Гарантия надлежащего исполнения контракта. Гарантия исполнения

После определения подсудности и применяемого права выбирают способы обеспечения исполнения обязательств с учетом того, как выбранное обязательное право регулирует те или иные правоотношения сторон.

Способы обеспечения исполнения обязательств:

• - Обеспечительные, т. е. основанные на платежеспособности должника: неустойка, задаток, аванс, валютные оговорки, простой аккредитив, чеки и векселя.
• - Не зависящие от изменения платежеспособности должника в период исполнения договора: предварительная оплата до отгрузки товара, резервирование права собственности, залог недвижимости, факторинг, страхование коммерческих рисков, безотзывный и подтвержденный банком аккредитив, банковская гарантия, гарантии правительственных органов, поручительство. Ниже приведены основные особенности способов обеспечения.

Неустойка - сумма (или имущество), которую должник обязуется уплатить (передать) кредитору при нарушении обязательств по договору. Если неустойка установлена на случай ненадлежащего выполнения договора, то кредитор вправе требовать и неустойку, и исполнение обязательств. Если же неустойка предусмотрена на случай неисполнения обязательств, кредитор может требовать или неустойку, или исполнение договора. Право большинства стран рассматривает неустойку как штрафные санкции за нарушение договора и ее размер ограничен лишь соглашением сторон, но в некоторых странах она определяется в зависимости от убытков вследствие нарушения договора и ее размер не может превышать суммы причиненного ущерба.

В практике применяют следующие виды неустойки:

Зачетная неустойка - убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой, т. е. возмещение включает неустойку плюс разницу между убытками и неустойкой.

Штрафная неустойка - взыскиваются неустойка и убытки сверх неустойки.

Альтернативная неустойка - взыскивается либо неустойка, либо убытки, в зависимости от того, какая сумма больше.

Исключительная неустойка - взыскивают только неустойку, но не убытки.

Наилучшими являются штрафная и исключительная неустойки.

Арбитражный суд вправе (но не обязан) уменьшить размер неустойки, если она намного больше убытков, и может уменьшить ее размер, но не отменять.

Однако выплату неустойки тоже необходимо гарантировать каким-либо из указанных способов.

Поручительство - договор, по которому поручитель (другое предприятие или организация) отвечает за исполнение должником обязательства в полном объеме или в части. Обязательство поручителя не может быть более обременительным, чем обязательство должника. Поручительство при отсутствии оговорки обеспечивает, кроме основного, также и дополнительные обязательства, возникшие из основного. Требование к поручителю предъявляется кредитором не раньше срока выполнения обязательства должником. Поручителями могут выступать коммерческие организации, банки, общественные и религиозные организации, потребительские кооперативы, благотворительные фонды и т. д. Поручителей может быть несколько. Поручитель отвечает за должника по всем обязательствам, в том числе за уплату неустойки и процентов, возмещение убытков ит.п., если договором поручительства не предусмотрено иное.

Банковская гарантия 1 (вариант поручительства) -- обязательство банка по просьбе должника уплатить кредитору определенную сумму в случае неисполнения должником обязательств перед кредитором по договору.

В поручительстве (гарантии) поручитель берет на себя обязательство перед кредитором должника отвечать за исполнение обязательства должником полностью или частично.

Кредитор, которому поручитель (гарант) исполнил обязательства за должника, обязан передать поручителю (гаранту) документы, удостоверяющие требование к должнику. Поручитель (гарант) имеет право взыскания с должника уплаченной за него суммы.

На практике гарантия и поручительство чаще оформляются в форме гарантийного письма, чем договора. Гарантийные письма имеют юридическое значение при условии, что направленное поручителем (гарантом) кредитору гарантийное письмо будет принято кредитором и последний в письменной форме (письмом, телеграммой, факсом) сообщит поручителю (гаранту) о принятии гарантийного письма. Так осуществляется заключение договора поручительства. Поручительство (гарантия) должно содержать сведения о том, какой конкретно договор, на какой срок и на какую сумму гарантируется. В противном случае договор поручительства может быть признан недействительным.

В случае, если кредитор не подтвердит поручителю (гаранту) принятие гарантийного письма, арбитражный суд будет исходить из текста договора, по которому выдается поручительство (гарантия). Если в договоре между кредитором и должником имеется ссылка на конкретное гарантийное письмо, то считается, что между поручителем (гарантом) и кредитором заключен договор поручительства (гарантии). При отсутствии в договоре ссылки на гарантийное письмо договор поручительства (гарантии) между сторонами считается не заключенным.

