Исполнение предпринимательских договоров. Общие правила исполнения договоров в сфере предпринимательства

Предпринимательский договор.

Понятие договора в сфере ПД (предпринимательского договора) основано на определении договора, содержащемся в ГК РФ. и по своей юридической природе он является особой разновидностью гражданско-правового договора.

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК).

Договор в сфере предпринимательства – это соглашение между лицами, осуществляющими ПД, или с участием лица, осуществляющего ПД, об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей, связанных с осуществлением ПД. Иными словами – это гражданско-правовой договор, заключаемый в предпринимательских целях предпринимателями или одной из сторон которого являются предприниматели..

Признаки договоров в сфере ПД,

Одна из основных особенностей ПР. Д выражается в том, что он заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) ПД по продаже товаров, выполнению работ , оказанию услуг с целью систематического получения прибыли, а не удовлетворения личных, бытовых и т. п. потребностей. В зависимости от цели возникают определенные правовые последствия для сторон. К обязательствам сторон, заключивших ПР. Д, будут применяться специальные нормы, касающиеся осуществления ПД.

Стороны ПР. Д или одна из сторон должны быть субъектами ПД (коммерческие ЮЛ или некоммерческие ЮЛ в пределах осуществления ПД или ИПБОЮЛ).

Особенностью договоров в сфере предпринимательства является их возмездный характер . Даже при отсутствии соглашения о цене, лицо, совершившее сделку, связанную с его ПД, вправе требовать за это вознаграждение, т. е. плату или встречное предоставление. Законодательство РФ как правило запрещает заключение безвозмездных договоров между субъектами ПД . В частности, подлежит запрету дарение в отношениях между коммерческими организациями (п. 4 ст. 575 ГК), за исключением так называемых бизнес-подарков, стоимость которых не превышает 5 МРОТ последние не вправе передавать вещи в безвозмездное пользование другим коммерческим организациям.

Сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах – характерная особенность предпринимательских договоров .

Принцип свободы договора , состоящий в возможности свободного заключения договора (заключать или нет), выбора его вида (названные в законе или нет), характера, контрагентов (с кем заключать), широкого усмотрения при определении его условий (ст. 421 ГК), наиболее характерен для предпринимательских договоров.

В тоже время закон устанавливает ряд повышенных требований к предпринимателям, являющихся сторонами (стороной) соответствующих договоров. Их введение обусловлено различными факторами: возложением риска негативных последствий от ПД на самого предпринимателя, его экономически более сильным положением по сравнению с гражданином-потребителем, доминирующим положение на рынке и т. д.

Ограничение свободы договора допускается в случаях, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Так при необоснованном уклонении коммерческой организации заключить публичный договор другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (п. 3 ст. 426 ГК).

Примером сочетания повышенных требований к предпринимателю и его максимальной свободы является правило о повышенной ответственности за неисполнение обязательств при осуществлении ПД. Общее правило гласит о том, что лицо, не исполнившее надлежащим образом обязательство при осуществлении ПД, несет ответственность даже при отсутствии его вины , за исключением случаев, если подобное нарушение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы (ст. 401 ГК). В тоже время сторонам предпринимательского оборота предоставляется возможность установить в договоре вину в качестве условия ответственности предпринимателя. Условие о вине может быть установлено законом (ст. 538 ГК).

Особенностью ПРД является то, что споры, связанные с их заключением, изменением, расторжением и исполнением, как правило, рассматриваются в арбитражном порядке. Однако если одной из сторон ПРД выступает гражданин-потребитель (розничная купля-продажа, прокат и т. д.), то споры рассматриваются в судах общей юрисдикции.

Классификация договоров в ГП.

1. Односторонние и взаимные . Односторонний договор порождает у одной стороны только права, а у другой только обязанности (займ). Во взаимных договорах каждая из сторон приобретает права и одновременно обязанности по отношению к другой стороне.

2. Реальные и консенсуальные .

3. Основные и предварительные . Основной договор непосредственно порождает права и обязанности сторон. Предварительный договор – это соглашение сторон о заключении основного договора в будущем (ст. 429 ГК). Если сторона, заключившая предварительный договор уклоняется от заключения основного договора, то другая сторона вправе требовать понуждения к заключению основного договора на условиях, определенных предварительным договором, и возмещения убытков, причиненных уклонением от заключения договора.

4. Договоры в пользу участников и договоры в пользу третьих лиц (ст. 430 ГК). В зависимости от того, кто может требовать исполнения договора. Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу , имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу .

Виды договоров, заключаемых в обязательном порядке:

Публичный договор; заключение договора на условиях, предусмотренных предварительным договором; заключение договора с организацией, являющейся естественным монополистом (по закону О естественных монополиях); заключение договора для государственных нужд.

Организатор торгов в форме конкурса или аукциона и лицо, выигравшее торги, обязаны заключить договор. В случае уклонения от заключения договора одной из сторон, другая вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Поскольку и участие в торгах, и их проведение, как правило, являются добровольными, то сам факт организации торгов и участие в них можно рассматривать как добровольное принятие на себя соответствующей обязанности.

