В договоре статья или пункт. Виды и структура договоров

Общий курс транспорта

Лекция 15

Договоры. Тактика ведения переговоров.

Понятие и структура договора.

Договоры перевозки и транспортной экспедиции.

1.1. Понятие договора, виды и формы договоров

Коммерческие отношения – это отношения самостоятельных, равноправных, финансово независимых физических или юридических лиц. В основе таких отношений лежат сделки. Сделками признаются действия, направленные на установление, изменение или прекращение юридических отношений между физическими или юридическими лицами.

Дву- и многосторонние сделки называются договорами (контрактами). Заключение договора является волевым актом. Для заключения договора необходимо согласование волеизъявления двух или нескольких сторон.

Одной из свобод человека и важнейшим принципом рыночной экономики является "свобода контрактов", которая содержит три элемента:

– свобода решения заключать договор или нет;

– право выбора партнера;

– свобода регулировать свои отношения с партнером по договору в содержании прав и обязанностей.

Ограничения в свободе содержания контракта налагаются только с целью защиты интересов общества и, в частности, интересов потребителя.

Многолетняя коммерческая практика привела к тому, что большинство коммерческих договоров приобрело форму стандартных, и в интересах сторон основные правоотношения договора стали регулироваться законодательством. В той степени, в которой законодательство определяет основы договорных отношений, принципиальное значение приобретает предмет договора и обозначение его сторон.

Специфические формы договоров, используемые в морских перевозках, регулируются либо общегражданским законодательством, либо Кодексом торгового мореплавания РФ (КТМ РФ):

– договор экспедиции (грузовладелец и экспедитор) - Гражданский кодекс РФ (ГК РФ);

– агентирования (агент и принципал) – КТМ РФ как договор агентирования и ГК РФ как договор представительства;

– фрахтования (фрахтователь и фрахтовщик) – КТМ РФ;

– тайм-чартер (фрахтователь и судовладелец) – КТМ РФ;

– бербоут-чартер – близок к договору аренды с учетом существенных условий использования судна для целей морского судоходства КТМ РФ.

Может быть заключен договор, объединяющий в себе элементы различных стандартных договоров, или специфический договор, не попадающий под стандартные формы. Важно, чтобы заключенный договор не противоречил действующему законодательству.

1.2. Структура и содержание договора

Договор, как правило, состоит из пяти частей:

1) преамбула договора;

2) предмет договора;

3) права и обязанности сторон;

4) дополнительные условия договора;

5) прочие условия договора;

6) подписи сторон и их реквизиты, дата и место заключения договора.

Преамбула договора. В преамбуле точно обозначается название договора, отражающее его сущность (перевозчики транспортной экспедиции, агентирования и т.д.), юридические имена и адреса сторон. Именно в преамбуле определяется положение сторон в данном договоре. После полного наименования фирмы фиксируется, кем она является в данном договоре, например: "Компания «Балт-терминал», далее именуемая СТИВИДОР", или "Компания «Балтком», далее именуемая ПЕРЕВОЗЧИК", и т.д. В преамбуле договора очень важно точно зафиксировать юридические имена сторон. (Не следует заключать серьезный договор, если в качестве стороны договора предлагается мелкая посредническая фирма вместо реального исполнителя договора.)

В договорах с иностранным партнером (чартере, агентском соглашении, стивидорном контракте и т.д.) достаточно указания точного юридического имени сторон. Российское законодательство и практика большое значение придают полномочиям лица, заключающего договор. Поэтому в преамбуле договора между резидентами РФ указываются персонально лица заключающие договор, их должности и источник их полномочий. Например: "Фамилия, имя, отчество, генеральный директор, действующий на основании Устава..." или "ФИО, коммерческий директор, действующий на основании доверенности...".

Предмет договора. Это самая короткая, но наиболее существенная часть договора. В ней определяются основные обязанности сторон в общем виде. Предмет договора должен соответствовать названию договора и наименованию сторон, обозначенных в преамбуле.

Права и обязанности сторон. Для того чтобы четко определить обязанности сторон в договоре, надо с полной ясностью представлять себе технологический процесс и техническое обеспечение обязательств, взятых на себя вами и вашим партнером. Технологический процесс исполнения обязательств необходимо "расписать" по этапам и срокам. По каждому этапу определить свои обязанности, обязательства партнера и санкции за ненадлежащее выполнение или невыполнение обязательств. Надо пре­дусмотреть способы связи и обязательную информацию и документацию, которой должны обмениваться партнеры на каждом этапе, и санкции за непредставление информации.

В целом эта часть договора должна быть более подробной и четкой, так как она составляет конкретное содержание прав и обязанностей сторон. Необходимо оговорить не только содержание исполнения обязательств каждой стороной, но и срок, место и способ исполнения, а также форму документального подтверждения исполнения обязательств.