Поручительство (гарантия) прекращает свое действие, если должник исполнил гарантируемое поручителем обязательство. Поручительство (гарантия) прекращается также, если кредитор не предъявит иска к поручителю (гаранту) в течение года со дня наступления срока обязательства. Если срок исполнения обязательства не указан или определяется моментом востребования, поручительство (гарантия) прекращается по истечении двух лет со дня заключения договора поручительства (гарантии).

За выдачу гарантийных писем банки обычно взимают с того, чьи обязательства они гарантируют, оплату в фиксированном размере или в виде процентов от гарантируемой суммы. Конечно, банк соглашается гарантировать обязательства только тех фирм, которые держат в нем свои счета и банк знает платежеспособность своих клиентов. Если поставщик не считает банк-гарант достаточно солидным, он может потребовать, чтобы гарантия этого банка была подтверждена гарантией более крупного банка. В этом случае банк-гарант платит более крупному банку за подтверждение гарантии. Крупные банки обычно соглашаются подтверждать гарантии только тех банков, которые держат у них корреспондентские счета.

Гарантии правительства страны или административно- территориального образования, обладающего правосубъектностью, обычно представляются в обеспечение погашения кредитов, предоставляемых государству (региону) и государственным банкам.

Аккредитив -- одна из форм безналичных расчетов, при которой оплата покупателем производится не поставщику, а банку задолго до того, как товар будет получен. Деньги со счета покупателя уходят, но на счет поставщика не поступают до тех пор, пока поставщик не предъявит в банк, открывший аккредитив, комплект товаросопроводительных документов и счет-фактуру.

Банк, открывающий аккредитив (банк-эмитент), высылает банку поставщика специальное письмо-аккредитив, в котором обязуется по поручению плательщика произвести платеж поставщику при выполнении всех условий, предусмотренных в аккредитиве.

По аккредитиву банк, открывший его по просьбе клиента, должен произвести платеж лицу, на чье имя открыт аккредитив, или оплатить, или акцептовать переводные векселя, выставленные им, либо же банк поручает другому банку произвести этот платеж или акцептовать векселя. Аккредитив -- это сделка, обособленная от других договоров, на которых он может быть основан, и банки ими не занимаются. Обеспечительная значимость аккредитива состоит в том, что платеж с аккредитива экспортеру поставщику осуществляется после отгрузки товара и представления банку отгрузочных документов. Отзывный аккредитив может быть аннулирован банком в любой момент без предварительного уведомления. Безотзывный аккредитив - твердое обязательство банка, не может быть изменен и аннулирован. Подтвержденный - аккредитив, платеж по которому подтверждает другой банк, более солидный, или более известный получателю платежа, принимая на себя обязательство оплатить аккредитив, если банк-эмитент аккредитива не оплатит его. Аккредитивы могут быть делимыми и неделимыми, переводными и непереводными.

Продавцу гарантируется оплата товаров или услуг и он застрахован от неплатежеспособности или отказа от оплаты покупателем.

Покупателю гарантируется, что уплаченные им деньги поступят поставщику только после того, как он выполнит свои обязательства и докажет это документами.

Аккредитив - способ решения вопроса гарантии платежей в случае, когда поставщик сомневается в платежеспособности покупателя и требует предоплаты, а покупатель сомневается в надежности поставщика и не решается делать предоплату. Помимо ситуации “доверие-недоверие” имеется много других ситуаций при поставках на большие расстояния, а также в другие страны. Поставщик не знает не только покупателя, он не знает его банка, законодательства его страны, транспортных сложностей на чужой территории. Чтобы обезопасить себя от всяких случайностей, он требует в обеспечение платежей открытия аккредитива или банковской гарантии. Причем в обоих случаях аккредитив или гарантия должны быть выданы или подтверждены солидным банком, известным и в стране поставщика, с которым банки страны поставщика установили корреспондентские отношения.

Срок действия аккредитива и порядок расчетов по аккредитиву устанавливается в договоре между поставщиком и получателем и повторяются в аккредитивном письме. Наиболее типичные условия открытия аккредитива:

• - наименование банка-эмитента;
• - вид аккредитива и способ его исполнения;
• - способ извещения получателя средств об открытии аккредитива;
• - полный перечень и точную характеристику документов, предоставляемых поставщиком для получения платежа по аккредитиву;
• - сроки предоставления документов после отгрузки товаров;
• - требования по оформлению документов;
• - другие необходимые документы и условия.

Задаток 1 - денежная сумма или имущество, которую одна сторона передает другой при заключении договора. Он удостоверяет факт заключения договора, и выполняет функцию обеспечения - сторона, передавшая задаток и не исполнившая своих обязательств, лишается права на возвращение задатка. Если же договор нарушила сторона, получившая задаток, она обязана вернуть его в двойном размере. Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если договор не предусматривает иное. О задатке обязательно следует упомянуть в договоре, так как закон требует оформления договоренности о задатке документом. Задаток необходимо отличать от аванса. Задаток похож на аванс или предоплату тем, что перечисляется до начала исполнения обязательств поставщиком, но отличается обеспечительной функцией и в договоре должно быть об этом сказано. Если в договоре прямо не указано, что внесенная сумма является задатком, то ее следует считать авансовым платежом.

