Если в договоре не указаны существенные условия. Существенные условия договора и их понятие
Содержание договора. Действия сторон по выполнению договора предопределяются его содержанием. Содержание же договора составляют те условия, о которых стороны достигли соглашения при его заключении. Однако не все условия договора имеют равное юридическое значение. По степени правового эффекта, производимого условиями договора, принято выделять существенные, обычные и случайные условия*(1156).
В качестве существенных условий договора рассматриваются условия о предмете договора, условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные либо необходимые для договоров этого вида, а также все те условия, о которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК). Договор заключается в тот момент, когда стороны достигают соглашения по всем существенным условиям в той форме, которая установлена законодательством. Существенное условие договора должно сохраняться во все время его действия. Если существенное условие договора во время его действия отпадает (например, признается недействительным или отменяется самими сторонами), это делает недействительным и договор в целом.
Существенным условием любого договора является условие о его предмете. Под предметом договора принято понимать наименование предмета договора, а также указания на свойства, позволяющие определить предмет, например на его количественные и качественные характеристики.
Помимо условия о предмете, к числу существенных условий для отдельных видов договора законодатель в ряде случаев отнес и некоторые иные условия. Например, цена отнесена к числу существенных условий в договорах: купли-продажи в рассрочку; купли-продажи недвижимого имущества; купли-продажи предприятия; ренты, предусматривающей передачу под выплаты ренты недвижимости за плату; аренды здания или сооружения и др.
Обычными называются такие условия, которые, будучи необходимыми для данного договорного типа, по желанию сторон договора могут либо включаться, либо не включаться в договор. При этом невключение этих условий в договор не лишает его юридической силы, поскольку соответствующие условия уже предусмотрены действующим законодательством. К примеру, если стороны не предусмотрели в договоре, имеющем возмездный характер, условие о цене, то исполнение договора должно быть оплачено в соответствии с той ценой, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК).
К случайным принято относить такие условия, включение которых в договор не влияет на договорный тип соответствующего договора. Стороны, реализуя предоставленную им свободу в определении договора, вправе включать в договор любые условия, в том числе такие, которые не являются существенными и обычными. Так, при заключении договора купли-продажи стороны вправе предусмотреть, что плата за проданную вещь передается не продавцу, а третьему лицу, перед которым продавец имеет денежное обязательство.
В соответствие с абз.2 п.1 ст.432 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК) существенными являются:
- 1) условия о предмете договора;
- 2) условия, которые названы в законе или иных правовых актах, т. е. в актах, указанных в ст.3 ГК, как существенные или необходимые для договоров данного вида;
- 3) все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. При этом следует учитывать, что поскольку согласно п.1 ст.435 и п.2 ст.437 ГК оферта должна содержать существенные условия договора, то эти условия определяются из содержания оферты.
Основной проблемный вопрос, возникающий в данном случае, - это чем предопределено выделение необходимых условий договоров.
В юридической литературе отмечается, что под такими условиями имеются в виду условия, необходимые для договоров данного вида. Причем подчеркивается, что независимо от их признания таковыми по закону.
Такой подход является принципиально неверным.
Появление понятия «необходимые условия договора» обусловлено различными способами законодательного отнесения условий конкретных видов договоров к числу существенных.
Это может быть прямое указание, что к существенным условиям данного вида договора относятся такие-то условия. Так, в силу п.1 ст.489 ГК договор о продаже товара в кредит с условием о рассрочке платежа считается заключенным, если в нем наряду с другими существенными условиями договора купли-продажи указаны цена товара, порядок, сроки и размеры платежей.
В то же время возможно установление императивного требования, что в договоре должны содержаться определенные условия. Например, на основании п.1 ст.339 ГК в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. Такие условия и следует считать необходимыми, являющимися разновидностью существенных условий договоров.
При этом к существенным условиям не должны относиться следующие условия:
- 1) которые стороны могут включить или не включить в договор (обычные и случайные условия). Их отсутствие в договоре никак не влияет на то, порождает он правовые последствия или нет;
- 2) через которые определяются признаки вида договоров. В качестве примеров можно привести условия о переходе права собственности на вещь либо о возмездности договора. При их отсутствии в договоре споры между сторонами разрешаются за счет применения принципов гражданского права, т. е. эти условия являются восполнимыми. В частности, если договор не позволяет определить, перешло ли имущество в собственность стороне, то считается, что титул (основание) права собственности отсутствует (п.2 ст.218 ГК). Если в договоре не указано, что он безвозмездный, он считается возмездным (п.3 ст.423 ГК). Как следствие, возникает вопрос об определении вида и размера встречного предоставления. И только при наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным (п.54 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»). Не исключается и возможность определения этих признаков, используя правила толкования договоров, закрепленные в ст.431 ГК.
Разграничение работ и услуг также производиться исходя из положений законодательства (предусмотренные в ГК виды) либо из доктринальных подходов (по не предусмотренным в ГК видам). Во втором случае исходят из того, что работы предполагают наличие связанного с вещью результата, которой можно объективно оценить, услуги - это процесс, не имеющий обязательного результата. Если же результат присутствует, то он не носит овеществленного характера и его невозможно объективно оценить. При выполнении работ потребности заказчика удовлетворяются за счет результата, а применительно к услугам - в процессе их оказания.
Определению существенных условий договора уделяется значительное внимание в юридической литературе, однако их однозначного понимания, как в теории, так и в правоприменительной практике до сих пор нет. Между тем эта проблема очень актуальна, поскольку от правильного решения вопроса о наличии или отсутствии в договоре существенных условий зависит признание его заключенным.
Согласно статье 432 существенными являются условия, необходимые и достаточные для того, чтобы договор считался заключенным. К ним относятся условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные (см., например, ст. 558, 942, 1016 ГК и др.), необходимые для договоров данного вида (см., например, ст. 785 ГК), и иные условия (случайные и обычные) по требованию одной из сторон (например, условие об обеспечении исполнения обязательства). Предмет является существенным условием всех договоров. Отсутствие соглашения по существенным условиям означает, что договор является незаключенным. Заявление стороны о признании существенным определенного условия должно быть сделано с прямым указанием на то, что в противном случае договор будет считаться незаключенным. В случае отсутствия доказательств сделанного заявления сторона не вправе требовать признания договора незаключенным независимо от важности этого условия.