Дополнительные условия договора. Это условия, оговаривающие не материальное использование обязательств по договору, а юридические условия его существования и исполнения. К таким условиям, в частности, относятся:

- срок действия договора – он должен быть четко определен. Бессрочных коммерческих договоров не бывает. Срок договора определяется либо конечной датой исполнения обязательств должником, либо периодом от момента заключения договора, в связи с чем дата заключения (подписания последней стороной) имеет принципиальное значение. В практике морских перевозок договор перевозки заканчивается после выдачи груза правомочному получателю, здесь имеют место "разумные сроки" для перевозки и выдачи груза; агентский, экспедиторский, стивидорный контракты, как правило, заключаются на 1-2 года с автоматическим продлением на следующий срок, если ни одна из сторон не заявила о расторжении договора заблаговременно. Таким образом, эти договоры действуют десятилетиями. Особенно важными определенные сроки договора являются для договоров аренды (тайм-чартера, бербоут-чартера) и хранения;

- ответственность сторон . Договор – взаимосогласованная совокупность обязательств сторон друг перед другом. Однако обязательства, не подкрепленные санкциями, ничтожны, недобросовестный должник может безнаказанно уклоняться от исполнения своих обязательств. Судебное или арбитражное разбирательство исков о нарушении договора может быть длительным и малоэффективным. В той же технологической последовательности, в которой перечислялись обязательства сторон, должны быть определены и включены в договор санкции за их исполнение. В раздел дополнительных могут быть включены следующие условия: способы обеспечения обязательств, порядок расторжения, изменения, дополнения или замены договора, условие о конфиденциальности информации, входящей в договор или содержащейся в предварительных переговорах, и условие о разрешении споров.

Условие о разрешении споров является чрезвычайно важным для договоров, связанных с морскими перевозками. Очевидно, что в тексте договора сложно предусмотреть всех возможных коллизий между сторонами. Поэтому в договорах используется почти стандартное условие: "все условия, предусмотренные настоящим контрактом, регламентируются законодательством РФ". Однако в договорах с иностранным партнером может быть предусмотрено и другое законодательство.

Кроме общего определения, действующего над договором законодательства, в договоре должно быть определено место и способ разрешения споров. Это может быть Морская Арбитражная комиссия при Торговой палате Правительства РФ, Лондонский или любой другой арбитражный суд (следует иметь в виду, что оговорка об арбитраже обычно лишает стороны права обращаться в суд). В практике РФ необходимо точно определить в договоре адрес арбитража для рассмотрения споров, иначе спор не будет принят к рассмотрению.

Обычно стороны согласовывают в договоре стремление решить спорные вопросы мирным путем, личными переговорами, и только если не удастся прийти к взаимному решению, передавать дело в арбитраж.

Прочие условия договора. В этом разделе стороны должны оговорить все вопросы, которые они находят нужными согласовать: условие о том, что все предшествующие договору соглашения и переписки теряют силу; число экземпляров договора и их равноценность и т.д. Не существует законодательных ограничений по включению в договор дополнительных и прочий условий. Напротив, если что-то в договоре не огово­рено или не согласовано, при арбитражном или судебном разбирательстве возникает ситуация, когда выносится решение: "из договора не ясны намерения сторон".

Заключительная часть текста договора: подписи сторон и их реквизиты, дата и место заключения договора.

Договор должен быть скреплен личными подписями уполномоченных на заключение договора лиц. Совершенно обязательно, чтобы договор был подписан лицами, обозначенными в преамбуле как действующими от имени сторон. Никакие подписи заместителей или иных лиц не будут приниматься во внимание при конфликтных ситуациях.

Подпись скрепляется печатью предприятия. Печать подтверждает только действительность подписи определенного лица, но, ни его полномочия, ни заключение договора. С юридической точки зрения печать имеет второстепенное значение по сравнению с подписью "рукоприкладчика": есть подпись без печати – договор действителен, есть печать на подписи неправомочного лица – договор не действителен.

В практике морских перевозок очень часто договоры подписываются агентами или посредниками. Это не меняет сущности и значения подписи. Агент подписывает, в частности, коносаменты от имени и по поручению принципала (судовладельца), в рамках его полномочий по агентскому договору он может действовать без доверенности, и его подпись обязывает принципала. Однако при подписи совершенно обязательной является оговорка "as agent" или "as agent only". Брокер подписывает чартер от имени и по поручению сторон в рамках данных ему полномочий как коммерческий посредник с оговоркой "как брокер" – "as broker".

В практике РФ подписи сторон должны сопровождаться исчерпывающими реквизитами сторон, включая расчетный счет, точные наименования и юридические адреса банков, обслуживающих каждую сторону.

Дата подписания договора имеет исключительно большое значение – начало действия большинства договоров определяется моментом его подписания. Во многих случаях срок действия договора исчисляется от момента его заключения. Моментом подписания договора определяется действительность или недействительность действий, исполненных во исполнение договора до его подписания.