Среди обязательных договоров особое значение имеют публичные договоры.

Признаки: 1. Обязательный участник – коммерческая организация.

2. Она должна осуществлять деятельность по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг.

3. Деятельность должна осуществляться в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка. Услуги связи и т. д.)

4. Предметом договора должно быть осуществление деятельности, указанной выше.

При отсутствии хотя бы одного из признаков договор не является публичным.

Коммерческая организация не вправе отказаться от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, работы, услуги. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе по суду требовать заключения с ней договора.

Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другими , кроме случаев, когда законом допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Цены устанавливаются одинаковыми для всех потребителей за исключением предоставляемых льгот.

Публичный характер ряда договоров прямо обозначен в части второй ГК. К публичным отнесены: договор розничной купли - продажи (ст. 492); договор проката (ст. 626); договор бытового подряда (ст. 730); договор перевозки транспортом общего пользования (ст. 789); договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин (ст. 834); договор складского хранения, заключаемый товарным складом общего пользования (ст. 908); договор хранения в ломбарде вещей, принадлежащих гражданину (ст. 919); договор хранения вещей в камерах хранения транспортных организаций (ст. 923); договор личного страхования (ст. 927). В приведенном перечне в основном названы договоры, заключаемые с гражданами. К публичным следует отнести также договоры энергоснабжения и иные договоры снабжения через присоединенную сеть - газоснабжения , снабжения тепловой энергией , водой (ст. 539 и 548), договоры на оказание услуг связи , медицинских и гостиничных услуг (ст. 779) и т. п.

Обязанность субъекта естественной монополии заключить договор с потребителями предусмотрена ст. 8 одноименного Закона. Согласно ст. 6 этого Закона орган регулирования естественных монополий вправе не только определять потребителей, подлежащих обязательному обслуживанию, но и (или) устанавливать также минимальный уровень их обеспечения. При заключении договора, если применен этот метод регулирования, количество товара (энергии, газа) устанавливается в договоре не менее того уровня, который определен органом регулирования естественных монополий, если заказ потребителя не может быть удовлетворен полностью.

Закон о конкуренции запрещает организациям (поставщикам, подрядчикам), занимающим доминирующее положение на товарных рынках, отказываться от заключения договоров с потребителями (покупателями, заказчиками) при наличии возможности производства или поставки соответствующего товара (ст. 5).

Закон о поставках, Законы РФ от 01.01.01 г. "О государственном материальном резерве" (СЗ РФ, 1995, N 1, ст. 3) и от 01.01.01 г. "О государственном оборонном заказе" (СЗ РФ, 1996, N 1, ст. 6) перечисляют организации, которые обязаны при наличии соответствующих условий принять государственный заказ на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) и заключить договор. Это прежде всего организации, занимающие доминирующее положение на товарном рынке. По Закону о государственном материальном резерве такая обязанность возлагается также на организации, в объеме производства которых государственный оборонный заказ превышает 70%.

Наиболее широко трактуется обязанность поставщика принять заказ и заключить договор на выполнение оборонного заказа. Кроме тех организаций, кто занимает доминирующее положение, оборонный заказ обязателен для государственных унитарных предприятий .

6. Взаимосогласованные договоры и договоры присоединения .

При заключении взаимосогласованных договоров их условия устанавливаются всеми сторонами, участвующими в договоре. При заключении договоров присоединения их условия устанавливаются только одной их сторон в формулярах и стандартных формах. Другая сторона лишена возможности дополнить или изменить условия и может заключить такой договор только согласившись с ними (присоединившись к ним). В ПД договор присоединения имеет широкое распространение в банковской, биржевой сферах, в сфере страхования и др. Примеры : договор перевозки, заключаемый железной дорогой с клиентами; договоры проката; договоры бытового подряда.

Для защиты интересов стороны, не принимающей участия в определении условий договора ГК предоставляет присоединившейся стороне право потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения, хотя и не противоречит закону, лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств, либо содержит другие явно обременительные условия . Вместе с тем то же требование о расторжении или изменении договора при наличии указанных оснований, но предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей ПД, удовлетворению не подлежит, если присоединившаяся сторона (предприниматель) знала или должна была знать, на каких условиях она заключает договор (ст. 428 ГК).

Договор присоединения чаще всего применяется во взаимоотношениях коммерческой организации с гражданином , когда стандартные условия договора повторяются многократно. Например, договор розничной купли - продажи, договор банковского вклада, договор на пользование телефоном, предоставление услуг по туристическому обслуживанию (ст. 779 ГК) и др.

Используется договор присоединения и к отношениям по снабжению электрической и тепловой энергией, газом, водой граждан и юридических лиц, присоединившихся к договору не в связи со своей предпринимательской деятельностью .

Составляют условия, на которых достигнуто соглашение сторон. По юридическому значению условия делятся на существенные, обычные и случайные.

Существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Чтобы договор считался заключенным необходимо согласовать все его существенные условия. Круг существенных условий зависит от особенностей конкретного договора. Ст. 432 ГК классифицирует существенные условия по 3-м группам:

1. условие о предмете договора (предметом договора чаще всего является имущество, которое одна из сторон обязана передать другой или определенные действия, которые должна совершить обязанная сторона)

2. условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для данного вида договоров (в соответствии со ст. 339 ГК в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом; у какой из сторон находится имущество). Для договора страхования необходимым является условие, определяющее страховой случай.

3. все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Обычные условия не нуждаются в согласовании . Они предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора. Предполагается, что если стороны достигли соглашения заключить данный договор, то они согласились с теми условиями, которые содержатся в законодательстве об этом договоре.

Если оферта исходит от стороны обязанной заключить договор, и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий, она обязана также в течение 30 дней со дня его получения известить другую сторону о принятии договора либо отклонении протокола разногласий.

При отклонении либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Заключение договора на торгах (ст. 447-449 ГК)

В принципе путем проведения торгов может быть заключен любой договор, если это не противоречит его существу. Широко применяется при заключении договоров приватизации государственного (муниципального) имущества. Сущность указанного способа состоит в том, что договор заключается организатором торгов с лицом, выигравшим торги. Организатором торгов выступает собственник вещи либо специализированная организация, действующая на основании договора с собственником. В соответствии с ФЗ «Об исполнительном производстве» специализированная организация, осуществляющая торги по продаже недвижимости должна иметь право на совершение операций с недвижимостью.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. На аукционе выигравшим признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лучшие условия.

Аукционы и конкурсы могут быть закрытыми и открытыми.

Организатор должен известить всех участников не менее чем за 30 дней. Извещение должно содержать сведения о времени, месте, форме торгов, их предмете и порядке проведения, начальной цене.

Участники торгов должны внести задаток, который подлежит возврату, если торги не состоялись и лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их.

Лицо, выигравшее торги и организатор торгов подписывают протокол о результатах торгов, который имеет силу договора.

Если предметом торгов являлось только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного, указанного в извещении срока после завершения торгов .

Изменение и расторжение договоров.

По общему правилу изменение и расторжение договора возможно только по взаимному соглашению сторон (ст. 450 ГК).

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда в следующих случаях :

1. при существенном нарушении договора другой стороной

2. в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора

3. в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

Существенным нарушением является нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать. Так, если между АО и аудиторской фирмой заключен договор на оказание аудиторских услуг, а после проведенной аудиторской проверки налоговая обнаружила нарушения в области налогового законодательства , на которые не обратила внимания аудиторская фирма, АО вправе по суду требовать расторжения договора на оказание аудиторских услуг.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Основанием для изменения договора аренды помещения под гостиницу будет резкое сокращение притока туристов вследствие изменений экологических условий. Стороны могут прийти к соглашению об изменении договора, в соответствии с которым арендатору будет предоставлено право сдавать арендованные помещения в субаренду под офисы. Основанием для расторжения договора аренды может послужить землетрясение, в результате которого арендованное помещение получило такие повреждения, при которых оно стало не пригодным для использования по назначению.

Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствия с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, заинтересованная сторона вправе потребовать по суду расторжения договора при наличии следующих условий :

1. в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет

2. изменение вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после из возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от неё требовалась

3. исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что рассчитывала при заключении

4. из обычаев делового оборота или существа обязательства не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Действия по изменению и расторжению договоров являются сделками. Соглашения об изменении или расторжении договора оформляется в той же форме, что и договор, если из закона, договора или обычаев не вытекает иное.

Изменение и расторжение договора по решению суда возможно при соблюдении особого порядка урегулирования спора . Суть его состоит в том, что сторона, желающая внести изменения или расторгнуть договор, направляет свои предложения другой стороне. Только в случае получения отказа или неполучения ответа в срок заинтересованная сторона вправе предъявить иск в суд.

Изменение и расторжение договора влекут определенные правовые последствия. При расторжении договора обязательства прекращаются, а при изменении сохраняются в измененном виде.

Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения или изменения договора.

Если договор был изменен или расторгнут вследствие существенного нарушения его условий одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

В то же время Кодекс не дает определение понятия ≪исполнение обязательств≫. Статья 309 гласит: Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми

требованиями.

Исполнение обязанности в обязательственном правоотношении представляет собой совершение должником действия, которого вправе требовать от него кредитор.

Итак, исполнение обязательства есть сделка (совокупность гражданско-правовых сделок).

Принципы надлежащего и реального исполнения обязательств - составная часть теории и практики правового регулирования исполнения обязательств (в нашем случае - исполнения предпринимательского договора). И хотя указанные принципы не получили легальной прописки в ст. 1 ГК, тем не менее они выводятся из содержания отдельных норм Кодекса.

Одни ученые рассматривают надлежащее исполнение как более широкую категорию, а реальное исполнение - одно из частных требований. Поэтому принципы надлежащего и реального исполнения обязательств соотносятся между собой как целое и часть.

Для других исследователей надлежащее и реальное исполнение (равно и соответствующие принципы) имеют иное соотношение.

Реальное исполнение охватывает надлежащее исполнение обязательств.

