Аванс: что такое, его суть и размер. Документ составляется в двух экземплярах

По закону работникам должна выдаваться не только зарплата, но и аванс. Такое требование должно соблюдаться всеми работодателями, иначе предусмотрена ответственность. Что такое аванс и каков есть размер, рассказано в статье.

Общая информация

Что такое аванс? Этого термина нет в законе, он стал употребляться между людьми в повседневной речи. Но в ст. 136 ТК РФ сказано, что зарплата выдается не реже чем каждые полмесяца. Что такое аванс в понимании людей? Это зарплата за первую часть месяца. Сначала сотруднику предоставляется оплата за 1-ю половину, а потом за вторую.

Правила выплаты зарплаты необходимо указать в локальных документах предприятия. Данные нюансы могут содержаться:

1. В правилах трудового распорядка.
2. Коллективном договоре.
3. Трудовом договоре.

Что такое аванс у работодателей? Они называют так часть зарплаты, которая выдается персоналу каждый месяц. В законе указано только то, что доход должен выдаваться не меньше 2 раз, но больше разрешено. Поэтому выплат может быть и несколько. В этом и заключается суть аванса. Работодатели должны придерживаться правил, установленных законом, чтобы не платить штрафы за их нарушение.

Сроки

В ст. 136 ТК РФ с 3.10.2016 г. действуют изменения относительно выплаты. Дата предоставления дохода утверждается на основе правил внутреннего трудового распорядка, коллективного договора или трудового договора не позже 15 дней с момента окончания периода, за который она начисляется. Получается, что вторая часть (весь расчет) выдается не позже 15-го числа следующего месяца. К примеру, доход за сентябрь полностью выдается до 15 октября.

Но это является окончательным расчетом, а ведь требуется еще и аванс предоставлять. Поэтому его выплачивают не позже последнего числа месяца. К примеру, за сентябрь половину дохода выдают до 30 сентября. Между 2 видами выплат должно быть около 15 дней.

Дата

Конкретное число аванса и зарплаты законом не определено, установлены только предельные сроки. А дата утверждается организацией. Желательно устанавливать сроки на основе мнения контролирующих органов и судебной практики. Сотрудники Роструда советуют выбирать днем аванса середину месяца - 15-е или 16-е число.

Если выплата будет назначена на 25-е число, то это не считается нарушением. Ведь в данной ситуации вся зарплата выдается не позже 10-го числа следующего месяца, что соответствует нормам закона. Важно, чтобы сроки были утверждены внутренней документацией.

Размер

Каким должен быть аванс по заработной плате? По ст. 423 ТК РФ по сей день используются нормальные документы СССР, если они не противоречат закону. Поэтому действует постановление Совета министров № 566 от 23.05.1957 г., утверждающее порядок и выплату зарплаты за 1-ю половину месяца.

В этом документе указано, что размер аванса не должен быть менее тарифной ставки сотрудника за отработанный период. Поэтому работодатель должен учитывать постановление и время, в течение которого человек выполнял свои трудовые функции. Нормы постановления применяются и сейчас, что подтверждено Письмом Роструда № 1557-6. В письме Минздравсоцразвития сказано о выдаче дохода примерно в одинаковом размере.

Обычно на предприятиях устанавливается процент аванса - 40 или 50 % зарплаты. Для удобства начисления составляют табели. При назначении суммы учитываются доплаты, надбавки за объемы работ, совмещение, замещение. Но на нее не влияют премии и вознаграждения, ведь результаты деятельности обычно ясны по результатам месяца.

Почему действует выплата в 40 %?

Кем установлен этот показатель? В ТК РФ не указывается точный размер аванса, хотя большинство предприятий работает именно по 40 %. Рассчитывается это следующим образом. Оклад составляет 100 %, из него вычитывают НДФЛ 13 %, получается 87 %. Половина показателя 43,5 % округляется до 40 %.