Как правило, договор подписывается сторонами в разное, хотя и близкое время – датой подписания является дата последней подписи. В связи с тем, что между первой и второй подписью на договоре создается неопределенная юридическая ситуация, рекомендуется подписывать договор одновременно и в официальной обстановке.

Место совершения договора, если не установлено иное, определяет законодательное регулирование действий сторон, совершающих договор, даже если местом арбитражного или судебного разбирательства споров по договору определено другое место.

Любой договор условно можно разделить на четыре части:

1. преамбулу (вводную часть);
2. предмет договора;
3. дополнительные условия договора;
4. прочие условия договора.

Преамбула (вводная часть)
Данная часть договора включает:
а) наименование договора (договор купли-продажи, поставки, комиссии, транспортных услуг, аренды, совместной деятельности и пр.). Точное название договора помогает понять, какие правоотношения он определяет. Однако необходимо помнить, что сущность договора вытекает не из названия, а из его содержания.
При отсутствии названия договор сначала следует прочитать, чтобы понять, о чем он, а уж затем разбираться с ним по существу;
б) дату подписания договора (число, месяц и год подписания).
С этими реквизитами связано правильное установление момента заключения договора и окончания срока его действия, а значит, и определенные юридические последствия;
в) место подписания договора (город или населенный пункт). Указание места совершения сделки - не простая формальность, оно имеет иногда большое юридическое значение. По законодательству того места, где совершается сделка, определяются: правоспособность и дееспособность лиц, заключивших сделку; форма сделки и обязательства, возникшие из сделки;
г) полное фирменное наименование контрагента, под которым последний зарегистрирован в реестре государственной регистрации, а также сокращенное название сторон по договору (“Заказчик”, “Покупатель”, “Арендатор” и пр.);
д) должности, фамилии, имена и отчества лиц, подписывающих договор, указания их полномочий на подписание договора.
Предмет договора
Данная часть договора содержит существенные условия:
а) предмет договора, т.е. то, о чем конкретно договариваются стороны;
б) обязанности и права одной стороны по договору;
в) обязанности и права второй стороны по договору;
г) цена договора, порядок расчетов и др.;
д) срок выполнения сторонами своих обязательств. Содержание этих условий зависит от вида договора и конкретной ситуации его заключения
Дополнительные условия договора
Настоящий раздел включает в себя условия, которые не обязательно предусматривать в каждом договоре, но именно они существенно влияют на реализацию прав и обязанностей сторон:
а) срок действия договора необходимо указать, даже если названы сроки выполнения сторонами обязательств. Это обусловлено тем, что надлежит знать, когда договор прекращает свое действие и когда можно будет предъявить соответствующие требования к контрагенту;
б) ответственность сторон обеспечивает исполнение обязанностей сторонами в случае
185

нарушения условий договора одной из них. Обычно здесь определены различного рода санкции в виде пени, неустойки, штрафа, уплачиваемых контрагентом, не выполнившим своих обязательств в отношении одного из согласованных условий.
При составлении договора можно предложить следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности стороны должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном, в виде штрафной неустойки. Это означает, что убытки при ненадлежащем исполнении обязательств контрагента могут быть взысканы с него сверх неустойки. Помните: если такой вид ответственности отсутствует, неустойка является зачетной, и убытки с контрагента можно будет взыскать в части, не покрытой неустойкой;
в) способы обеспечения обязательств. Российское гражданское законодательство предусматривает следующие основные способы обеспечения обязательств: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток.
Кроме этого, могут быть предусмотрены и другие способы в соответствии с законом или договором;
г) основания изменения или расторжения договора в одностороннем порядке;
д) условия о конфиденциальности информации по договору;
е) порядок разрешения споров между сторонами по договору. Споры между сторонами разрешаются в соответствии с законодательством РФ в арбитражном суде.
Однако стороны могут предусмотреть разбирательство споров в третейском суде, создаваемом как самими сторонами, так и в соответствии с регламентом какого-либо постоянно действующего третейского суда;
ж) особенности перемены лиц по договору. В этом пункте можно предусмотреть, что уступка права требования по договору может быть осуществлена только с согласия должника.
Прочие условия договора
Эти условия могут включать следующие вопросы:
а) законодательство какого государства применяют стороны (это особенно важно для внешнеторговых контрактов);
б) особенности согласований связи между сторонами. Здесь для каждой стороны указываются лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора;
в) результат преддоговорной работы и ее последствия после подписания договора. Данный пункт содержит положение, в соответствии с которым стороны устанавливают, что после подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу;
г) реквизиты сторон:

• почтовые реквизиты;
• местонахождение (адрес) предприятия;
• банковские реквизиты сторон (номера расчетных счетов, учреждение банка, код банка, МФО или данные РКЦ);
• отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, контейнеров, мелких отправок).

Особое внимание уделите наличию и правильности сведений, касающихся банковских реквизитов вашего контрагента, так как без них вам очень трудно будет взыскать убытки;
д) количество экземпляров договора (на усмотрение сторон);
е) подписи сторон.