По крайней мере нельзя упрощенно рассматривать это соотношение (что больше или меньше).

Реальное исполнение означает совершение обязанным лицом реальных действий по исполнению договора. Эти действия не сводятся только к обязанности исполнить обязательство в полном соответствии с условиями договора о предмете. Реальное исполнение предполагает также совершение должником других действий, как то: отгрузка продукции, оплата ее покупателем и др.

В свою очередь, надлежащее исполнение обязательства есть количественная и качественная характеристика совершаемых должником действий. Надлежащее исполнение включает в себя следующие элементы: а) исполнение обязательства надлежащему лицу и надлежащим лицом; б) исполнение надлежащим предметом; в) исполнение в надлежащем месте; г) исполнение в надлежащий срок.

В сфере предпринимательства имеется ряд особенностей исполнения обязательств. Так, исполнение обязательства с множественностью лиц по общему правилу является солидарным, если законом или договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 322 ГК).

Действительно, солидарный порядок исполнения в большей степени соответствует природе предпринимательства, нежели долевое исполнение обязательства.

В соответствии с п. 1 ст. 323 ГК при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга.

Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (п. 2 ст. 323 ГК).

Другая особенность исполнения обязательств в области предпринимательских отношений связана со сроком исполнения. Статья 314 ГК устанавливает общие правила о сроке исполнения обязательств, а ст. 315 регламентирует досрочное исполнение обязательств.

Специфика исполнения предпринимательского договора дает о себе знать на стадиях исполнения конкретных договоров

В ГК КР закреплен принцип надлежащего исполнения обязательств - они должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 299 ГК КР). Надлежащее исполнение включает в совокупности исполнение надлежащим лицом, надлежащему лицу, в надлежащий срок, в надлежащем месте, в надлежащем объеме и надлежащим способом. Предпринимательское (хозяйственное) право. Учебник. В 2Т. Т.1./Отв. ред. О.М. Олейник.- М.: Юристъ, 1999. - С. 443.

В доперестроечный период одним из главных принципов исполнения договоров был принцип реального исполнения хозяйственных обязательств между социалистическими организациями. В условиях рыночной экономики можно считать, что этот принцип утратил свой всеобщий характер. При плановом хозяйстве главной целью являлось неуклонное выполнение плановых заданий, деньги же не выполняли по существу своих функций; в рыночной же экономике целью предпринимательской деятельности является получение прибыли, а исполнение обязательств в натуре отступает на второй план, подтверждением чему может служить ряд правил, установленных в гражданском законодательстве. Предпринимательское (хозяйственное) право. Учебник. В 2Т. Т.1./Отв. ред. О.М. Олейник.- М.: Юристъ, 1999. - С. 443.

Правила об исполнении обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, "являются довольно существенным изъятием из общих правил, установленных в соответствующих статьях Кодекса". Маковский А.Л. Общие правила об обязательствах в Гражданском кодексе /./ Вестник ВАС РФ., 1995. № 9.- С. 96. Так, гражданское законодательство допускает возможность одностороннего отказа от исполнения обязательств, связанных с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, или одностороннего изменения условий обязательства в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства (ст. 300 ГК КР); при неисполнении обязательства возмещение убытков и уплата неустойки освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 2 ст.361 ГК КР); если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков (п. 2 ст. 368 ГК КР); по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п. (ст. 372 ГК КР) и др.

Исполнение надлежащим предметом означает, что должник должен исполнить обязательство (поставить товар, выполнить работу, оказать услуги) в соответствии со всеми требованиями, установленными в законе, иных правовых актах, договоре. В Российской Федерации если договорным обязательством является альтернативное обязательство, в соответствии с которым должник обязан передать кредитору то или иное имущество, совершить то или иное действие и т.п., то в качестве общего правила ГК устанавливает, что право выбора, какое имущество передать или какое действие совершить, принадлежит должнику, если из закона, иных правовых актов или существа обязательства не вытекает иное (ст. 320 ГК РФ).

Обычно должник сам исполняет возложенные на него обязательства. Но ГК КР предусматривает и возможность возложения исполнения обязательства на третье лицо, если из закона и иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом (п. 1 ст. 303 ГК КР). Например, посредническая организация, заключив договор поставки с покупателем, возлагает исполнение обязательства на предприятие-изготовителя, по договору с которым она является покупателем. Ответственность за ненадлежащее исполнение обязательства несет сторона по договору, а не третье лицо.

Третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога) вследствие обращения кредитором взыскания на имущество, может за свой счет удовлетворить требование кредитора без согласия должника, и в этом случае к третьему лицу переходят права кредитора по обязательству в соответствии с п.2 ст. 303 ГК КР. Так, при обращении кредитором взыскания на имущество арендодателя, арендатор вправе без его согласия удовлетворить за свой счет требование кредитора, вследствие чего к нему перейдут права кредитора.

Должник при исполнении обязательства вправе потребовать доказательства того, что исполнение принимается самим кредитором или управ омоченным им на это лицом, если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства. Риск последствий не предъявления такого требования возложен на должника (ст. 302 ГК КР).