По мнению В. Груздева, отнесение условий договора к числу существенных, зависит в первую очередь от определения этимологического значения термина «существенный».
Представляется, что основное значение указанного термина применительно к условиям договора-сделки заключается в том, что под существенностью этого условия понимается его относимость к существу (сущности) договора-правоотношения сторон или, выражаясь более точно, участие данного условия в формировании существа данного договорного обязательства.
Вместе с тем нельзя забывать и о втором значении термина «существенный», а именно: свидетельствующий о существовании, наличии (в данном случае - договора-сделки).
Следовательно, существенность договорного условия оказывает влияние одновременно как на существование (наличие) договора-сделки, так и на существо (сущность) возникающего из такого договора правоотношения. При этом связующее звено находит здесь свое проявление в том, что договор для признания его заключенным должен содержать такие условия, которые в совокупности способны были бы сформировать существоконкретного договорного правоотношения сторон.
Таким образом, категория существенных условий договора необходима как для решения вопроса о заключении договора, так и для формирования существа возникающего договорного правоотношения. В связи с этим к числу существенных относятся такие договорные условия, которые, являясь необходимыми и достаточными для заключения договора-сделки, непосредственно формируют существо договорного правоотношения сторон.
3.1. Предмет как существенное условие договора.
Прежде всего, существенное условие любого договора -- его предмет.
Однако нередко его определение вызывает значительную сложность, поскольку как в Гражданском кодексе РФ, так и в доктрине предмет договора рассматривается по-разному.
Так, в ст. 554 ГК РФ "Определение предмета в договоре продажи недвижимости" в качестве предмета рассматриваются данные о недвижимом имуществе, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче по договору.
Таким же образом определяется предмет договора финансовой аренды, в качестве которого выступают любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов (ст. 666 ГК РФ). По договору аренды непотребляемые вещи, напротив, указаны в качестве объекта, а не предмета договора (п. 1 ст. 607 ГК РФ).
Большинство авторов отождествляют предмет и объект договора. Так, в комментарии к Гражданскому кодексу РФ под редакцией профессора О. Н. Садикова указано, что под предметом договоров купли-продажи следует понимать наименование и количество продаваемых товаров, а в подрядных договорах -- наименование работ и их объем и т. п.
Однако В. Витрянский считает, что предмет договора "...представляет собой действия (бездействие), которые должна совершить (или от совершения которых должна воздержаться) обязанная сторона". Объект необходимо рассматривать как составную часть предмета соответствующего договора. В противном случае при отождествлении предмета и объекта договора может оказаться, что, например, договор купли-продажи предприятия и его аренды имеют одинаковый предмет -- предприятие.
3.2. Объективно существенные условия договора.
Один из видов существенных условий - те, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида (так называемые объективно существенные условия).
В основном условия, названные в качестве существенных, содержатся в ГК РФ, но могут быть предусмотрены и в иных правовых актах, под которыми согласно ст. 3 Гражданского кодекса понимаются указы Президента РФ и постановления Правительства РФ.
В Гражданском кодексе РФ содержатся различные варианты формулировок существенных условий договоров. Некоторые его статьи прямо озаглавлены "Существенные условия договора": например, ст. 942 -- "Существенные условия договора страхования", ст. 1016 -- "Существенные условия договора доверительного управления имуществом".
В иных случаях в Гражданском кодексе РФ содержатся указания о том, какие условия следует включать в договор. Так, в п. 1 ст. 555 установлено, что договор 1 продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества. При отсутствии условия о цене договор считается незаключенным. В ст. 766 предусмотрено, что государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд должен содержать условия об объеме и стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.
Отсутствие в договоре требуемых нормативными актами условий должно влечь за собой признание его незаключенным.
Анализ действующего законодательства показывает, что на формулирование существенных условий, на признание договора заключенным влияет и способ его заключения. Это относится в первую очередь к заключению биржевых сделок. Хотя они по своей правовой природе являются известными договорами, Закон о товарных биржах и биржевой торговле содержит специальные требования к существенным условиям и признакам биржевой сделки. Так, объектом биржевой сделки является товар определенного рода и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент на указанный товар, допущенный биржей в установленном порядке к биржевым торгам. Особые требования предъявляются к участникам биржевой торговли, регистрации сделок и др.
3.3. Субъективно существенные условия договора.
Субъективно существенными признаются все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Если следовать буквальному толкованию данной нормы, можно прийти к выводу, что все условия, внесенные в протокол разногласий к договору, должны признаваться существенными, поскольку сторона, их включившая, тем самым выразила свое намерение их изменить.
Однако, как указывает В. Витрянский, к существенным условиям арбитражно-судебная практика относит далеко не все условия договора, которые при его заключении содержались в оферте или акцепте. Для этого требуется, чтобы в отношении соответствующего условия одна из сторон прямо заявила о необходимости достижения соглашения под угрозой отказа от заключения договора. На практике нередко случается так, что стороны при заключении договора не урегулировали разногласия, например о размере договорной неустойки за неисполнение обязательств, однако затем выполняли условия договора. И только при возникновении спора в связи с применением ответственности одна из сторон заявляет о том, что договор следует считать незаключенным, так как в свое время не было достигнуто соглашение по условию договора о размере неустойки. В этом случае договор признается заключенным (но без условия о размере неустойки), имея в виду, что ни одной из сторон при заключении договора не было сделано заявление о необходимости достижения соглашения по спорному условию договора.