Преддоговорные вопросы (при намерении заключить договор):

1. й блок вопросов

1. Какие цели необходимо достичь при его реализации.
2. Уточняются ли наиболее важные моменты, связанные с его оформлением, подписанием и исполнением.
3. Предусматриваются ли главные вопросы предстоящей работы, а затем, переходя от общего к частному, составляется ли примерная поэтапная схема работы и продумывается ли, что и как должно быть сделано на каждом этапе, какие для этого потребуются конкретные действия, определить возможность риска.

1. й блок вопросов

1. Кем разрабатывается проект предстоящего договора?
Примечание (рекомендации):
Проект предстоящего договора желательно разработать самой заинтересованной стороне, а не получать проект от контрагента. При составлении формулировок условий договора лучше всего привлечь специалистов соответствующего профиля.
Если договор составляется партнером, не исключено, что в нем должным образом не будут учтены ваши интересы, и их придется подгонять под “чужой” договор. В результате ваша инициатива может быть упущена.
При составлении договора реально избежать многих неожиданностей, которые могут исходить от вашего контрагента. По его замечаниям можно проследить, в чем именно состоят его интересы, и предотвратить включение в договор нежелательных условий.

1. й блок вопросов

1. Достаточно ли фирма-клиент получает информации о другой стороне договора? Примечание (рекомендации):
Если предложение о заключении договора поступает от неизвестного партнера, необходимо как можно больше получить о нем информации.
За рубежом предприниматели крайне осторожно относятся к предложениям новых партнеров, несмотря на то, что там существуют открытые торговые реестры и фирмы, специализирующиеся на сборе и обработке сведений о компаниях и отдельных коммерсантах, готовые по запросу дать: подробную информацию о фирме как таковой (уставный фонд, специализация, годовой оборот, квалификация персонала, обслуживающий банк и т. д.), о биографиях совладельцев предприятия и его руководителей; оценку деловой репутации потенциальных партнеров, сведения о судебных процессах и конфликтах, в которых они участвовали, а также сообщить подробности о поставщиках, покупателях, клиентах и т.д.
Необходимо также убедиться в том, что организация, с которой вы собираетесь работать, действительно существует. Для этого следует ознакомиться с ее учредительными документами (уставом, учредительным договором) и свидетельством о регистрации. Рекомендуется обратить внимание на то, кто является учредителями фирмы, каков размер ее уставного фонда и сформирован ли он. Более того, поинтересуйтесь, имеет ли организация свой офис и где он располагается (не ограничивайте свой интерес к фирме только юридическим адресом). Не лишним будет, если вы узнаете, в каком банке организация обслуживается (подробнее см. Шевчук Д.А. Банковские операции. - М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007), каковы ее финансовое положение и коммерческая репутация. Через партнеров, контрагентов, банкиров следует собрать о фирме-партнере и ее руководителях как можно больше информации.

1. й блок вопросов

1. Уточняются ли юридические права и полномочия на подписание договора?
Примечание (рекомендации):
При подписании договора необходимо убедиться, что представитель контрагента имеет юридическое право и полномочия на подписание документа.
Подписание договора представителем без соответствующих полномочий может повлечь впоследствии невозможность получить оплату за поставленные товары или добиться возврата выплаченных сумм за товары, либо товары будут поставлены не в полном объеме или с существенными недостатками.
Нередко недобросовестные контрагенты, не желая исполнять свои обязательства по договору и нести ответственность, объявляют о том, что лицо, подписавшее договор, соответствующих полномочий не имело (это один из самых распространенных способов мошенничества). Для того, чтобы такого не случилось, необходимо удостовериться в личности представителя, для чего следует корректно попросить его представить соответствующие документы.
Если представителем контрагента выступает директор предприятия, действующий без доверенности, необходимо ознакомиться с приказом о его назначении (это в основном касается государственных предприятий), либо поинтересоваться протоколом собрания учредителей предприятия (для коммерческих организаций). В отношении последних следует обратить внимание на следующее.
В последнее время часто на некоторых предприятиях, особенно там, где директор работает по найму, учредители в той или иной степени ограничивают его полномочия и предоставляют их только с согласия Правления, Совета директоров, собрания учредителей и т.д. Например, в уставе организации, в разделе “Компетенция директора”, может быть указано, что директор вправе совершать сделки на сумму свыше 100 тыс. рублей только с согласия Совета директоров предприятия. Поэтому следует ознакомиться с соответствующим разделом устава организации-контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограничены.
Если представитель действует по доверенности, следует проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя организации и ее печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то документ вообще недействителен), срок ее действия, объем полномочий по доверенности.

1. й блок вопросов

1. Допускаются ли при работе по формулированию условий договора двусмысленности и нечеткости фраз (формулировок)?
Примечание (рекомендации):
Приступая к работе по формулированию условий договора, нельзя допускать двусмысленности, нечеткости фраз.
В договоре имеет значение каждое слово. Если не понятно, что означает тот или иной термин, какой смысл несет то или иное словосочетание, фраза и т.д., надо выяснить это с привлечением специалистов. Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу.
Более того, партнер может специально включить в договор неясные (но хорошо понятные ему самому) формулировки и положения, в которых ваши интересы могут быть ущемлены.