К специальным правилам, относящимся к исполнению обязательств в предпринимательской деятельности, являются многие правила, касающиеся множественности лиц на стороне должника или кредитора. Обязательства нескольких должников, как и требования нескольких кредиторов, являются солидарными, если правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное (ст. 312 ГК КР). К примеру, в п. 1 ст. 344 ГК КР установлена солидарная ответственность поручителя и должника перед кредитором при неисполнении (ненадлежащем исполнении) должником обеспеченного поручительством обязательства. Предусмотрев применение в предпринимательской деятельности по общему правилу солидарных, а не долевых обязательств, ГК КР тем самым обеспечил в большей степени, чем раньше, защиту прав кредиторов.

Срок исполнения обязательств является важнейшей договорной обязанностью. Он устанавливается законом или договором. Помимо общих сроков, в договорах могут предусматриваться и частные сроки. Так, в договоре поставки, помимо квартальных сроков, могут быть предусмотрены сроки доставки товаров в пределах квартала - декадные, недельные и др. Предпринимательское (хозяйственное) право. Учебник. В 2Т. Т.1./Отв. ред. О.М. Олейник.- М.: Юристъ, 1999. - С. 445.

Если обязательство позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или в любой момент в пределах установленного периода.

Если обязательство не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, оно должно быть исполнено в разумный срок после его возникновения. Обязательство, не исполненное в разумный срок, а также обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении. Иное может вытекать из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства (п.2 ст. 305 ГК КР).

Досрочное исполнение обязательств в предпринимательской деятельности, как и просрочка их исполнения, в ряде случаев может вызвать убытки, поэтому в ГК КР установлены особые правила о досрочном исполнении обязательств в сфере предпринимательства в отличие от общих правил о досрочном исполнении гражданско-правовых обязательств. Если досрочное исполнение гражданско-правовых обязательств допускается, то в сфере предпринимательства исполнять обязательства до установленных сроков разрешается только в случае, когда такая возможность предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычая делового оборота или существа обязательства (п.3 ст.305 ГК КР).

Вопрос о надлежащем месте исполнения обязательств связан с решением ряда вопросов, прежде всего - с распределением расходов по перевозке товаров и др. Правила о месте исполнения обязательства содержатся в ст. 306 ГК КР, и два правила относятся только к обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью.

Так, если иное не определено законом, иными правовыми актами или договором, не явствует из обычаев делового оборота или существа обязательства, то по обязательству передачи товара или иного имущества, предусматривающему его перевозку, исполнение должно быть произведено в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору; по другим обязательствам предпринимателя передать товар или иное имущество - в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства.

Специально выделены в ГК КР правила об исполнении денежных обязательств. Местом исполнения денежного обязательства кредитору - юридическому лицу является место нахождения кредитора в момент возникновения обязательства, а если его место нахождения изменилось и об этом сообщено должнику - в новом местонахождении с отнесением на счет кредитора расходов, связанных с переменой места исполнения.

Немаловажное значение имеют для предпринимателей правила об исполнении денежного обязательства должником путем внесения денег или ценностей в депозит нотариуса, а в случаях, установленных законом, - в депозит суда. Должник вправе сделать это при наличии указанных в законе (в ст. 310 ГК РФ) оснований, в частности вследствие отсутствия кредитора, уклонения его от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны, очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности в связи со спором по этому поводу между кредитором и другими лицами.

Внесение денежной суммы или ценных бумаг в депозит нотариуса или суда считается исполнением обязательства (п. 2 ст. 310 ГК КР). С этого момента обязательство по передаче денег кредитору возникает соответственно у нотариуса или суда.

Денежные обязательства должны быть выражены и оплачены в национальной валюте. Использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов по денежному обязательству на территории Кыргызской Республики допускается в случаях и порядке, установленных законодательством (п. 1 ст. 307 ГК КР).

Для защиты от инфляции гражданское законодательство предусматривает, что в денежном обязательстве можно указывать оплату в национальной валюте в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте; в этих случаях сумма, подлежащая уплате в национальной валюте, определяется по официальному курсу соответствующей валюты на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законодательным актом или соглашением сторон (п. 2 ст. 307 ГК КР).

Надлежащее исполнение обязательства включает исполнение в полном объеме , и кредитор вправе не принимать исполнения по частям, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства (ст. 301 ГК КР). Это правило не относится к тем договорам, существо которых предполагает исполнение обязательства по частям (например, договор поставки). Предпринимательское (хозяйственное) право. Учебник. В 2Т. Т.1./Отв. ред. О.М. Олейник.- М.: Юристъ, 1999. - С. 447.

В Российской Федерации довольно широко распространены в предпринимательстве ситуации, когда предусмотренное в договоре исполнение обязательства одной стороной (например, поставить товар) обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной (предварительно оплатить товар) - так называемое встречное исполнение обязательств (ст. 328 ГК РФ).