Пример: Возьмем ситуацию, когда в оферте или в акцепте содержатся дополнительные условия, которые не названы в законе или ином правовом акте как существенные или необходимые для данного вида договора. Отсутствие указанных условий в тексте договора в обоих случаях будет означать, что одной из сторон был дан акцепт на иных условиях. В самом деле, если такое дополнительное условие содержалось в оферте, то для того, чтобы отсутствовать в договоре, оно должно быть отвергнуто акцептантом. Если соответствующее условие содержится в акцепте (например, в протоколе разногласий), то такой акцепт на иных условиях признается новой офертой (ст. 443 ГК) и, следовательно, принимается или отвергается при ее акцепте первоначальным оферентом.
Следовательно, если сторона, направившая оферту с дополнительным условием, получив акцепт на иных условиях (без такого дополнительного условия), приступает к исполнению договора, это будет означать, что в договоре отсутствует указанное дополнительное условие и ни одна из сторон не предлагала включить это условие в договор, поскольку первоначальная оферта утратила силу и не может быть принята во внимание.
Если же дополнительное условие было предложено акцептантом (новая оферта) и первоначальный оферент, получив такой акцепт на иных условиях, приступил к исполнению договора, следует признать, что между сторонами заключен договор, включающий в себя это дополнительное условие.
В том случае, если одна из сторон заявит о необходимости достигнуть соглашения по предложенному этой стороной дополнительному условию, а затем примет акцепт на иных условиях (акцептует новую оферту), это будет означать, что она отозвала свое заявление.
Таким образом, эта группа существенных условий договора (условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение) имеет правовое значение лишь на стадии заключения договора (преддоговорных контактов сторон), каковое полностью утрачивается с момента, когда договор считается заключенным.
СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ ДОГОВОРА
С. ДЕНИСОВ
С. Денисов, юрист.
В
соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор
считается заключенным, если между
сторонами, в требуемой в подлежащих случаях
форме, достигнуто соглашение по всем
существенным условиям договора. Таким
образом, возникновение договорных
отношений возможно при наличии двух
условий: 1) достижение сторонами соглашения
по всем существенным условиям договора, 2)
придание этому соглашению определенной
формы, если это необходимо в силу правового
акта или соглашения сторон.
Первое
условие является основным, поскольку без
него не обходится ни один договор, в то
время как второе не во всех случаях влияет
на установление факта заключения договора.
Например, договор розничной купли - продажи
считается заключенным в надлежащей форме с
момента выдачи продавцом покупателю
кассового или товарного чека или иного
документа, подтверждающего оплату товара,
если иное не предусмотрено законом или
договором. Однако отсутствие у покупателя
указанных документов не лишает его
возможности ссылаться на свидетельские
показания в подтверждение заключения
договора и его условий (ст. 493 ГК РФ).
Подход законодателя к характеристике
существенных условий договора, как он
зафиксирован в новом ГК РФ, претерпел
изменения. Это выражается в том, что иначе
оказались определенными виды существенных
условий договора.
Напомним, что
Гражданский кодекс РСФСР 1964 года (ст. 160),
Основы гражданского законодательства
Союза ССР и союзных республик 1991 года (ст. 58)
называли три вида существенных условий
договора: 1) признанные существенными по
закону, 2) предопределяемые характером
договора, 3) условия, относительно которых
по заявлению одной из сторон должно быть
достигнуто соглашение.
Первый вид
существенных условий означает, что
условиями, признанными существенными по
закону, должны считаться те из них,
необходимость согласования которых
вытекает из содержащейся в законе или ином
правовом акте характеристики договора
соответствующего вида (разновидности). Это
так называемые "объективно существенные
условия", отсутствие которых в договоре
влечет признание его незаключенным.
Например, параграф 7 главы 30 ГК РФ,
регламентирующий договор купли-продажи
недвижимости, относит к существенным
условиям данного договора условия о
недвижимом имуществе (предмет договора),
данные, позволяющие определенно установить
недвижимое имущество, подлежащее передаче
покупателю по договору, а также условия о
цене этого имущества. Если перечисленные
условия в договоре не согласованы, то
договор считается незаключенным (ст. ст. 554,
555 ГК РФ).
Представляется, что к
существенным условиям данного вида,
отсутствие которых в договоре непременно
влечет признание его незаключенным,
очевидно нельзя отнести те, которые в
соответствии с законом являются
определимыми в силу диспозитивности
соответствующей правовой нормы. Например,
если в договоре купли - продажи не
обозначена цена товара и она не может быть
определена исходя из его условий, то товар
должен быть оплачен по цене, которая при
сравнимых обстоятельствах обычно
взимается за аналогичные товары (п. 1 ст. 485,
п. 3 ст. 424 ГК РФ).
В то же время ни один
возмездный договор не может обойтись без
условия о цене, так как цена является
необходимым условием, имеющим существенное
значение для договоров данного вида. Если в
тексте договора цена не обозначена, то
обязанность оплаты полученных товаров,
выполненных работ, оказанных услуг все же
сохраняется и при возникновении
конфликтной ситуации суд (арбитражный суд),
очевидно, будет исходить из того, что при
заключении договора стороны предполагали,
что исполнение договора будет оплачено по
цене, которая при сравнимых
обстоятельствах обычно взимается за
аналогичные товары, работы или услуги.
Поэтому, на наш взгляд, следует различать
условия, имеющие существенное значение, и
условия, являющиеся существенными, то есть
без достижения согласия о которых договор
не заключен.
Гражданский кодекс РСФСР
1964 года и Основы гражданского
законодательства выделяли в качестве вида
существенных условий договора условия,
которые хотя и не названы в законе, но
необходимы для договоров данного вида. Эти
условия были призваны отражать характерные
черты, специфику договора. Если в законе не
было указаний, какие условия являются
существенными, то руководствовались
особенностями договора. Так, применительно
к поставке, это, например, условие о
местонахождении продавца или его склада,
если предполагается, что покупатель должен
прибыть за товаром, или местонахождение
получателя, если по условиям договора товар
должен ему доставляться. Для договора
подряда на капитальное строительство
существенными можно считать условия о
месте проведения работ, порядке расчетов,
обеспечении строительства материалами,
приемке работ и др.