Весьма часто допускаются неточности при применении в договорах юридических торговых международных терминов, в частности, определяющих базисные условия поставки. К примеру, предназначенный для водных перевозок торговый термин “инкотермс-90” используется для обозначения перевозок сухопутным (железнодорожным, автомобильным) транспортом или при смешанных перевозках (несколькими видами транспорта). При отсутствии в договоре положений, разъясняющих, что стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров, в частности, по вопросу о моменте, когда товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя.

1. й блок вопросов

1. Учитываются ли последствия той или иной формулировки условий об обстоятельствах, освобождающих от ответственности (так называемых “форс-мажорных оговорок”)?
Примечание (рекомендации):
При формулировании условий об обстоятельствах, освобождающих от ответственности (так называемых “форс-мажорных оговорок”), следует учитывать последствия той или иной формулировки, что может привести к снижению или повышению имущественной ответственности стороны договора.
При включении в договор оговорки, предусматривающей конкретный перечень обстоятельств, наступление которых освобождает от ответственности при нарушении обязательства, арбитражные суды, как правило, принимают решения о взыскании со стороны убытков, явившихся следствием обстоятельств, находившихся вне контроля, если они не предусмотрены перечнем, содержавшимся в договоре.

1. й блок вопросов

1. Участвуют ли при составлении договора компетентные специалисты?

Примечание (рекомендации):
Когда проект договора будет готов, его необходимо еще раз просмотреть для того, чтобы уловить двойной смысл какой-либо фразы или увидеть какое-нибудь упущение и т.д.
Любой договор - это правовой документ, и его нельзя составлять без участия компетентных специалистов, которые до подписания контракта могут разъяснить правовые последствия тех или иных условий, предложить новые варианты конкретного пункта и т.д. Поэтому до подписания договора необходимо, чтобы его просмотрел и завизировал юрист.

1. й блок вопросов

1. Какие договоры (краткие или подробные многостраничные) применяются?

Примечание (рекомендации):
Многие предпринимательские структуры широко используют различные формы договоров, образцы которых предлагаются в настоящее время в сомнительных сборниках и рекомендациях.
Наряду с очень краткими договорами, содержащими минимум условий (предмет договора, включающий наименование и количество товара, цена с указанием базиса поставки, требования к качеству, срок поставки, условия платежа), нередко заключаются многостраничные, очень подробные договора, предусматривающие значительное число дополнительных условий.
Заключение кратких договоров требует от организации четкого представления о том, чем будут восполняться пробелы договора. Арбитражная практика показывает, что об этом, к
189

сожалению, часто забывают, и это приводит к нанесению ущерба.
В то же время многостраничные и подробные договора, к сожалению, также имеют недостатки. Наиболее типичные из них заключаются в следующем:

• во-первых, нередко такие договора составляются по трафарету, недостаточно учитывающему вид товара, являющегося предметом купли-продажи или другого вида сделки. Практически одинаковые условия предусматриваются как в отношении всех видов массы продовольственных и промышленных товаров, так и в отношении машин и оборудования;
• во-вторых, договора примерно одинакового содержания составляются независимо от того, с каким партнером они заключаются;
• в-третьих, стремление предусмотреть в договоре условия на все случаи, которые могут возникнуть при его исполнении, осложняет, с одной стороны, переговоры при заключении договора, а с другой - приводит к отягощению контракта большим числом общих и порой не лучших положений. К тому же, как показывает практика, все предусмотреть в контракте невозможно. Надо учитывать, что универсальной формы, способной надежно обезопасить вас и ваш бизнес, не существует. Договор - это акт строго индивидуальный, и составлять его надлежит для каждого случая отдельно.

В процессе осуществления предпринимательской деятельности, предприниматель испытывает наибольшее затруднение в разработке и оформлении гражданско-правовых договоров. Поэтому существует необходимость более подробно остановиться на понятии договор, а так же на требованиях действующего законодательства к порядку заключения, изменения и расторжения гражданско-правового договора.