Установка меньшего размера выплаты является нарушением закона - ст. 136 ТК РФ. Если не хочется рисковать, сумма должна устанавливаться по результатам расчетов, а не фиксированным процентом.

Выдача

Предоставление этого дохода оформляют по таким же документам, что и весь расчет. Список документов, которые требуется составить, определяется в зависимости от того, каким методом выдается аванс:

1. Наличными.
2. Переводом на счет.

Выдача аванса наличными оформляется с помощью ведомости № Т-53 и расходными ордерами № КО-2. Поскольку он предоставляется за неполный месяц, составлять расчетную ведомость по Т-49 не требуется. Она применяется при удержаниях, начислениях, выплатах за весь месяц. С переводом средств на карты сотрудников в платежном поручении обозначается назначение платежа.

Как начисляется зарплата и аванс?

Доход предоставляется по следующей инструкции:

1. Бухгалтер изучает документацию по начислению зарплаты. Обычно для этого используется табель учета времени, служебные записки, подтверждения законного отсутствия.
2. Сотрудником устанавливается сумма зарплаты, величина надбавки, происходит расчет удержаний.
3. Сведения о размерах оплаты каждому работнику предоставляются специалисту, который отвечает за движение средств. Им отправляется заказ средств в кассу или выписываются распоряжения банку на перечисление требуемой суммы.
4. С наступлением дня аванса сумма предоставляется работникам под подпись.
5. В момент выдачи зарплаты сотрудники получают остатки, а бухгалтером выполняются отчисления в фонды и ФНС.
6. Сотрудник получается расчетный лист.

Такие правила действуют на каждом предприятии. Занимается этим бухгалтер, а также другие специалисты данной сферы. Они отвечают за своевременность выплат доходов всем сотрудникам.

Наличными

По закону работники могут получить средства за свой труд по любой удобной схеме, включая оплату наличными. Наниматель не должен отказывать в этом и принуждать к выдаче зарплаты, как всем. Это является нарушением.

Зарплата предоставляется по месту выполнения должностных обязанностей или передается в банк по заявлению служащего по правилам, указанным в трудовом или коллективном договоре. Обязательно должны учитываться права работодателя и сотрудника при выборе метода выплаты дохода. Служащий не должен иметь сложностей в получении средств. На банковский счет средства перечисляются лишь с письменным заявлением сотрудника, а если разрешения нет, значит, выбрана наличная форма.

Выдается аванс при наличном способе в бухгалтерии предприятия специалистом, который отвечает за эту сферу. Сотрудник должен расписаться за получение средств. При переводе денег на счет воспользоваться деньгами можно при обращении в банк со своими документами. Сейчас большинство компаний переводит средства сотрудникам на банковские карты, что очень удобно для обеих сторон.

Ответственность за просрочку

За нарушение сроков выплаты заработной платы и прочих сумм, которые положено выдавать сотруднику, работодателей привлекают к уголовной или административной ответственности по ст. 142 ТК РФ. Ведь это является нарушением прав человека. Если предприятие не выдает аванс, то это административное правонарушение. По ст. 5.27 КоАП при повторном совершении данного действия происходит дисквалификация на некоторое время.

К нарушениям относят:

1. Невыплата дохода.
2. Размер определен произвольно.
3. Предоставляется не всем работникам.
4. Внутренний распорядок предусматривает выплату 1 раз в месяц.

По ст. 5.27 КоАП РФ предусмотрены следующие штрафы:

1. 50 тыс. рублей - для юридических лиц.
2. До 5 тыс. рублей - для должностных и ИП.

Важные нюансы

Есть некоторые нюансы относительно выдачи аванса. Например, многих интересует, удерживается ли с этого дохода 13 %. Процент не высчитывается, это выполняется при выплате остатка суммы за полный месяц. Ведь работник не может точно определить, будет ли он работать весь период или оформит больничный, отгул. При незапланированных пропусках размер аванса переплачивается, поэтому будет переплачен и налог, отчисляемый государству.