Аванс - денежная сумма или имущество, передаваемые в счет исполнения договорного обязательства, т. е. полный или частичный платеж. Для устранения возможных недоразумений в договоре следует оговорить, являются ли передаваемые ценности задатком или авансом.

Валютная оговорка - гарантия от обесценивания валюты (понижения курса) в коммерческих и кредитных сделках. Для защиты от потерь вследствие изменения курса в условиях расчетов по сделкам включают оговорку об изменении цены товара в той же пропорции, в какой изменяется курс валюты цены по отношению к выбранной сторонами контрольной валюте или “корзине валют” в момент платежа по сравнению с моментом заключения договора.

Примерные тексты валютных оговорок:

“Цены на товары, поставляемые по настоящему договору, указаны в долларах США. Платежи осуществляются в рублях по официальному курсу ЦБ РФ на день, предшествующий дню платежа”.

“Цены на товары, поставляемые по настоящему договору, указаны в долларах США. Платежи осуществляются в долларах США. Если на дату платежа официальный курс ЦБ РФ доллара к рублю изменится, по сравнению с курсом на дату подписания договора, более чем на 2%, сумма платежа должна быть пересчитана с учетом изменения курса”.

Разновидностью валютной оговорки является мультивалютная оговорка, в соответствии с которой пересчет суммы платежа в случае изменения курса рубля производится по среднему курсу рубля к нескольким валютам (к “корзине валют”).

Вексель - денежное обязательство, выраженное в письменной, строго установленной форме, бесспорное и безусловное. По простому векселю векселедатель сам принимает на себя безусловное обязательство платежа, т. е. сам является плательщиком. По переводным векселям (траттам) плательщиком является третье лицо или банк, который принимает на себя безусловное обязательство платежа. Тратта -- ничем не обусловленный приказ векселедателя плательщику произвести со счета векселедателя оплату денежной суммы определенному лицу или по его приказу. Во внешней торговле вексель обычно применяется как средство оформления кредитно-расчетных отношений, широко применяются сейчас банковские акцепты, т. е. переводные векселя, выставляемые импортером банку и им акцептованные.

Чек - денежный документ строго установленной формы, содержащий приказ чекодателя банку о выплате с его счета в банке определенной суммы чекодержателю при предъявлении чека. Чек в отличие от векселя - средство платежа и связан с наличием денег на счете.

Страхование коммерческих рисков по сделкам 1 - надежный вид поручительства, и согласно заключаемому договору страховщик становится поручителем. Страхование сделок, широко применяющееся за рубежом, постепенно приживается и в России. По договору страхования страховщик (страховая компания) обязуется за обусловленную плату (страховые платежи) при наступлении указанного в договоре события (страхового случая - неисполнения договора контрагентом) возместить страхователю понесенные убытки полностью или частично (выплатить страховое возмещение в пределах обусловленной по договору суммы/страховой суммы). Конкретные условия устанавливаются между страхователем и страховщиком в договоре страхования.

Предварительный платеж до отгрузки товара является самым надежным. По нему продавец отгружает товар и направляет покупателю отгрузочные документы после получения платежа.

Резервирование права собственности заключается в том, что при поставках товаров в кредит на консигнацию на условиях лизинга в договоре делается оговорка о сохранении за продавцом права собственности на товар до выполнения покупателем последнего платежа, в то время, как риск гибели товара принимает покупатель с момента передачи ему товара. Таким образом, покупатель не может им распоряжаться до тех пор, пока не оплатит его стоимость. Факт сохранения права собственности за продавцом должен быть зафиксирован в договоре. Продавец может требовать возвращения ему товара в случае неплатежеспособности и банкротства покупателя.

Пример формулировки резервирования права собственности в договоре:

“Риск случайной гибели или порчи товара переходит к покупателю одновременно с фактическим получением товара во владение. Право собственности на товар возникает у покупателя на следующий день после даты осуществления им последнего платежа продавцу”.

Залог - договор, по которому должник передает кредитору имущество в обеспечение долга. Кредитор, которому передан залог, имеет право в случае неисполнения обеспеченного залогом обязательства получить возмещение из стоимости заложенного имущества по решению арбитражного или третейского суда.