Общую схему типологии предпринимательских договоров можно представить следующим образом:

Предпринимательский договор
Возмездный (характерная черта - плата)			Безвозмездный
			До голо р дарения
			Договор безвозмездного пользования имуществом
Двусторонний			Многосторонний
Реальный			Консенсуальный
		к-
Основной	с-3	Г-.	Про два рмтвльны й
	¦J.
Договор в пользу его участников		*¦-	Договор в пользу третьих л иц
	"¦1.	1" -
Свободный			Обязательны н (в т.ч. публичный)
Договор в заміла согласованны н			Договор присоединения
	¦ч. Г

Положения главы 27 Гражданского кодекса РФ определяют понятие и условия договора.
Понятие договора определено в статье 420. Так, договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Статья 421 гласит, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.
В соответствии с требованиями статьи 422, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
Договор может быть возмездный и безвозмездный (Статья 423). Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным.
Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.
Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.
Статья 425 содержит правовые нормы о действии договора. Так, Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.
Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.
Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.
Глава 28 Гражданского кодекса РФ определяет порядок заключения договора.
Основные положения о заключении договора отражены в статье 432. Положения указанной статьи определяют следующее:
Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из

сторон должно быть достигнуто соглашение.
Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.
Основные положения об изменении и расторжении договора отражены в главе 29 Гражданского кодекса РФ.
В соответствии с положениями статьи 450, изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом РФ, другими законами или договором.
По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1. при существенном нарушении договора другой стороной;
2. в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Кодексом РФ, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.
Порядок изменения и расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств определен статьей 451, в соответствии с которой:

1. Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

1. Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1. в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
2. изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
3. исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
4. из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

1. При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных

ими в связи с исполнением этого договора.

1. Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

В соответствии со статьей 452 о порядке изменения и расторжения договора, соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.
Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

Раздел 2. Общие правила оформления документов

Тема: Договорно-правовая документация

План:

1. Понятие договора.

2. Структура договора

1.Понятие договора.

В РФ основным документом, регулирующим договорные отношения, является Гражданский кодекс РФ (ГК РФ).

В соответствии со ст.420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращения гражданских прав и обязанностей.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, либо обозначить дату или условия вступления договора в силу. Например: «положения настоящего договора вступают в силу для обеих сторон с 01.01.2007» или «положения настоящего договора вступают в силу с даты поступления сумм задатка по договору на расчетный счет исполнителя».

В структуре договора можно выделить следующие составляющие:

1. преамбула – это вводная часть, включающая следующие элементы: наименование и номер договора; дату заключения договора; наименование сторон; условные обозначения сторон по договору; точное указание должности, фамилии, имя, отчества сторон, подписывающего договор, наименование документа удостоверяющего его личность и полномочия.

Наименование договора должно отражать суть договорных отношений и включать информацию, исключающую возможность введения в заблуждение заинтересованных лиц о фактическом содержании сделки.

Нумерация договор осуществляется организацией самостоятельно на основании требований локальных нормативных актов.

Дату заключения договора надлежит отразить в его тексте. Если стороны подписывают его в разное время, он считается заключенным с момента подписания его последней стороной.

Наименование сторон в договоре приводится в полном (фирменном) виде либо сокращенном, определенном учредительными документами каждой стороны, содержащей указание на е организационно-правовую форму. Если в качестве участника договорных отношений выступает физическое лицо, необходимо указать фамилию, имя, отчество без использования сокращений (инициалов).

Условное обозначение сторон по договору (например «исполнитель», «заказчик», «арендатор» и т.д.) позволяет избежать многократного повторения полного фирменного наименования сторон в тексте договора и облегчает восприятие сути сделки.

2. Предмет договора – это объект гражданских прав, на который направлена согласованная воля сторон договорных отношений. К объектам гражданских прав в соответствии со ст.128 ГК РФ относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

В предмете договора отражаются:

ü Обязанности и права первой стороны по договору;

ü Обязанности и права второй стороны по договору;

ü Срок выполнения обязательств сторонами;

ü Место исполнения договоров каждой из стороной;

ü Способ исполнения обязательств каждой из сторон.

Права и обязанности сторон вытекают из норм права собственности и других вещных прав, обязательственного права, закрепленных ГК РФ.

3. Цена договора и порядок расчетов.

Цена договора является результатом договоренности между сторонами. Когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги.

4. Дополнительные условия договора включают следующие сведения:

ü Срок действия договора;

ü Ответственность сторон;

ü Способы обеспечения обязательств;

ü Основания досрочного расторжения договора в одностороннем порядке действий сторон при одностороннем расторжении договора;

ü Условия о конфиденциальности информации по договору;

ü Порядок разрешения споров между сторонами по договору.

5. К прочим условиям договора можно отнести:

ü Условия о согласовании связи между сторонами;

ü Результаты преддоговорной работы после подписания договора;

ü Количество экземпляров договора;

ü Оформление дополнений и изменений к предмету договора;

ü Реквизиты сторон к ним можно отнести:

§ Наименование организации, ИНН/КПП;

§ Местонахождение;

§ Банковские реквизиты;

§ Подписи представителей сторон;

§ Дата подписания договора представителями сторон;

§ Оттиски печатей организаций.

Контрольные вопросы:

1. Назовите основной регулирующий документ договорных отношений и дайте определение ДОГОВОРА?

2. Назовите составляющие реквизитов сторон?

Перечень литературы:

3. Делопроизводство (Организация и технологии документационного обеспечения управления): под ред. Кузнецовой Т.В., стр. 167 – 188.

4. ГОСТ Р 6.30 – 2003 Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов.