Бывает ли переплата по этому доходу? Такое случается при расчете в фиксированной сумме, а не в проценте. К примеру, сотрудник вышел на больничный 10-го числа, а работать стал с крайним днем месяца. У него будет долг перед предприятием за выданный аванс.

Происходит ли удержание алиментов? По закону эти выплаты взимают одной суммой с зарплаты. Ведь весь доход зависит от отработанного периода.

Выдаются ли расчетные листки? Этот вопрос возникает у многих. По ст. 136 ТК РФ эти документы выдаются 1 раз в месяц с выдачей основного дохода по результатам 2-й половины месяца. Получается, что листки предоставляются с перечислением зарплаты.

Хоть в законе нет четкого определения аванса, все же правила выдачи зарплаты зафиксированы. Их должны придерживаться все работодатели, иначе за нарушение предусмотрена ответственность.

В нашей жизни довольно часто встречается слово "аванс". Что может обозначать данный термин, где он в основном встречается? Это очень актуальная тема сегодня.

Начать стоит с того, что в Трудовом кодексе само понятие "аванс" отсутствует. В статье 136 прописан момент, что заработная плата обязательна к выплате каждые две недели. Поэтому можно смело определить аванс как заработную плату, начисленную за первую отработанную половину месяца. Алгоритм выплаты аванса должен быть прописан в уставных документах организации, таких как коллективный договор и трудовой распорядок, либо указан в трудовом соглашении.

МРОТ

В России на уровне Федерального законодательства устанавливается минимальный размер оплаты труда (сокращенно МРОТ). Это тот минимум, ниже которого заработная плата быть не может, потому как это будет нарушением закона. Не путайте МРОТ и прожиточный минимум, который устанавливается в зависимости от стоимости продуктовой корзины, необходимой человеку для удовлетворения его минимальных потребностей. Этот показатель помогает оценить уровень жизни. На нем основывается и определение минимального размера оплаты труда.

В каждом регионе нашей страны отличаются показатели прожиточного минимума. Обычно его утверждают сроком на три месяца. МРОТ принимается на один год и может отличаться по размеру от прожиточного минимума.

Сроки выплат

С октября 2016 года в трудовое законодательство были внесены некоторые изменения касаемо сроков выплаты зарплаты. Согласно новым правилам, даты выплат должны быть прописаны во внутренних документах компании. Оплата происходит в течение 15 календарных дней с момента окончания срока, за который она начисляется сотруднику. Таким образом, заработок за июль, к примеру, должен начисляться не позднее 15 августа. А аванс, соответственно, не позднее последнего числа текущего месяца (не позднее 31 июля). Таким образом, начисления строго регламентируются законом. Как определить размер аванса? Об этом далее.

Определенная дата

Определенной даты начисления средств, составляющих аванс или заработную плату, законом не предусмотрено. Трудовой кодекс определяет только временные промежутки между выплатами, а точные даты определяются каждой организацией самостоятельно. Однако эксперты Роструда рекомендуют выплачивать аванс в середине месяца, так как совершение данной операции в конце месяца может нарушать права работника и Трудовой кодекс. Ведь если сотрудник приступил к работе в первых числах месяца, то до получения аванса пройдет более 15 дней.

Не следует путать точную дату и период выплаты аванса. Некоторые организации определяют период аванса с 15 по 20 число, к примеру, а заработной платы - с 1 по 5. Министерство труда считает такие варианты установки сроков выплат неправильными, так как при определенных обстоятельствах перерыв в начислениях может составить больше полумесяца, и рекомендует устанавливать точные дни. При выпадении даты выплаты на выходной или праздничный день, начисление должно производиться накануне.

Величина авансовых начислений

Аванс - это понятие, которое используется часто именно в отношении заработной платы.