Правила о встречном исполнении обязательств включены в действующий ГК РФ исходя из потребностей предпринимательской практики. Обусловленность выполнения обязательства одной из сторон после выполнения обязательства другой стороной предусматривается в договоре или законе (например, ст. 719). При непредоставлении обязанной стороной исполнения обязательства либо наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения и потребовать возмещения убытков.

Если обусловленное договором исполнение обязательства произведет не в полном объеме, сторона, обязанная к встречному исполнению, вправе приостановить исполнение обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей не предоставленному исполнению.

Заключение договоров с использованием сети Интернет осуществляется по-разному. Можно выделить следующие варианты:

А. В сети Интернет представлен ассортимент товаров, предоставлена возможность ознакомиться с информацией о товарах, условиях договора, образцами, но заключение договора производится путем непосредственного общения представителей контрагентов. Дальнейшее исполнение такого договора производится «реальным» образом, с составлением письменных документов. На сегодня такой способ использования Интернет-технологий наиболее распространен для предпринимательских отношений. В данном случае упрощается поиск контрагентов, снижаются издержки на ведение преддоговорного процесса - большую часть информации потенциальный контрагент получает самостоятельно. Вместе с тем, реальное общение с будущим контрагентом даст возможность убедиться

Заключение и исполнение предпринимательских договоров в сети Интернет

в наличии необходимых условий для исполнения обязательства (наличии склада, условий для послепродажного обслуживания, и пр.). Для заключения долгосрочных договоров, договоров со значительной ценой - это оптимальный вариант, позволяющий сочетать преимущества Интернет-коммуникаций с возможностями реального отбора контрагента.

Б. Заключение договора производится в сети Интернет, дальнейшее исполнение договора осуществляется «реально». Как правило, для заключения договора в сети Интернет используется либо собственный Интернет-сайт организации, либо юридическое лицо заключает договор с организатором торгов - оператором электронной торговой площадки. Электронная торговая площадка - интернет-сайт на котором с помощью программного обеспечения осуществляется проведение электронных торгов. Администрирует такой Интернет- сайт его оператор - коммерческая организация, выполняющая организацию торгов. Заключение договора через собственный Интернет-сайт производится путем размещения на сайте специальных компьютерных программ, при этом заключение договоров происходит без непосредственного участия человека, с помощью т.н. роботов. Потенциальный контрагент заполняет форму, размещенную на сайте, подписывает ее электронной подписью, и направляет путем клика мышью. Такое направление заполненной формы рассматривается как оферта. В ответ на эту оферту робот направляет электронное сообщение о принятии заказа (акцепт) и договор считается заключенным. За все электронные сообщения, направленные программой- роботом отвечает администратор домена, на котором такая программа установлена.

При заключении договора на электронной торговой площадке организация проходит аккредитацию, предоставив документы в соответствии с Правилами торгов, утвержденных оператором площадки. После заключения договора с оператором электронной торговой площадки организации предоставляется программное обеспечение и проводится обучение сотрудников по его использованию (как правило, посредством вебинара). В зависимости от возможностей конкретной электронной торговой площадки при заключении договора используются различные способы, наиболее распространенным является электронный аукцион. Все участники такого аукциона - прошедшие аккредитацию на площадке субъекты, заранее вносят задаток в сумме, определяемой организатором торгов. Электронный аукцион производится путем снижения или повышения цены на шаг аукциона с временем ожидания установленным правилами торгов, как правило, равным 10 минутам. С лицом, предложившим наилучшую цену, заключается договор в электронном виде посредством подписания электронного документа квалифицированными электронными подписями. Оператор торговой площадки помимо организации торгов, оказывает также сопутствующие услуги - принимает задатки от участников торгов и возвращает лицам, не ставшим победителями, осуществляет помощь в подготовке проектов договоров, как правило, оператор электронной площадки является и удостоверяющим центром, и выдаст ключ квалифицированной электронной подписи, осуществляет юридическую помощь в подготовке внутренних документов, требуемых в соответствии с законом для отдельных видов организаций. Исполнение договора, заключенного на электронной торговой площадке осуществляется в обычном режиме.

1. Важно заметить, что одно из самых негативных явлений, кᴏᴛᴏᴩому подвержена российская предпринимательская практика и кᴏᴛᴏᴩое наносит часто непоправимый ущерб нашей экономике, - недисциплинирован­ность предпринимателей, неисполнение ими ϲʙᴏих обязательств, в т.ч. и особенно - взятых в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с заключенными договорами. Это обстоятельство делает чрезвычайно актуаль­ным уменьшение негативных последствий, могущих наступить в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения должником ϲʙᴏего обязательства. Договоры обеспечиваются теми же способа­ми, что и иные обязательства.

2. Действующее гражданское законодательство значительно расширило возможности и гарантии обеспечения обязательств, ввело новые, ранее неизвестные российскому гражданскому праву способы ϶ᴛᴏго обеспечения, установило правило, что перечень спо­собов обеспечения обязательств, приведенный в Гражданском ко­дексе РФ, не будет исчерпывающим, а законом и, что самое главное, самими участниками гражданско-правовых, в т.ч. предпринимательских отношений, могут вводиться, использовать­ся и другие способы.