Вступительная часть договора обычно содержит следующие положения.

1.1. Название договора

Простое и однозначное название договора (например, договор купли-продажи) сразу определяет суть договора. В тех случаях, когда договор не имеет названия, чтобы понять суть договора его приходится прочитать.

1.2. Дата подписания договора

Любой договор обязательно должен содержать дату подписания договора. Если в условиях договора не оговорено иное, то дата подписания однозначно определяет момент вступления в силу договорных отношений, а вместе с ним и срок их завершения, после которого наступает ответственность.

Если стороны подписывают договор в разное время, то договор вступает в действие с момента его подписания последней стороной.

1.3. Место подписания договора

1.4. Полное фирменное название контрагентов

Полное фирменное название контрагентов в точности как они зарегистрированы в реестре государственной регистрации. Также необходимо указать роль каждой стороны в договоре, например, заказчик, исполнитель, арендодатель, арендатор и т.п. Указание роли позволит упростить договор и не повторять многократно названий компаний сторон.

1.5. Уполномоченные лица

Фамилия, имя и отчество без сокращений, а также полное название должности лица, которое подписывает договор и название документа, из которого следуют полномочия на подписание договора.

2. Предмет договора. Права и обязанности

2.1. Обязанности и права одной стороны по договору.

2.2. Обязанности и права другой стороны по договору.

2.3. Срок выполнения сторонами своих обязательств.

2.4. Место выполнения обязательств каждой стороны.

2.5. Способ выполнения обязательств каждой стороны (действия, их последовательность и сроки выполнения).

Дата написания: 2013-08-06

В современном мире роль договора, как правового документа, переоценить очень сложно, оно имеет центральное значение. Ни один серьезный проект не может обойтись без этого правового инструмента.

При обращении к толковым словарям получим следующие разъяснения:

ДОГОВО́Р - Письменное или устное соглашение, условие о взаимных обязательствах. (Большой толковый словарь русского языка. - 1-е изд-е: СПб.: Норинт. С. А. Кузнецов.1998);

ДОГОВО́Р - Соглашение, условие, заключаемое между двумя или несколькими лицами; взаимное обязательство. (Толковый словарь Ушакова. Д.Н. Ушаков. 1935-1940);

ДОГОВО́Р - Соглашение, обычно письменное, о взаимных обязательствах. (Толковый словарь Ожегова. С.И. Ожегов, Н.Ю. Шведова.1949-1992);

Как видно из вышеприведенного в сущности договор представляет собой соглашение, некие обоюдные обязательства. С юридической же точки зрения все немного сложнее.

В настоящей статье речь пойдет о самых общих принципах составления договора. Что собой представляет договор? Какова его структура? Как составить грамотный договор? На что обратить внимание при его оформлении? Необходимо ли вообще его составлять? Вот основные вопросы которые далее будут раскрыты.

В праве, в его классическом понимании, договор это всегда соглашение, сделка, хотя далеко не всякая сделка является договором. Так, согласно статье 420 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ):

"Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей."

Как видно из формулировки закона здесь можно выделить два принципиальных момента: первый это то, что договором, лица его подписавшие, так сказать, изменяют свой правовой статус. Совокупный объем прав и обязанностей относительно друг друга становиться другим. Происходит установление, изменение или прекращение прав и обязанностей лиц его подписавших; и второе, как уже выше было отмечено, без соглашения нет договора, т.е. говоря другими словами необходима согласованная воля сторон подписавших его.

Вообще термины "договор" и "договорные отношения" не всегда совпадают по своему содержанию. "Договорные отношения" охватывают более широкий круг отношений. Они соотносятся между собой как общее и частное. Если термин договор понимать как документ, определяющий условия взаимодействия сторон, его подписавших, то договор - это всего лишь одна из форм существования договорных отношений. Ведь договор как документ, выражающий содержание сделки, - это не только единый "договор", но и, как часто бывает, несколько взаимосвязанных документов, каждый из которых подписывается сторонами.

Данная правовая позиция подтверждается и судебной практикой:

"Пункт 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 N 67 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами".

С юридической точки зрения договор по своей структуре включает три основных взаимосвязанных элемента:

1. Цель заключения договора
2. Субъект права
3. Объект права

Разберем каждый в отдельности.

Как и любое соглашение всякий договор преследует какую то определенную цель, т.е. то, ради чего вообще договор и заключается. На что рассчитывают стороны, подписавшие его. Какой эффект они ожидают связывая себя правами и обязанностями по отношению друг к другу.

Далее, любой договор заключается между определенными лицами, как минимум между двоими, юристы их называют субъектами права. Это непосредственно действующие лица соглашения, т.е. те кто изменяет свой правовой статус, подписав договор.