Трудовой кодекс, как уже сказано, не упоминает само понятие «аванс». Но в нем прописаны некоторые правила выплат, принятых еще в советские годы. Они являются действующими и по сей день не противоречат Трудовому кодексу. В одном из таких положений сказано, что размер заработной платы, полученной в первой половине месяца, рассчитывается на основании соглашения работодателя и профсоюзной организации и должен быть прописан в коллективном договоре. Величина авансового начисления не должна быть меньше тарифной ставки сотрудника за отработанный период. То есть аванс человек получает не как процент от всей заработной платы, а как оплату за отработанные фактически дни.

Нужно учитывать еще и тот факт, что, как правило, аванс — это только часть (как правило, меньшая) заработной платы. Поэтому при его вычислении принимаются во внимание и различные надбавки (за условия труда, за дополнительный объем работ, за совмещение должностей, за подмену временно отсутствующего сотрудника). Однако стимулирующие премии при расчете аванса не учитываются, так как для их начисления необходимо учитывать работу сотрудника за целый месяц. Полученная величина не должна быть меньше сорока процентов от основного оклада.

Суть аванса теперь ясна.

Начисление и выдача

По закону считается, что работник получает заработную плату на последнее число каждого месяца. Поэтому выплата аванса отражается только в ведомостях. В отчетности бухгалтерии до конца месяца никаких начислений производиться не будет. После выдачи аванса образуется дебиторская задолженность, которая погашается с начислением заработной платы сотруднику.

На аванс не производится выдача расчетных ведомостей, только на заработную плату в конце месяца. При исчислении налогов он также не учитывается в расходах.

Как можно его получить?

Аванс можно получить как наличными деньгами, так и на банковский счет. В первом случае нужно заполнить платежную ведомость (форма Т-53) либо кассовый ордер на расход (форма КО-2). При перечислении аванса (образец будет представлен ниже) на банковский счет обязательно указывается назначение платежа.

С аванса не удерживается НДФЛ. Он взимается только с заработной платы в конце месяца со всех начислений, произведенных за конкретный период. Взносы в негосударственные фонды также производятся вне аванса. То же самое касается и медицинской страховки. Однако если аванс начисляется в конце месяца, то и НДФЛ перечисляется на его основании.

Социальные взносы

В зависимости от того, какая сумма была начислена сотруднику в качестве заработной платы, организация должна рассчитать и внести из собственных средств различные социальные взносы:

1. Взносы в Пенсионный фонд, составляющие 22 процента.
2. Взносы на обязательное медицинское страхование размером 5,1 процента.
3. Взносы на социальное страхование от травматизма (в зависимости от сферы деятельности).

Средства начисляются при расчете заработной платы не позже середины месяца, следующего за отчетным.

Нюансы

Что это - аванс? Этот вопрос задают довольно часто.

Как и в любом деле, касающемся бухгалтерской сферы, в выплате аванса есть несколько важных нюансов, о которых не стоит забывать ни сотруднику, ни работодателю.

Роструд в письме 2006 года разъяснил, что когда сотрудник находится в отпуске или отсутствует по иным причинам, начислять аванс ему следует исходя из отработанных за первую половину месяца дней. То есть аванс работнику будет начислен, если за первую половину рассматриваемого месяца он отработал хотя бы один день. Если же до 15 числа расчетного месяца сотрудник не вышел на работу, аванс начисляться не будет.

Плата авансом сейчас обязательна.

Аванс не может не выплачиваться, даже если сотрудник изъявляет такое желание. Это противоречит нормам и правилам, прописанным в трудовом законодательстве Российской Федерации. Даже если сотрудник работает по совместительству с основной должностью, ему необходима выплата заработной платы два раза в течение месяца. Нарушение этого пункта ТК РФ повлечет за собой административные наказания в виде штрафов или дисквалификации.