Предметом залога могут быть деньги, ценные бумаги предприятия, имущественные права, а также любое имущество, которое в соответствии с законодательством Российской Федерации может быть отчуждено залогодателем. Наряду с залогом движимого имущества применяется залог недвижимости, являющийся надежным способом обеспечения обязательств и осуществляющийся обычно без передачи имущества во владение залогодержателя (ипотека). Суть ипотеки заключается в том, что недвижимое имущество считается обеспечением долга, но без лишения собственника права пользования им. Ипотечному кредитору принадлежит преимущественное право перед другими кредиторами должника на удовлетворение своего требования, в случае наличия нескольких ипотечных кредиторов преимущественное право определяется по дате записи ипотеки в ипотечной книге.

Раздел о залоге может быть включен в договор, по которому возникает обеспеченное залогом обязательство, а может быть оформлен в виде отдельного “договора о залоге”. В разделе или договоре о залоге описывают сущность обеспеченного залогом требования, его размер, сроки исполнения обязательства, вид и условия залога, состав и стоимость заложенного имущества, а также иные условия, относительно которых должно быть достигнуто соглашение.

Факторинг - соглашение, по которому продавец получает от банка или другого предприятия кредит, передав ему (“фактору”) права требования к покупателю по договору, при этом покупатель оповещается о наличии данного соглашения и все платежи должен переводить фактору. Фактор получает комиссионное вознаграждение и принимает на себя риск неплатежа со стороны покупателя.

При длительной работе с партнерами и взаимном доверии получателям товаров и услуг могут предоставляться рассрочки платежей без гарантий банка под письменные гарантии или векселя предприятия получателей. В этих случаях все же следует быть осторожными и не превышать расчетных пределов кредитования получателей - нередко они становятся неплатежеспособными вследствие неблагоприятного стечения обстоятельств или неудовлетворительного менеджмента. Известно также множество случаев, когда покупатели, вначале платившие регулярно, заказывали большую партию товаров и исчезали, оставив пустой арендованный офис.

• Ст. 330 ГК РФ.
• Статья 361 ГК РФ.
• Статья 334 ГК РФ, Закон РФ “О залоге”.

Для чего необходима банковская гарантия исполнения обязательств по контракту? Она обеспечивает выполнение поставки продукции/товара или же оказания услуги в полном объеме и в оговоренные сроки. То есть, в точном соответствии с договором.

При этом гарантирующее банковское учреждение ни в коей мере не должно заботиться о том, чтобы требуемое действо было выполнено на высоком качественном уровне.

Гарантия призвана существенно укрепить отношения (договорные) между сторонами договора - продавцом и покупателем. Поставщик, зная, что перед банком (гарантирующим) у него имеется обязательство, будет стремиться к тому, чтобы предоставить услугу или выполнить поставку так, как прописано в договоре.

Действующие лица

Рассматриваемый тип гарантии предполагает участие в сделке трех субъектов (основных):

1. принципала;
2. гаранта;
3. бенефициара.

Первый (он же - исполнитель контракта) заключает договор с гарантом (выбранным банковским учреждением) в счет обеспечения взятых на себя обязательств.

Второй (он же - банк) наделен соответствующими своей роли полномочиями. В некоторых ситуациях гарантом может являться страховая компания или небанковская финансовая организация. В любом случае, гарант берет на себя обязательства на тот срок и ровно в том объеме, который был определен соглашением сторон (поставщика и получателя) с последующей фиксацией в соответствующем договоре.

Третий (он же - выгодополучатель) - субъект, в интересах которого договор гарантии был заключен. Другими словами, если исполнитель контракта не имеет возможности выполнить взятые обязательства, то образовавшиеся издержки покрываются гарантом.

Сроки

Сроком действия банковской гарантии исполнения обязательств по контракту считается временной промежуток, по окончании которого доставка выполнена или же поставленный товар функционирует правильно, без каких-либо нареканий. Средний же срок действия составляет два года.

Пролонгация

В том случае, если до истечения крайнего срока гарантии работа или поставка была выполнена не полностью, исполнитель (то есть, принципал) имеет право инициировать продление срока ее (гарантии) действия. Впрочем, если от него не будет исходить никакой инициативы, то с данным требованием бенефициар обращается к гаранту. В большинстве случаев просьба подкрепляется ссылкой на то, что отказ приведет выплате гарантийной суммы. Таким образом, остается только дать свое согласие на пролонгацию.

Пример

Теперь давайте посмотрим, на каких условиях предоставляется банковская гарантия исполнения контракта. И предметом рассмотрения будет являться предложение Инвестбанка.

Оно предназначено для тех, кто работает с крупными федеральными и региональными заказчиками.