В целом такие
условия имеют важное значение для
заключения тех договоров, которые, хотя и не
предусмотрены законом, однако должны быть
признаны порождающими права и обязанности
для участников гражданского оборота в силу
общих начал гражданского
законодательства.
Российский ГК не
позволяет теперь отнести характер договора
к виду существенных условий, так как
согласно формулировке абзаца второго п. 1
ст. 432 "существенными являются условия...,
которые названы в законе или иных правовых
актах как существенные или необходимые для
договоров данного вида...".
Таким
образом, можно заключить, что разделенные
ранее существенные условия на: а)
признанные существенными по закону и б)
предопределяемые характером договора
слились в одно и что второй вид
существенных условий оказался
потерянным.
Думается, что в настоящее
время для установления факта заключения
непоименованных в законе договоров можно
руководствоваться аналогией закона (п. 2 ст.
6 ГК РФ), а также общей волей сторон с учетом
целей договора, принимая во внимание
установившуюся между сторонами практику,
обычаи делового оборота и т.д., то есть
использовать предоставленные ГК
возможности по толкованию договора.
Единственным общим существенным условием
для всех видов гражданско-правовых
договоров, прямо названном в ГК, является
предмет договора (п. 1 ст. 432). Конкретное
содержание предмета договора зависит от
вида (разновидности) договора.
В
большинстве случаев предметом договора
является имущество, которое одна сторона
обязуется передать другой стороне
(например, товар в договоре купли - продажи).
Предметом договора могут быть также
имущественные права (например, предметом
договора о залоге может быть право аренды
какого-либо имущества); работы (в договоре
подряда); услуги (в договоре перевозки);
исключительные права (в авторских
договорах) и т.д.
Если предмет договора
сторонами не согласован, то договор
считается незаключенным. Так, Президиум
Высшего Арбитражного Суда РФ по
конкретному делу установил, что, как
следует из договора поставки, его предмет, а
также другие существенные условия
определяются сторонами в дополнительных
соглашениях, доказательства заключения
которых в материалах дела отсутствуют и
судом они не истребовались. Поскольку иной
порядок условий поставки договором не
установлен, у суда не было оснований
утверждать, что количество, ассортимент,
цена и сроки поставки согласованы
сторонами устно. Эти обстоятельства
послужили основанием для отмены решения и
направления дела на новое рассмотрение.
Наличие в договоре предмета не всегда
является достаточным для констатации факта
действительности договора. Для некоторых
видов (разновидностей) договоров
существенными могут быть также и другие
условия.
Президиум Высшего
Арбитражного Суда РФ опроверг решение
арбитражного суда и постановление
апелляционной инстанции и отказал в иске
банку на том основании, что заключенные
между банком и муниципальным предприятием
жилищно-коммунального хозяйства договоры
на подачу тепловой энергии не содержат
существенных условий. Президиум указал, что
согласно правилам пользования тепловой
энергией в договорах на отпуск энергии
существенными условиями являются сведения
о количестве поставляемой энергии, с
указанием максимальной часовой нагрузки по
каждому виду и параметру теплоносителя, а
также месячный, квартальный и годовой
отпуск тепловой энергии потребителю.
Обязательным условием договора является и
указание объектов теплоснабжения. Договоры
между банком и предприятием этих сведений
не содержали, поэтому их нельзя считать
заключенными.
Существенным условием
возмездных договоров может выступать
цена.
Например, если в договоре купли -
продажи недвижимости не согласована цена,
то договор считается незаключенным (п. 1 ст.
555 ГК РФ).
Определяя комплекс
необходимых условий отдельных договоров,
законодатель использует различные юридико
- технические конструкции. Так, например,
перечень существенных условий договора о
залоге, а именно: предмет залога и его
оценка, существо, размер и срок исполнения
обязательства, обеспечиваемого залогом, а
также условие о том, у какой из сторон
(залогодателя или залогодержателя)
находится заложенное имущество, можно
определить исходя из анализа п. 1 ст. 339 ГК РФ.
При этом последствия отсутствия в договоре
какого-либо из перечисленных условий
специально не оговариваются и о них можно
судить, имея в виду ст. 432 ГК РФ.
В другом
случае существенные условия договора четко
обозначены в законе. Статья 942 ГК
"Существенные условия договора
страхования" точно указывает, что при
заключении договора имущественного
страхования должно быть достигнуто
соглашение: 1) об определенном имуществе
либо ином имущественном интересе,
являющимся объектом страхования; 2) о
характере события, на случай наступления
которого осуществляется страхование
(страхового случая); 3) о размере страховой
суммы; 4) о сроке действия договора.
Последствия отсутствия соглашения по
названным пунктам специально не
оговариваются.
Из определения договора
аренды (ст. 606 ГК РФ) можно сделать вывод, что
размер арендной платы является
существенным условием договора, поскольку
закон в виде диспозитивной нормы не
предусматривает определение размера
арендной платы, если соответствующее
условие специально не обозначено в
договоре. В то же время ст. 654 ГК РФ,
посвященная арендной плате по договору
аренды зданий или сооружений, гласит, что
при отсутствии согласованного сторонами в
письменной форме условия о размере
арендной платы договор считается
незаключенным.
Необходимо отметить,
что в отличие от ст. 160 ГК РСФСР 1964 года,
допускавшей установление существенных
условий договора только законом, новый
Гражданский кодекс (ст. 432) предусматривает
возможность установления существенных
условий не только законом, но и иными
правовыми актами, то есть указами
Президента РФ и постановлениями
Правительства РФ. Однако такое полномочие
Президента РФ и Правительства РФ должно
осуществляться в строгом соответствии с ГК
и иными федеральными законами. Во всяком
случае результатом подобной
правотворческой деятельности не должно
быть произвольное ограничение свободы
предпринимательских отношений.