И наконец, любой договор помимо лиц его подписавших, и цели которую они преследуют, заключая договор, содержит так называемый объект соглашения. К примеру вы покупаете квартиру у своих знакомых. В этом случае вы преследуете определенную цель: приобретение права собственности на квартиру; ваш договор купли-продажи, как минимум будет содержать двух субъектов права (Продавец и Покупатель); и как вы уже догадались объектом соглашения в данном случае будет сама квартира, или говоря юридическим языком - конкретное недвижимое имущество, которое вы приобретаете в собственность.

Таким образом, составляя и подписывая любой договор рекомендуется не забывать об этих трех составляющих любого договора. Неважно каков масштаб и тип договора, будь это ваш сосед, сдающей в аренду вам свой автомобиль, или крупная корпорация, в лице его исполнительного органа подписывающая некий международный договор с многомиллионным бюджетом.. Меняются только декорации, суть же структуры остается неизменной.

Теперь перейдем непосредственно к содержанию договора. Если все условия любого стандартного договора разбить на определенные составляющие его, то можно выделить три большие группы:

1. Существенные условия
2. Обычные условия
3. Факультативные условия

В чем смысл данной классификации. Для начала необходимо запомнить, что любой договор по российскому законодательству должен содержать минимальный набор условий, позволяющий считать его заключенным, или говоря правовым языком договор будет иметь юридическую силу. Этот минимальный набор правовых условий в договоре называют "существенные условия".

Что говорит об этом закон. Так, согласно статье 432 ГК РФ

"Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора".

Говоря в целом, перечень этих существенных условий для каждого вида договора свой. Однако для всех договоров одним из существенных условий будет так называемый "предмет договора". Именно из него и выясняется цель заключения договора. Главным образом от толкования "предмета договора" и будет в конечном итоге зависеть правовая квалификация договора как сделки. Грамотно составленный предмет договора поможет в будущем избежать многих правовых коллизий.

Согласно абзацу второму статьи 432 ГК РФ

"Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение."

Таким образом для всех видов договоров, без исключения, по законодательству Российской Федерации постоянным существенным условием является только "предмет договора". Все остальные существенные условия будут меняться в зависимости от типа договора и лиц его заключающих. На практике в большинстве случаев о существенных условиях конкретного договора можно узнать из ГК РФ. Во второй части этого правового документа содержаться требования ко всем основным договорам, применяемым в нашей стране. К примеру для договора купли-продажи существенными условиями являются условие о наименовании товара и его количестве. Отсюда можно сделать первый очень важный вывод - если в договоре отсутствует хотя бы одно из существенных условий, то такой договор в общем случае нельзя считать заключенным, т.е. он не будет порождать юридических прав и обязанностей для субъектов права его подписавших. Кроме того, здесь необходимо отметить, что для некоторых видов договоров существенные условия могут быть указаны и в других законах. Как правило это специальные законы требующие более детального регулирования отношений, нежели предусмотренных в ГК РФ.

"Обычные условия" могут содержаться, как правило" в любых правовых актах, имеющих нормативный характер. Их функциональная природа - диспозитивность, что означает необязательное согласование данных условий в самом тексте договора. За нас, по большому счету, это уже сделал законодатель, прописав их в соответствующих нормативных актах. Как правило формулировки их имеют структуру типа: "..... если договором не предусмотрено иное" или, "Если стороны не согласовали иное, то....". Получается, что действовать будет условие (правило) указанное в правовом акте, пока стороны договора не предусмотрят иное. И это по большому счету очень удобно, это дает сторонам договора довольно гибкий инструмент для настройки договорных отношений, диспозитивные условия автоматически вступают в действия при подписании договора. Однако если по каким то причинам возникла необходимость изменить обычный порядок договорных отношений, то следует сделать лишь некоторую оговорку в договоре по тем обстоятельствам или условиям которые необходимо изменить. Например, при заключении договора аренды, как правило (обычное условие) согласно статье 616 ГК РФ

"Арендатор обязан поддерживать имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт и нести расходы на содержание имущества, если иное не установлено законом или договором аренды".

Однако, стороны могут согласовать иное, и указать в договоре, что текущий ремонт и иные расходы на содержание имущества обязанность Арендодателя. Таким образом, меняя обычные условия мы получаем случайные или факультативные условия, т.е. те условия, которые дополняют, отменяют или каким - либо иным образом изменяют обычные условия договора. Включаются они в текст договора только по усмотрению сторон и приобретают юридическую силу, в отличие от обычных условий, в том случае, если они указаны в самом тексте договора.

Необходимо отметить, что вышеприведенная структура договора свойственна в большей степени российскому законодательству. В частности в анлго-саксонской правовой системе права (США, Великобритания и т.д.) подход к правовому регулированию договорных отношений несколько изменяется. Об этом необходимо всегда помнить заключая сделку с участием иностранных лиц.

Грамотно составленный договор всегда учитывает множество нюансов и структура приведенная выше лишь вершина айсберга в умении составлять договор, а главное понимать его и учитывать в работе все детали. Ведь в конечном счете все зависит от лиц его исполняющих, так как многие вопросы остаются вне договора, так сказать на совести и деловой репутации сторон.