Параметры продукта:

• клиент - индивидуальный предприниматель или юридическое лицо;
• использование (целевое) - в соответствии с положениями 223-ФЗ и 94-ФЗ;
• сумма - от 50 тысяч до 100 миллионов рублей (однако не более 30% величины первоначальной стоимости контракта);
• срок - до 2-х лет;
• валюта - только российский рубль;
• обеспечение - не требуется;
• поручительство - для означенных выше клиентов оно обязательно. В случае с индивидуальным предпринимателем поручителем выступает супруга/супруг (при наличии). Для юридических лиц обязательно солидарное поручительство учредителей, чья совокупная доля в уставном капитале составляет более 50%;
• срок выдачи - с момента подачи полного пакета документов сумма до 30 000 000 выдается в течение 5-ти дней, а от 30 000 000 до 100 000 000 - в течение 7-ми (имеются в виду рабочие дни).

Открытие расчетного счета в Инвестбанке является обязательным условием данной программы.

Это обязательство банка, выданное по просьбе продавца-прин- ципала, осуществить платеж в пределах суммы, указанной в гарантии, в случае нарушений условий контракта, перечисленных в гарантии, в течение срока действия данной гарантии. Эта гарантия защищает покупателя от непоставки, недопоставки, нарушения срока поставки, поставки некачественного товара и нарушения других базовых условий контракта, если они перечислены в гарантии. Тендерная гарантия (Bid bond) Применяется при проведении тендерных торгов и служит для предотвращения случаев, когда участник, выигравший тендерные торги, отказывается от подписания контракта. Стороне, проводящей тендер, должны быть компенсированы затраты времени и денег. Поэтому часто необходимым условием участия в тендере является предоставление соответствующей банковской гарантии. Или целого ряда гарантий. Например, государство проводит тендер на осуществление крупномасштабного проекта. Тогда участник тендера должен предоставить тендерную гарантию (приблизительно 5% от стоимости проекта), гарантию возврата аванса - обычно аванс составляет около 30% суммы контракта (если работы не выполнены к соответствующему промежуточному сроку, подрядчик должен вернуть сумму аванса, проценты на нее и штраф, эта гарантия может быть возобновляемой, если проект предусматривает несколько промежуточных сроков) - и гарантию надлежащего исполнения контракта на случай выявления в течение определенного периода после принятия объекта скрытых недостатков, которые не будут устранены фирмой подрядчиком. Сумма этой последней гарантии составляет обычно около 5% суммы контракта. Подобная банковская гарантия может применяться не только при проведении тендеров, но и при любой сделке как подтверждение серьезности намерений контрагента заключить контракт и выполнить свои обязательства по нему. Цели применения такой гарантии, как гарантия своевременности платежа, очевидны, поскольку своевременность платежа - один из базовых принципов системы безналичных расчетов. Задержка платежа может повлечь за собой серьезные финансовые затруднения у поставщика и породить целую цепочку неплатежей. А при международных расчетах нежелательным является не только задержка платежа, но и досрочный платеж, поскольку курс валюты платежа может измениться и бенефициар подвергается валютному риску. Данный вид банковской гарантии подлежит исполнению, если плательщик-принципал не выполняет свои обязательства в согласованный срок. Тогда платеж, согласно условиям гарантии, должен будет осуществить банк-гарант. Гарантия на случай утраты документов позволит бенефици- ару-импортеру без задержки получить товар при утрате товарораспорядительных документов (например, при пересылке почтой) и избежать дополнительных затрат времени и денег. Гарантия выдается банком по поручению эк спор тера-принцип ала в пользу импортера. Она может быть выдана и в пользу перевозчика на сумму стоимости товара, тогда при возникновении претензий к нему причиненный ущерб будет возмещен из гарантии.

Еще по теме Гарантия надлежащего исполнения контракта (performance bond):

1. Раздел I. ЗАКЛЮЧЕНИЕ И ИСПОЛНЕНИЕ КОНТРАКТОВ КУПЛИ-ПРОДАЖИ

Один из видов банковских гарантий - гарантия надлежащего исполнения контракта. Такой способ обеспечения предусмотрен Федеральным законом №44 и активно используется участниками торгов. Ведь, если разобраться, это не только удобно, но и выгодно, в сравнении с предоставлением денежного эквивалента на счет заказчика.

Как выполняется гарантия исполнения контракта?

Обеспечение исполнения контракта - это залог, который заказчик требует с победителя для подтверждения добросовестности его намерений, своего рода гарантия качества и того, что обязательства по контракту победителем будут исполнены в полном объеме. В рамках Федерального закон №44 он может составлять от 5 до 30% и является обязательным для аукционов и конкурсов всех видов. При проведении запроса котировок или запроса предложений заказчик имеет право требовать с победителя обеспечение исполнения контракта, но не обязан этого делать.