Примером (к сожалению, негативным)
установления подзаконными актами
существенных условий договора является
Указ Президента РФ "Об обеспечении
правопорядка при осуществлении платежей по
обязательствам за поставку товаров
(выполнение работ или оказание услуг), от
20.12.94 N 2204. Названный Указ, который
неоднократно подвергался справедливой
критике, устанавливает, в частности, что
обязательным условием договоров,
предусматривающих поставку товаров
(выполнение работ или оказание услуг),
является срок исполнения обязательств по
расчетам за поставленные по договору
товары (выполненные работы, оказанные
услуги), который не может превышать трех
месяцев с момента фактического получения
товаров (выполнения работ, оказания
услуг).
Между тем, установление таких
императивных правил противоречит ст. ст. 1,
421 ГК РФ, закрепляющих свободу заключения
договора (см. гл. 1).
За 1996 год
Президентом РФ и Правительством РФ принято
не менее 18 правовых актов, которыми
вводятся существенные условия различных
гражданско-правовых договоров. Некоторые
из них предусматривают такие существенные
условия, которые в принципе к таковым
отнести нельзя. Например, Указом Президента
РФ "О государственном регулировании
внешнеторговых бартерных сделок" от 18.08.96 N
1209 к числу существенных условий договора
мены отнесен номер договора (?). Безусловно,
отсутствие этой формальности не может
опорочить не только внешнеторговую сделку,
но и любой договор, так как номер договора -
это чисто техническое условие, не
затрагивающее существо договора и волю
сторон, направленную на достижение
юридической цели. Наличие или отсутствие
номера на договоре не наполняет и не лишает
договор определенности.
Оперативное
влияние Президента РФ и Правительства РФ на
заключение договора возможно и нужно там,
где требуется дополнительная защита
публичных интересов или экономически
слабой стороны, например, потребителя.
Поэтому обоснованным является, например,
предоставление Правительству РФ права в
случаях, предусмотренных законом, издавать
правила (типовые договоры, положения и т.д.),
обязательные для сторон при заключении и
исполнении публичных договоров (п. 4 ст. 426 ГК
РФ).
Несмотря на то, что ГК РФ исключает
возможность установления существенных
условий договора актами федеральных
органов исполнительной власти, в настоящее
время сохраняют свою силу те ведомственные
акты, которые были изданы до введения в
действие ГК и не противоречат ему (например,
Правила пользования электрической
энергией, утвержденные Министерством
энергетики СССР 06.12.81).
Второй вид
существенных условий договора - это
"субъективно существенные условия", то есть
условия, при отсутствии которых данное лицо
не желает заключения договора, о котором
идет речь. При этом условия, на включение
которых в договор настаивает сторона, не
должны противоречить закону. Например,
ломбард не вправе настаивать на включении в
договор условий, ограничивающих права
законодателя по сравнению с правами,
предоставляемыми ему ГК и иными законами (п.
7 ст. 358 ГК РФ).
Требование контрагента
включить в договор то или иное условие
может быть обусловлено стремлением,
во-первых, урегулировать отношение, не
предусмотренное для договора данного вида,
но по соображениям контрагента имеющее
крайне важное для него значение. Во-вторых,
устранить применение к отношениям
диспозитивной нормы. Например, в
соответствии с п. 2 ст. 363 ГК РФ поручитель
отвечает перед кредитором в том же объеме,
как и должник, включая уплату процентов,
возмещение судебных издержек по взысканию
долга и других убытков кредитора, вызванных
неисполнением или ненадлежащим
исполнением обязательства должником.
Однако в силу диспозитивности п. 2 ст. 363 ГК
РФ поручитель вправе настаивать на
ограничении своей ответственности перед
кредитором путем фиксации
соответствующего условия в договоре. Если
кредитор не согласится с условием, на
котором настаивает поручитель, то договор
поручительства будет считаться
незаключенным.
Практическую
значимость данного вида существенных
условий договора можно проследить на
конкретном примере из судебно-арбитражной
практики. Рассматривая дело в порядке
надзора, Президиум Арбитражного Суда РФ
установил, что спорный договор
купли-продажи между АООТ и АО был подписан с
дополнениями АООТ. Из текста дополнений
усматривается, что продавец предлагал
изменить порядок расчетов за продукцию,
заменив оплату нефти после ее получения на
предварительную оплату.
Поскольку
дополнения к договору касались изменения
порядка расчетов за продукцию, данное
условие договора следует признать для
сторон существенным. Учитывая, что
соглашения по данному существенному
условию сторонами не достигнуто, Президиум
Высшего Арбитражного Суда РФ признал
договор незаключенным.
В случае, когда
в договоре нет каких-либо условий, не
являющихся в силу закона или иного
правового акта существенными, то стороны в
процессе исполнения договора должны
руководствоваться соответствующими
диспозитивными нормами.
Применительно
к цене, как одному из условий возмездных
договоров, Пленум Высшего Арбитражного
Суда РФ и Пленум Верховного Суда РФ указали,
что при наличии разногласия по условию о
цене и недостижении сторонами
соответствующего соглашения договор
считается незаключенным. При этом
необходимо отличать другую ситуацию, когда
в договоре, например, купли - продажи,
отсутствует определяемая по закону цена и
одна из сторон выполнила условия договора.
В этом случае договор должен быть признан
заключенным на основании п. 3 ст. 424 ГК РФ.
Кроме того, цены (тарифы, расценки, ставки и
т.д.) могут быть установлены или
регулироваться уполномоченными на то
государственными органами в случаях,
предусмотренных законом, они могут носить
для сторон обязательный характер (например,
цены на электрическую и тепловую энергию). В
такой ситуации у сторон нет необходимости и
даже возможности договариваться о цене,
даже если она является существенным
условием договора соответствующего вида.
К существенным относятся далеко не все
условия, по которым при заключении договора
возникли разногласия сторон. Для этого
необходимо, чтобы в отношении
соответствующего условия одной из сторон
было прямо заявлено о необходимости
достижения соглашения под угрозой отказа
заключения договора. Отсутствие соглашения
между сторонами по несущественным условиям
договора (например, о неустойке в договоре
поставки) не влечет признания всего
договора незаключенным.