Особенность способов обеспечения обязательств та, что они, будучи сами разновидностью обязательств итрадиционно состав­ляя предмет самостоятельного договора или входя составной час­тью в содержание конкретного договора (купли-продажи, кредит­ного договора и др.), оформляются в письменном виде и не дейст­вуют самостоятельно. Стоит отметить - они - дополнительное (акцессорное) обяза­тельство по отношению к обязательству главному, на обеспечение кᴏᴛᴏᴩого направлены ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующие способы. Прекращение глав­ного обязательства автоматически влечет прекращение дополни­тельного.

Таким образом, способы обеспечения исполнения обяза­тельств есть предусмотренные законом или договором специ­альные меры имущественного характера, стимулирующие, по­буждающие и принуждающие должника к надлежащему исполнению обязательства путем установления дополнительных га­рантий удовлетворения требований кредитора.

3. Предпринимателям важно хорошо знать правовые возмож­ности. Отметим, что каждого из известных способов обеспечения обязательств и использовать именно тот, кᴏᴛᴏᴩый способен быть наиболее эффек­тивным в данном конкретном договоре. На практике чаще приме­няются способы, нашедшие отражение в Гражданском кодексе РФ. Традиционным, уже давно применяемым способом будет неус­тойка.

Неустойка - родовое понятие, она выступает в виде штра­фа (заранее определяемой денежной суммы) и пени (исчисляет­ся в процентах к сумме обязательства) В целом неустойка пред­ставляет собой определенную законом или договором денежную сумму, кᴏᴛᴏᴩую должник обязан уплатить кредитору в случае не­исполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в част­ности, в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убыт­ков.

Хозяйствующим субъектам целесообразно обратить внима­ние на ст. 333 ГК РФ, установившую любопытное правило: если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе ее уменьшить. Но в связи с данным возникают вопросы: что конкретно понимать под "явной несоразмерностью" и до каких пределов возможно уменьшение неустойки? Вот некᴏᴛᴏᴩые ответы на них судебной практики.

По одному из дел истец потребовал взыскать с ответчика 32144304 руб. основного долга и 193944516 руб. - пени за просроч­ку оплаты поставленного товара. Арбитражный суд г. Москвы иск удовлетворил полностью. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ усмотрел явную несоразмерность между суммой неустойки и последствиями нарушения обязательства и постановил снизить неустойку до размера долга, взыскав 32144304 руб.*

* Вестник ВАС РФ, 1997, № 7. С. 55-56.

В сентябре 1995 г. между товариществом с ограниченной от­ветственностью "Булат" и производственно-коммерческой фирмой "Торгмаш" был заключен договор, по кᴏᴛᴏᴩому "Булат" обязался поставить "Торгмашу" хладон - 10 контейнеров стоимостью 5 млн. руб. каждый. Согласно договору получатель продукции обязан вер­нуть контейнеры - многооборотные средства упаковки - постав­щику в течение 25 календарных дней, а в случае невозвращения в указанный срок - уплатить неустойку в размере 100% их стои­мости за каждый просроченный день. Продукцию "Булат" доста­вил автомобильным транспортом 12 октября, а "Торгмаш" вернул контейнеры с опозданием - 24 ноября. Поставщик потребовал взыс­кать с получателя штраф за необеспечение ϲʙᴏевременного воз­врата контейнеров в сумме 1 млрд. 360 млн. руб. Арбитражный суд Волгоградской области удовлетворил иск полностью. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ постановление ϶ᴛᴏго суда изме­нил, указав на явное неϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙие размера неустойки последст­виям нарушения обязательства. Была учтена также вина постав­щика, кᴏᴛᴏᴩый, заключая договор, не указал отгрузочные рекви­зиты, ϲʙᴏевременно не выдал сертификат на спецконтейнеры, а также не указал в товаро-транспортной накладной сведения, не­обходимые для их возврата. Размер неустойки, взысканной с "Торгмаша", был уменьшен до 100 млн. py6.*

* Вестник ВАС РФ, 1997, № 2. С. 58-59.

Пензенское высшее артиллерийское инженерное училище за­должало акционерному обществу открытого типа "Связьинформ" за предоставленные услуги 31 млн. руб. Общество "Связьинформ" потребовало взыскать с училища долг и пени за просрочку плате­жа в сумме 34,5 млн. руб. Решением арбитражного суда иск был удовлетворен полностью. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ, применив ст. 333 Гражданского кодекса РФ, уменьшил размер взысканной пени до 1 млн. руб. При ϶ᴛᴏм были приведены два довода: а) невыделение в необходимом количестве средств из бюд­жета училищу - учреждению, кᴏᴛᴏᴩое по статусу не вправе осу­ществлять предпринимательскую деятельность и, следовательно, лишено иных источников доходов, кроме предусмотренных в сме­те на его содержание; б) явная несоразмерность начисленной ис­тцом суммы пени основному долгу*.

* Там же. С. 67-68.