Федеральным законом №44 предусмотрено два способа обеспечения исполнения контракта - в виде наличных средств или банковских гарантий. Победитель аукциона вправе сам выбирать, как он будет подтверждать добросовестность своих намерений - ограничений при этом не накладывается.

В рамках Федерального закона №223 заказчики находятся в более свободном положении - они вправе сами решать, требовать обеспечения исполнения контракта или нет и в какой размере. Однако они же могут накладывать ограничения на способ обеспечения исполнения и требовать только внесения наличных, либо только банковские гарантии, либо что-то еще.

Что такое банковская гарантия для обеспечения исполнения контракта и какими они бывают

Итак, один из способов обеспечения исполнения контракта - это банковские гарантии. Что же представляет собой этот документ?

Цель банковской гарантии - подтвердить добросовестность намерений победителя аукциона, конкурса или другой закупки. При этом в качестве гаранта выступает третье лицо, сторонняя финансовая организация, с которой он и заключает соответствующий договор, готовая взять на себя определенные гарантийные обязательства и гарантии качества.

В случае если контракт не будет исполнен или будет исполнен ненадлежащим образом, сторонняя финансовая организация, выдавшая банковскую гарантию, будет обязана выплатить заказчику оговоренною ее текстом сумму.

Банковские гарантии для обеспечения исполнения контракта бывают двух видов - условные, когда финансовая организация выплачивает заказчику оговоренную сумму только при предоставлении определенного договором комплекта документов, и безусловные - когда сумма выплачивается исключительно по требованию, без всяких доказательств.

Содержание банковской гарантии для обеспечения исполнения контракта

Частью 2 статьи 45 Федерального закона №44 определено, какую информацию должен содержать документ, который в дальнейшем будет использован как гарантия качества исполнения контракта:

• сумма, которая будет выплачена заказчику при нарушении обязательств поставщиком/подрядчиком/исполнителем;
• обязательства сторон, которые они автоматически берут на себя, подписывая контракт (заказчика и поставщика/подрядчика/исполнителя);
• размер и порядок уплаты штрафов и неустоек сторонами;
• срок действия документа;
• условия выплаты компенсации (какие документы обязан предоставить заказчик для получения обозначенной в гарантии суммы);
• условия и время окончания исполнения обязательств между сторонами.

В рамках Федерального закона №223 заказчик вправе предъявлять и другие требования к содержанию банковской гарантии на свое усмотрение.

Где и как оформить банковскую гарантию

Оформлением банковских гарантий занимаются финансовые организации, перечень которых определен Министерством финансов. Ознакомиться с ним можно в свободном доступе на официальном сайте.

Чтобы получить документ, нужно обратиться в управление или к менеджеру одной из них и предоставить установленный пакет документов. У каждого банка свой перечень, поэтому его содержание нужно уточнять заранее. В общем случае это:

• учредительные документы организации-победителя;
• паспорта учредителей, руководителя, а также лица, уполномоченного оформлять гарантийное обеспечение от имени участника торгов;
• бухгалтерская и налоговая отчетности за последние три года;
• справки об отсутствии задолженностей у участника торгов по выплате заработной платы и расчетам с другими предприятиями;
• документы, подтверждающие победу в аукционе или конкурсе.

Если вы возьмете с собой что-то еще, подтверждающее состоятельность компании, эти документы также не будут лишними. Ведь банк, как и любая другая организация, хочет свести свои риски к минимуму и сотрудничать только с надежными клиентами.

Стоимость оформления

Стоимость оформления документа определяется политикой конкретной финансовой организации. Она составляет, как правило, от 3 до 10% от суммы обеспечения, при этом оплатить ее можно как сразу, так и в рассрочку. В некоторых случаях стоимость гарантии может быть фиксированной и не зависеть от того, на какую сумму она выдается.

При этом гарантийные обязательства и гарантии качества вступают в силу не с момента оплаты, а с момента подписания контракта.

Легитимность

Предложений на рынке банковских гарантий традиционно много. Некоторые из них привлекают ну очень низкими процентами. На самом деле их стоит опасаться, так как это довольно серьезный документ, который должен быть оформлен грамотно и по закону. Только тогда он будет легитимным.

В рамках Федерального закона №44 проверить легитимность банковской гарантии очень просто. Все они вносятся в соответствующий открытый реестр на сайте www.zakupki.gov.ru. Отсутствие документа в нем говорит о недобросовестности финансовой организации и том, что в дальнейшем обеспечение не будет принято заказчиком.

В рамках Федерального закона №223 такого реестра не предусмотрено, именно поэтому победитель приобретает «кота в мешке». Оформляя такую гарантию, нужно непременно обратить внимание на отзывы клиентов, и на то, чтобы ее цена была адекватной - слишком выгодное предложение должно сразу же насторожить. Кроме того, лучше всего пользоваться услугами проверенных банков.