Таким образом,
новый ГК РФ (ст. 432) к числу существенных
условий относит: 1) предмет договора, 2)
условия, прямо названные в законе или ином
правовом акте как существенные для данного
вида договоров, 3) условия, относительно
которых по заявлению одной из сторон должно
быть достигнуто соглашение. Решая вопрос о
наличии или отсутствии в конкретном
договоре существенных условий, необходимо
подвергать анализу всю совокупность
правовых норм, регулирующих данный вид
(разновидность) договора и учитывать общие
положения о заключении договора.
ССЫЛКИ
НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
"ГРАЖДАНСКИЙ
КОДЕКС РСФСР"
(утв. ВС РСФСР 11.06.1964)
"ОСНОВЫ ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
СОЮЗА ССР И РЕСПУБЛИК"
(утв. ВС СССР
31.05.1991 N 2211-1)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)"
от
30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 21.10.1994)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
(ЧАСТЬ ВТОРАЯ)"
от 26.01.1996 N 14-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 22.12.1995)
УКАЗ Президента РФ
от 20.12.1994 N 2204
"ОБ ОБЕСПЕЧЕНИИ
ПРАВОПОРЯДКА ПРИ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ ПЛАТЕЖЕЙ
ПО
ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ ЗА ПОСТАВКУ
ТОВАРОВ (ВЫПОЛНЕНИЕ РАБОТ ИЛИ ОКАЗАНИЕ
УСЛУГ)"
УКАЗ Президента РФ от 18.08.1996 N 1209
"О ГОСУДАРСТВЕННОМ РЕГУЛИРОВАНИИ
ВНЕШНЕТОРГОВЫХ БАРТЕРНЫХ СДЕЛОК"
ПРИКАЗ
Минэнерго СССР от 06.12.1981 N 310
"ОБ
УТВЕРЖДЕНИИ ПРАВИЛ ПОЛЬЗОВАНИЯ
ЭЛЕКТРИЧЕСКОЙ И ТЕПЛОВОЙ
ЭНЕРГИЕЙ"
Бизнес-адвокат, N 10, 1997
Отражают ключевые моменты взаимодействия между субъектами. Отношения приобретают юридическую силу с момента оформления соответствующего документа. Законодательство устанавливает определенный порядок заключения соглашений. Правила предписывают оговаривать все . Рассмотрим их особенности.
Существенные условия договора
В ГК сказано, что договор будет считаться заключенным, если участники в надлежащей форме, соответствующей отношениям, достигли согласия по существенным условиям. Данное положение зафиксировано в 432 статье Кодекса. Существенные условия договора - это положения о:
- Предмете соглашения.
- Обстоятельствах, которые в законодательных или иных нормативных актах считаются значимыми для данных отношений.
- Фактах, которые по заявлению одного из участников должны быть согласованы.
В существенные условия трудового договора, например, включается описание работ, которые должен будет выполнять сотрудник, условия его деятельности, обязанности, ответственность и права служащего и нанимателя.
Предмет
Это, собственно, тот объект, в связи с наличием которого субъекты вступают в отношения. Предмет зависит от характера сферы взаимодействия участников. Например, в включаются сведения о конкретных работах, которые будут выполнены. В ряде случаев законодательство устанавливает специальные требования к характеристике предмета соглашения. В частности, по 607 статье ГК, арендный договор должен содержать информацию, по которой можно четко идентифицировать имущество, предоставляемое пользователю. В случае если данные сведения отсутствуют в документе, он будет считаться не оформленным.
Нормативные положения
Существенные условия могут прямо устанавливаться в законе. В частности, определены они для соглашения о реализации товара в кредит с предоставлением рассрочки, о продаже жилого помещения, передаче движимого объекта или денег под выплату ренты и пр. Вместе с этим в нормах могут отсутствовать указания на обязательность включения в договор существенных условий. Например, отсутствуют положения относительно цены недвижимости при продаже. При этом нормы ГК не называют цену объекта существенным условием договора. Тем не менее, если указание на нее не присутствует в документе, он считается недействительным. В ст. 555 ГК предусматривается, что в договоре купли-продажи должна определяться стоимость объекта. Если она в соглашении отсутствует, то оно считается не подписанным.
Момент оформления
Он определяется в соответствии с 433 статьей ГК. В норме указано, что таким моментом выступает:
- Непосредственное получение субъектом, направившим оферту, акцепта от другого участника.
- Передача имущества, если по нормам предусматривается его предоставление для признания договора заключенным.
- Момент регистрации соглашения, если данная процедура предусматривается в рамках данных отношений. Это правило действует для третьих лиц.
Момент заключения соглашения определяет период его вступления в действие и, соответственно, обязательность для сторон оговоренных ими условий. Исключение составляют случаи, когда участники предусматривают, что обязанности и права они получают до подписания документа.
Последствия
С моментом заключения соглашения связаны определенные обстоятельства. В частности, именно в данный период устанавливается дее- и правоспособность участников. Кроме того, определяется соответствие документа нормам права. В ряде случаев решается вопрос, касающийся места оформления соглашения. Это имеет значение для осуществления внешнеэкономической деятельности, поскольку предопределяет категорию норм, подлежащих применению.
Специальные правила
Они применяются в отношении отдельных типов договоров. Специальные правила, в частности, касаются соглашений:
- Розничной купли-продажи. Такие договора считаются заключенными с момента предоставления приобретателю товарного/кассового чека либо другого документа, которым удостоверяется оплата. Если купля-продажа осуществляется с использованием автоматов, то для признания сделки совершенной необходимо подтверждение осуществления покупателем действий по получению изделия.
- На энергоснабжение. Когда в качестве одного из участников выступает физлицо, использующее энергию для удовлетворения бытовых нужд, договор между ним и обслуживающим предприятием будет признан заключенным в момент фактического подключения пользователя к сети в установленном порядке. Данное положение определено в 540 статье ГК (п. 1).
- О страховании. Если в договоре не устанавливаются иные условия, то он считается заключенным в момент отчисления первого взноса либо премии. Это правило определяет 957 статья ГК (п. 1).