Аванс по заработной плате

Начисление заработной платы реже предусмотренного законом количества раз может квалифицироваться судом как несвоевременная выплата денежных средств. Сотрудник организации имеет право на получение компенсации за каждый день просрочки. Сумма таковой должна быть не менее 1/150 ставки Центробанка от невыплаченных в назначенный срок сумм, начиная со дня, следующего после указанного срока начисления, по день фактического расчета. Поэтому если ваш работодатель допускает нарушение Трудового кодекса при начислении аванса и заработной платы, это может послужить поводом для обращения в трудовую комиссию либо напрямую в суд.

Что это - аванс? Мы ответили на данный вопрос.

Приветствую вас, уважаемые читатели блога сайт!

Задаток является еще одним способом обеспечения исполнения обязательств. Часто бывает так, что стороны используют слово «задаток», хотя на деле речь идет об авансе.

Задаток или аванс? Разница между ними есть, как есть и сходства.

Например, оба передаются кредитору до момента окончательного исполнения договора. Однако правовые последствия использования у них разные.

Суть задатка

Что такое задаток закреплено в п. 1 ст. 380 ГК РФ.

«Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения».

Любой сколь-нибудь грамотный студент старших курсов юрфака скажет, что у задатка три функции:

1. платежная - задаток является частью суммы, подлежащей уплате по договору;
2. доказательственная - передача задатка является доказательством заключения договора;
3. обеспечительная - задаток передается в качестве обеспечительной меры.

Сразу об обеспечительной функции задатка. Последствия неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, установлены ст. 381 ГК РФ.

В зависимости от того, по вине чьей стороны обязательство не было исполнено надлежащим образом, возможно два последствия:

1. если обязательство не исполнено по вине стороны, давшей задаток, он остается у другой стороны;
2. 2. если обязательство не исполнено по вине стороны, получившей задаток, он возвращается в двойном размере.

Помимо этих последствий установлено еще одно - сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне причиненные убытки, с зачетом суммы задатка.

Прекращение обязательства до начала его исполнения либо вследствие невозможности исполнения налагает обязанность возвратить сумму задатка обратно стороне, его предоставившей.

Соглашение о задатке должно быть обязательно совершено в письменной форме. Других требований к его форме и содержанию не предусмотрено.

Соглашение может быть включено в текст основного договора, а может оформляться отдельным соглашением. В любом случае оно должно содержать указание на основное обязательство, в обеспечение которого выдается задаток, и сумму задатка. Это существенные условия соглашения. В нем могут содержаться также следующие реквизиты:

• реквизиты стороны;
• порядок и сроки передачи задатка;
• условия и порядок возврата задатка;
• иные условия, которые стороны сочтут нужным включить в соглашение.

Вернемся к функциям задатка.

Передаваемая денежная сумма является задатком если стороны с самого начала понимали, что она будет выполнять все три функции: платежную, доказательственную и обеспечительную.

Если есть сомнения, что хотя бы одна из них не предусматривалась сторонами, то переданную денежную сумму считать задатком уже нельзя, как и в случае несоблюдения письменной формы соглашения.

В этом случае денежная сумма признается авансом.

Отличие задатка от аванса

Что такое аванс? В ГК РФ определения этого понятия нет. Налоговых отношений касаться здесь не будем (кому интересно - ч. 3 ст. 58 НК РФ говорит об авансовых платежах по налогу).

Если в «Консультант Плюс» через словарь терминов задать слово «аванс», то нам правовая система услужливо предоставит определение, приведенное в «Современном экономическом словаре» Б.А. Райзберга, Л.Ш. Лозовского и Е.Б. Стародубцева.

«Аванс (франц. avance) — предварительная выплата заказчиком определенной денежной суммы в счет предстоящих платежей за поставленные ему товары, выполняемые для него работы, услуги».

Вот что говорит судебная практика по поводу аванса.

«По смыслу положений статьи 380 ГК РФ аванс, подобно задатку, засчитывается в счет будущих платежей, то есть выполняет платежную функцию. Однако в отличие от задатка аванс не выполняет обеспечительной функции, поэтому независимо от того, в силу каких причин не исполнено обязательство, сторона, получившая соответствующую сумму, обязана ее вернуть».