В случае если банковская гарантия оказалась нелегитимной (как правило, из-за отсутствия в реестре или содержания не всей необходимой информации), договор всегда можно аннулировать. Для этого нужно обратиться в управление банка или к менеджеру и предъявить им свои претензии. Деньги, потраченные на оформление, должны быть полностью возвращены клиенту.

Какие гарантии есть?

Предоставление банковской гарантии заказчику

Обеспечение предоставляется заказчику до момента подписания контракта - иначе его заключение невозможно. Однако, если по каким-либо причинам оформить документ к установленному сроку не удалось, можно перечислить на счет заказчика деньги, а затем забрать их, предоставив гарантию.

При этом ее сумма будет уменьшено пропорционально по объему уже исполненных обязательств.

Преимущества банковской гарантии перед внесением денежных средств

В сравнении с перечислением наличных на счет заказчика банковская гарантия как способ обеспечения исполнения контракта имеет ряд существенных преимуществ.

1. Адекватная стоимость в сравнении с сумой, которую нужно перечислить на счет заказчика для того, чтобы доказать чистоту своих намерений.
2. Банк может предусмотреть в тексте документа любые условия, соответствующие требованиям того или иного заказчика. Особенно актуален этот вопрос при заключении контракта по результатам торгов, проводимых по Федеральному закону №223.
3. Довольно быстрое оформление договора - в отдельных случаях заявка может быть рассмотрена в течение одного дня.
4. Отсутствие скрытых платежей и дополнительных комиссий. Здесь речь идет о тех случаях, когда победитель аукциона, конкурса или другой закупки предполагает брать кредит для перечисления обеспечения исполнения контракта.

Итак, банковская гарантия - серьезный документ, от которого зависит возможность заключения контракта. Это гарантии качества со стороны поставщика/подрядчика/исполнителя, которые берет на себя третья сторона. Для того чтобы избежать проблем и неприятных сюрпризов, нужно постоянно отслеживать новости банковских гарантий и изменения законодательства.

Количество компаний, которые при заключении сделок сталкиваются с требованиями партнеров о предоставлении гарантии, становится все больше. Отсюда и повышенная заинтересованность организаций в подробном изучении функционала и целевого назначения этого продукта. Несмотря на сходство с поручительством, гарантийное обязательство отличается от него сферами применения и схемой предоставления услуги.

Предназначение гарантии

Ключевая функция гарантийного соглашения в поручительстве финансового учреждения за должника. Последний обращается в банк или иную кредитную организацию с ходатайством о заключении гарантийного договора.

Основная цель банковской гарантии заключается в обеспечении надлежащего исполнения принципалом (или должником) обязательств, указанных в контракте перед бенефициаром (или кредитором). Она предназначена для убеждения покупателя в том, что осуществленные платежи будут возвращены, если исполнитель условия договора не выполнит или сделает это в ненадлежащие сроки либо в неполном объеме.

Целевое использование продукта достаточно широко. Банковские гарантии применяются для обеспечения:

• выполнение договорных обязательств по частным и государственным контрактам;
• возврата размера выплаченного должнику аванса;
• исполнение договоренностей с таможенными органами;
• выполнение обязательств налогоплательщиками в части оплаты возврата НДС;
• обеспечение заявок на участие в тендерных торгах.

Самое популярное применение этого финансового инструмента направлено на выполнение условий контракта.

Исполнение контракта — подробнее

Гарантия исполнения

Проведение аукционов требует обязательного подкрепления заявки участника гарантийным обязательством банка. Целью тендерного гарантирования является предотвращение случаев, когда сделавшая заявку фирма при завершении торгов от подписания договора отказывается. Дополнительно такая гарантия дает предварительную оценку будущим исполнителям, ведь банк предоставляет услугу на основании подробного финансового анализа компании.

В масштабных торгах требуется предоставление нескольких видов гарантийных обязательств. Для заявки на аукцион участник предъявляет тендерную гарантию, размер которой составляет не менее 5% от стоимости государственного заказа. Затем понадобится гарантия возврата авансового платежа. Размер гарантийного обязательства соответствует размеру аванса – обычно это 30%. Вместе с этим, исполнитель должен гарантировать выполнение контрактных условий.

Гарантия надлежащего исполнения контракта представляет собой средство обеспечения полноценного осуществления условий поставки, предоставления работ и услуг по коммерческим или муниципальным соглашениям. Нередко используется английское наименование этого продукта — Performance bond. Финансовое учреждение выступает гарантом, и берет на себя обязательство выплатить бенефициару указанную в договоре сумму, если принципал не осуществит поставку.