- Об участии в долевом строительстве. Такие соглашения будут признаны вступившими в действие в момент их госрегистрации.
Заключение
Существенные условия считаются базой для заключения любого договора. Если отсутствуют ключевые пункты соглашения, то и само оно не имеет смысла. При подписании договоров особое внимание следует обращать на определение обязанностей, прав и ответственности сторон. Кроме того, следует учитывать необходимость оформления документа в строгом соответствии с законодательными предписаниями.
Существенные условия договора - базовая категория обязательственного права. Она затрагивает юристов-практиков. Причина заключается в том, что отсутствие должным образом сформулированных условий сделки делает ее не только трудновыполнимой. Суд на основе иска вправе поставить под сомнение факт ее заключения.
Что такое договор
Задаваясь этим вопросом, люди представляют собой многостраничный документ с печатями и подписями, над которым работало множество людей. Некоторые сделки заверяются нотариусами, затем (или) их регистрируют в Росреестре или иных органах (ГИБДД, например). Граждане жалуются, что заключение соглашения - это сплошная волокита.
Заверение нотариуса, подписи участников, полномочия подписавшихся лиц - все это имеет значение. Нельзя забывать и про содержание или условия. Их отсутствие или некорректная формулировка имеют серьезные последствия. Особенно это касается существенных условий договора.
Условия соглашений
Сделки или договора представляют собой набор условий, которыми они обуславливают выполнение обязанностей друг перед другом. Пункты соглашений или условия формулируются на основе положений закона и воли сторон.
Так, закон предлагает несколько вариантов, один из которых предстоит выбрать или ограничиться правом сформулировать собственный вариант условия без оглядки на закон.
Некоторые положения нельзя менять, формулировка из закона переходит в текст соглашения. Если же его проигнорировать, оно все равно будет действовать в силу закона. Отсутствие существенных условий договора повлечет его признание не заключенным. С точки зрения закона это означает, что документ, несмотря на его наличие, не ведет ни к каким юридическим последствиям.
Виды условий
Юридическая наука и судебная практика предполагают выделение нескольких видов условий:
- обычные;
- случайные;
- существенные условия договора.
Обычное условие - положение, предусмотренное законом или иным нормативным актом. Например, примерный договор водоснабжения, утвержденный правительством в рамках порядка организации водоснабжения и водоотведения.
Случайные условия включаются в документ по желанию сторон и не учтены ни примерными договорами, ни законом.
Существенные условия договора в РФ - пункт, заслуживающий особого внимания.
Что представляют собой существенные условия
Существенными условиями договора являются пункты, без которых его подписание не имеет значения. Одним из таких условий закон называет предмет договора. Условие может быть прямо названо существенным или считаться таковым в силу положения законодательства. Например, в текстах нормативных актов говорится, без каких условий соглашение не считается заключенным или действительным.
Значение условий определяют по формулировкам закона. Существенные условия договора в ГК упоминаются в нормах-дефинициях, дающих определение или понятие. Например, в одной из них разъясняется понятие договора подряда или поставки, кредита. Из таких норм закона и берется понимание, какие условия являются существенными, а какие - нет.
Сделки с недвижимостью
Торговля имуществом или единичные сделки с автомобилями, квартирами, земельными участками регулируются рядом актов. Они и выделяют специфику существенных условий договора продажи тех или иных объектов. Есть как общие положения, так и разница.
Сделка по продаже квартиры выделяет следующие пункты:
- описание предмета (берется из кадастровой или технической документации);
- персональные данные участников сделки;
- перечень лиц, за которыми остается право проживания;
- цена заключенной сделки.
Без отсутствия этих сведений, а также документов их подтверждающих, Росреестр откажется проводить регистрацию сделки.
Сделки с автомобилями
Регламент МВД обязывает вписывать в договор следующие пункты:
- сведения о месте и дате подписания договора;
- сведения об автомобиле из технического паспорта;
- сведения о паспорте ТС (номер и дата выдачи);
- персональные данные участников сделки (сведения берутся из паспортов).
Договор поставки
Поставка - договор чисто коммерческого характера. Почему? Его заключение предусматривается между предпринимателями и коммерческими организациями. Заказчик приобретает товары не для собственного использования, а для применения в своей деятельности, например, в производстве товаров или оказании услуг.
Что же закон включает в существенные условия договора поставки:
- описание товара;
- сроки осуществления поставок;
- цену товара.
Конструкция договора рассчитана на передачу большого объема товаров, то есть опт. Из-за этого товар должен быть описан как можно подробнее. К некоторым договорам прилагается большой объем документации, описывающей критерии товара.
Предмет поставки
Таким образом, при формулировании условий о предмете поставки применяется несколько критериев:
- количество;
- комплектность и комплект товаров;
- качество.
В документе оговаривается система расчета объема товаров, который нужен заказчику (в штуках, литрах, килограммах). Могут применяться и другие способы измерения товаров (мешок, бутыль) и оговариваться их объем. Некоторые виды товаров нельзя измерить с высокой точностью из-за химических и физических свойств, делается отметка о приблизительном объеме товаров.
Отдельный нюанс касается ассортимента (по форме, цвету, моделям, иным свойства товаров).
Комплектность означает наличие элементов, из которых должен состоять товар, что характерно для ПК, других подобных товаров, отличающихся сложностью, разбираемых на части.
Качество товара - его соответствие критериям, установленным законом или иными нормативными актами (регламенты, стандарты и т. д.). Соглашение может устанавливать дополнительные требования к качеству.
Сроки поставок
Поставка может производиться за один раз или согласно установленному графику. Обычно привязка производится к дате. Нарушение графика или иное запаздывание дает право заказчику отказаться от принятия товара и потребовать ранее уплаченные деньги и дополнительную сумму в виде неустойки.
Датой выполнения считается день, когда имущество было передано на склад или место, указанное заказчиком или организацией, обеспечивающей доставку товаров (почта, курьерская служба и т. д.).
Цена
Она не указывается в законе в качестве существенного условия, но такой вывод поддерживается судебной практикой, применяющей к положениям о поставке общие положения договора купли-продажи.