Важно заметить, что один из самых надежных способов обеспечения обязательств - залог. Суть его состоит по сути в том, что кредитор-залогодержатель приобретает право, в случае неисполнения должником обяза­тельства, получить удовлетворение за счет заложенного иму­щества преимущественно перед другими кредиторами, за изъ­ятиями, предусмотренными законом. Законодатель называет два способа возникновения залога: в силу договора; на основании зако­на, при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения какого обяза­тельства признается находящимся в залоге.

Залоговые отношения, наряду с ГК РФ, регулируются и ины­ми законами.
Стоит отметить, что особый Закон РФ "О залоге" от 29 мая 1992 г.* при­меняется постольку, поскольку не противоречит ГК РФ. Залог сель­скохозяйственной продукции осуществляется с учетом требований Федерального закона "О государственном регулировании агропро­мышленного производства" от 17 июля 1997 г.** Начал действовать также ранее отклоненный Президентом РФ Федеральный закон от 16 июля 1998 г. "Об ипотеке (залоге имущества)"**.

* Ведомости РФ, 1992, № 23, ст. 1239.

** СЗ РФ, 1997, № 28, ст. 3501.

*** СЗ РФ, 1998, № 29, ст. 3400.

В залоговых отношениях особое внимание предпринимателям надо обращать на соблюдение процедур их оформления, четкую формулировку прав, обязанностей и ответственности сторон. Между Поволжским таможенным управлением и инвестиционным коммер­ческим банком "Нижегородец" был заключен договор о банковском обслуживании. Банк обязало» по поручению клиента осуществлять все расчетные и кассовые операции. При этом вскоре банк оказался неплатежеспособным, в результате чего не были исполнены пору­чения клиента по ряду платежных документов на общую сумму свыше 4 млрд. руб. Стоит сказать, для обеспечения погашения долга стороны заключили договор о залоге, предметом кᴏᴛᴏᴩого явилось принад­лежащее банку на праве собственности недвижимое имущество, в т.ч. здания. Договор о залоге был нотариально заверен и зарегистрирован в бюро технической инвентаризации. Поскольку банк погасить долг оказался не в состоянии, он заключил соглаше­ние с таможенным управлением о передаче последнему заложен­ных зданий в собственность. Соглашение также было нотариально заверено и зарегистрировано в бюро технической инвентаризации. Комитет по управлению государственным имуществом Нижегород­ской области, рассмотрев представленные документы о передаче в государственную собственность недвижимого имущества, издал распоряжение о закреплении зданий за таможенным управлением на праве оперативного управления.

При этом банк не стал исполнять им же подписанное соглаше­ние и отказался передать здания таможенному управлению. Ар­битражный суд удовлетворил иск последнего об истребовании иму­щества из чужого незаконного владения и оϲʙᴏбождении зданий. При ϶ᴛᴏм суд сослался на соблюдение сторонами ϶ᴛᴏго залогового отношения всех установленных законодательством формальных процедур, включая изданное распоряжение Комитета по управле­нию государственным имуществом*.

* См.: Вестник ВАС РФ, 1996, № 10. С. 47-48.

Совершенно новым способом обеспечения обязательств явля­ется удержание имущества должника. Ранее подобные действия рассматривались как самоуправные и могли повлечь юридическую ответственность кредитора - "удержателя". Этот способ и сейчас резко выделяется среди других: как правило, не оформляется до­говором и иным образом не предусматривается партнерами зара­нее, а будет самодеятельной инициативой кредитора.

Удержание представляет собой право кредитора, у кᴏᴛᴏᴩого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате ϶ᴛᴏй вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков, удерживать эту вещь до тех пор, пока ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующее обязательство не будет исполнено. Этот способ обеспечения диспозитивен: стороны в до­говоре могут предусмотреть условие, исключающее его применение. Существенная особенность данного способа обеспечения обя­зательств в предпринимательских отношениях та, что удержани­ем вещи должника кредитор может обеспечивать также обязатель­ства должника, кᴏᴛᴏᴩые не связаны с оплатой удерживаемой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков.

Поручительство как способ обеспечения обязательства за­ключается в том, что поручитель обязывается, перед кредито­ром другого лица отвечать за исполнение последним его обяза­тельства полностью или в части. Отметим, что тем самым поручительство уве­личивает для кредитора вероятность выполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор может предъявить ϲʙᴏи требования поручителю.

С 1 января 1995 г. в качестве самостоятельного способа обес­печения обязательств выделена банковская гарантия. Этот спо­соб состоит по сути в том, что банк, иная кредитная или страховая орга­низация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бе­нефициару) в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с условиями даваемого гарантом обя­зательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования об ее уплате.

Задатком как способом обеспечения обязательств призна­ется денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей дру­гой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспе­чение его исполнения. Задаток следует отличать от аванса. Общее между задатком и авансом то, что оба они представляют собой предварительный платеж в счет причитающихся в будущем сумм. Но аванс в отличие от задатка не реализует обеспечительную функцию. Аванс выплачиваетсятрадиционно в счет причитаю­щихся по обязательству сумм, в целях финансирования контрагента.