Размер гарантии и сфера применения

Размер такого типа обеспечения – от 5% до 10% от полной стоимости государственного заказа. Применяется этот вид обеспечения не только в тендерных торгах, но и при любой сделке, подкрепленной оформлением договора. Целевое назначение услуги – своевременность платежа. Именно она является основной безналичных расчетов, ведь задержка перечисления денежных средств влечет за собой целую цепочку негативных последствий для поставщика. Особенно важно соблюдение своевременности при международных расчетах.

Подобные банковские гарантии свидетельствуют о серьезности намерений исполнителя. Если последний нарушает условия сделки, гарант вместо него осуществляет выплату кредитору (поставщику) необходимой суммы. Бенефициар для получения оплаты от банка обязан предъявить ему комплект документов, свидетельствующих о несостоявшейся сделке. Но впоследствии банковское учреждение в судебном порядке вправе требовать возвращения своих финансовых потерь от должника.

Принципал, получивший гарантийное обязательство, становится более желанным партнером для бенефициара. Услуга придает участнику будущей сделки не только серьезность, но и определенную долю солидности. Обеспеченный таким образом договор снижает риски поставщика.

Приобретение банковской гарантии в управление становится все более популярным инструментом. Для крупных долгосрочных проектов ее предоставление – неотъемлемое требование. Используя этот инструмент, поставщик сможет подтвердить свою платежеспособность, не изымая средств из оборота. Кроме этого, распространение получило и явление, когда бенефициар может взять гарантийное обязательство в управление от принципала с выплатой последнему прибыли.

Длительность предоставления гарантирования варьируется от полугода до двух лет.

Гарантия считается действительной до тех пор, пока контракт, который она обеспечивает, себя не исчерпает. Если в рамках этого периода товары будут поставлены, работы завершены, а услуги оказаны, она свое действие прекращает. Если же ответчик обязательства исполняет, гарантия признается неиспользованной.

Если принципал выполнил договорные условия не в полной мере, можно запросить продление сроков гарантийного обязательства. С подобной просьбой должник снова обращается в финансовую структуру. При этом продление сроков возможно как со стороны принципала, так и по инициативе бенефициара. В случае отказа следующим требованием становится выплата денежных средств, поэтому обычно такое ходатайство банк удовлетворяет.

Причиной истребования гарантии может стать не только неполноценное выполнение контрактных обязательств, но и рекламация по качеству.

Оценка гарантий качества

Оценка будущей сделке дается не только по соответствию заявленным срокам, но и по объему качественного выполнения. Под этим показателем понимается общий объем расходов заявителя аукциона, которые он несет при свершении гарантийных обстоятельств. Конкурсант берет на себя обязательство по предоставлению гарантий качества, превышающих минимальный объем таких гарантий, который определен в конкурсных документах.

Заявки конкурсантов проходят тщательный анализ по этому показателю. Для того, чтобы полноценно оценить объем предоставления гарантий качества, тендерными документами устанавливаются:

1. Предмет гарантии и перечисление условий гарантийного обязательства, подлежащих выполнению в определенный период.
2. Единицу измерения этого объема в той валюте, в которой заключается договор.
3. Период предоставления гарантий качества.
4. Минимальный размер предоставления гарантийного качества для товаров, работ и услуг. При этом максимум не ограничен.

Следовательно, при оценке объема предоставления гарантий качества предпочтительными признаются предложения с наибольшим размером качественного гарантирования.

Планируемые изменения

Нововведения в сфере банковского гарантирования продиктованы экономическим кризисом. Новости банковских гарантий говорят о грядущей реформе этого продукта. Риск нарушения исполнения контрактов растет, поэтому банки вынуждены увеличивать размер комиссий за выдачу услуги. Если ранее гарантия оплачивалась в размере 1-5%, то в теперь вы возьмете ее за 12-15% от гарантийной суммы.

Последствием такого увеличения стало падение конкуренции на тендерных торгах. Повышение платы ограничило возможности малого и среднего бизнеса. Отсюда возник и рост стоимости государственных контрактов.

Чтобы остановить эту цепочку, выдвинуто предложение по установлению минимального платежного порога, выше которого банковские структуры не имеют право запрашивать плату. Дополнительно рассматривается вопрос об увеличении количества финансовых учреждений, которым разрешено выдавать банковские гарантии.

Увеличение числа предложений усилит конкуренцию между финансовыми учреждениями, а значит, будет способствовать снижению стоимости услуги. Другим важным фактором, оказывающим влияние на цену продукта, является отсутствие или наличие залога. Если принципал не предоставляет залоговое имущества, плата за пользование увеличится.