Нарушение правил расчета цены приводит к признанию подобных сделок недействительными по иску налоговых органов или ФАС. Так как нарушение существенное, то и пункт соглашения приобретает соответствующую значимость.
Соглашение о подряде
Как и в случае с куплей и продажей закон предусматривает разделение видов. В понятие существенных условий договора подряда включаются разные составляющие.
Имеется разница между строительным и бытовым подрядом, второй частично урегулирован законодательными актами о правах потребителей, утверждающими типовые или примерные соглашения.
Существенными условиями договора подряда признается предмет и сроки. Второй получил статус благодаря решениям арбитражных судов. Чаще это касается споров между коммерческими организациями. В случае с гражданами перечень больше (благодаря типовым договорам).
Строительная деятельность и бытовое обслуживание непосредственно затрагивают вопрос качественного выполнения заказов. Одни авторы относят его к предмету договора, другие считают отдельным пунктом.
Трудовое законодательство
Трудовой кодекс нельзя считать частью гражданского права, более того, оно применяется к трудовым отношениям постольку поскольку. Тем не менее ТК предусматривает ряд условий, которые обязательно прописываются в соглашении с работниками. Чтобы не возникало соблазнов, правительственными органами разработан типовой бланк трудового договора. Аналогичные документы предусмотрены для заключения трудового контракта и договора о полной материальной ответственности.
Итак, что же включено в перечень существенных условий трудового договора:
- место работы с названием филиала или подразделения;
- указание должности согласно штатному расписанию;
- дата допущения к работе и ее окончание, если соглашение временное или срочное;
- схема оплаты труда, включая доплаты, компенсационные выплаты;
- график работы и отдыха;
- характеристики вредных условий, схема расчета и начисления выплат в связи с этим;
- характер работы (разъезды, вахта и т. д.);
- условия рабочего места;
- условия социального страхования.
Данный перечень является обязательным. Ниже обозначенные пункты могут включаться, если в них есть необходимость:
- условия об испытании;
- обязанность отработать определенный срок после обучения, оплаченного работодателем;
- бытовое обеспечение работников;
- условия дополнительного пенсионного или социального обеспечения.
В заключение
Основные условия предусматриваются в законах и иных нормативных актах, принятых органами власти, а также по воле сторон соглашения. Их отсутствие или неопределенная формулировка приводят к признанию договора не заключенным. В таком случае факт подписания документа не имеет юридических последствий.
Согласно ст. 57 ТК РФ, обязательные условия трудового договора – это:
- Место работы. В тексте соглашения необходимо указать полное название и местонахождение организации, в которую принимается работник. Если структурные подразделения предприятия расположены в разных местностях и административных районах, то при согласовании условий заключения трудового договора место работы уточняется применительно к этим структурным подразделениям. Изменение места работы возможно исключительно по взаимному согласию сторон.
- Трудовая функция – род деятельности в соответствии с квалификацией по определенной профессии (должности), которую обязан выполнять работник. Необходимо указать в тексте трудового договора обязательное условие о роде работы, а также то, что он остается неизменным на все время работы. Работодатель не вправе требовать от работника выполнения функции, не обусловленной контрактом. Изменение обязательных условий трудового договора допускается лишь по соглашению сторон.
- Дата начала работы (и дата ее окончания). Время начала работы - существенное условие трудового договора, оно имеет важное значение, поскольку с этого момента на работника распространяется законодательство об оплате труда. Обычно начало работы следует непосредственно за подписанием соответствующего соглашения. Однако стороны могут договориться и о некоторой отсрочке этого момента.
- Условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или должностного оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты). В трудовом договоре условие об оплате труда также должно рассматриваться в качестве существенного, и если стороны по нему не пришли к соглашению, договор не может считаться заключенным. В соответствии со ст.129 ТК РФ при оплате труда рабочих могут применяться тарифные ставки, оклады, а также бестарифная система, если организация сочтет такую систему наиболее целесообразной.
- Срок. Если соглашение заключается на определенный срок (срочный трудовой договор), то в соответствии с ч.2 ст. 57 ТК РФ обязательно нужно указать срок его действия, а также обстоятельства, послужившие его заключению. Согласно ст. 59 ТК РФ, срочные контракты могут заключаться: на время исполнения обязанностей отсутствующего работника; на период выполнения временных работ (до 2-х месяцев); для выполнения сезонных работ и т.д. Максимальный срок заключения срочного трудового договора составляет пять (ч.2 ст.58 ТК РФ).
Кроме того, нужно указать в трудовом договоре обязательное условие о том, что он заключен на время выполнения сезонных работ, или является срочным, или по совместительству.
Дополнительные условия трудового договора
Факультативные положения (ст.57 ТК РФ):
- Испытательный срок работника – работодатель вправе оговорить в трудовом договоре дополнительные условия испытательного периода и срок его окончания.
- Неразглашение охраняемой законом тайны – работодатель может потребовать у работника подписки о неразглашении коммерческих, служебных и других тайн.
- Виды и условия дополнительного страхования работника – работодатель может оговорить в условиях трудового договора обязательство по предоставлению любого дополнительного страхования работнику.
- Улучшение социально-бытовых условий работника и членов его семьи.
- Обязанность работника отработать после обучения не менее установленного срока, если обучение проводилось за счет средств работодателя. Нередки случаи, когда работодатель, желая обезопасить свои вложения в обучение персонала, обязывает работника отработать определенный срок после обучения.
- Иные дополнительные условия трудового договора: об увеличении отпуска, денежных компенсациях и иные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актам (ст.57 ТК РФ).
Случайные условия заключения трудового договора
Случайные условия – обстоятельства, которые включаются в содержание документа только по усмотрению сторон. Они либо дополняют, либо изменяют обязательные условия трудового договора, которые зафиксированы в законе. Если случайное условие отсутствует в тексте, то это не влияет на действительность договора. Таким образом, необязательные условия трудового соглашения должны обсуждаться работником и работодателем заблаговременно.