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 17.03.2015
№ Ф05-1796/2015 по делу № А40-64439/14

Аванс, как и задаток, передается в счет будущих платежей. Иными словами аванс выполняет платежную функцию наравне с задатком. Часто аванс называют предварительной оплатой.

С доказательственной функцией сложнее. Иногда аванс ее выполняет, иногда нет. Например, передача денег в счет платежей по договору, который еще только будет заключен в будущем.

Внести аванс в счет платежей по еще незаключенному договору можно, в отличие от задатка. Последний всегда выполняет доказательственную функцию, поэтому должен быть либо основной договор, либо предварительный (о нем ниже).

Наконец, обеспечительное обязательство в виде задатка не может существовать без основного (обеспечиваемого) обязательства.

Аванс обеспечительной функцией не обладает. Поэтому сторона, внесшая аванс, имеет право требовать возвращения всей суммы аванса и в том случае, если в одностороннем порядке отказалась от исполнения договора.

Что выбрать - задаток или аванс? После анализа сходств и различий можно сказать, что выбор между авансом и задатком диктуется конкретными обстоятельствами и видом договора, заключаемого сторонами.

На практике аванс получил большее распространение, чем задаток при заключении следующих договоров:

• договор розничной купли-продажи;
• договор поставки;
• договор подряда;
• договор возмездного оказания услуг.

Соглашение о задатке обычно используется при заключении:

• договор купли-продажи недвижимого имущества, в том числе земельных участков;
• договор поставки больших партий товара.

Задаток, в отличие от аванса, более эффективный способ добиться исполнения договора. При срыве исполнения добросовестная сторона может в какой-то части компенсировать причиненные ей убытки.

Задаток и предварительный договор

Круг обязательств, исполнение которых можно обеспечить задатком, расширился. Теперь задаток может применяться для обеспечения исполнения обязательства заключить основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором.

По предварительному договору, согласно п. 1 ст. 429 ГК РФ, стороны обязуются заключить в будущем основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Раньше вопрос возможности внесения задатка по предварительному договору не был урегулирован гражданским законодательством и решался на уровне арбитражной практики. Единого мнения не было.

Чаще всего мнение было примерно следующим.

«Из содержания указанной нормы [п. 1 ст. 380 ГК РФ - А.С.] следует, что задатком может обеспечиваться исполнение сторонами денежного обязательства по заключенному между ними договору, должником по которому является или будет являться сторона, передавшая задаток.
В этой связи, суды пришли к правильному выводу о том, что предварительный договор как сделка, не содержащая в своей основе платежных функций, не может обеспечиваться задатком».

Постановление ФАС Московского округа от 19.12.2012 по делу № А40-139849/10-60-903

Более кратко, задатком может быть обеспечено только денежное обязательство. Предварительный договор к таковым не относится, поскольку налагает единственную обязанность - заключить в будущем основной договор и является безвозмездным.

До объединения высших судов ВАС РФ придерживался позиции, что задаток нельзя применять в качестве обеспечительной меры по предварительному договору, поскольку последний никаких денежных обязательств между сторонами не содержит (Постановление Президиума ВАС РФ от 19.01.2010 № 13331/09).

ВС РФ пришел к другому выводу - в ГК РФ нет запрета на обеспечение задатком исполнения предварительного договора и применение при уклонении стороны от заключения основного договора последствий, предусмотренных п. 2 ст. 381 ГК РФ - потери задатка или его уплаты в двойном размере (Определение Верховного Суда РФ от 13.11.2012 № 11-КГ12-20).

Сейчас такое разночтение устранено, п. 4 ст. 380 ГК РФ прямо закрепил возможность обеспечить задатком обязательство заключить основной договор на условиях предварительного договора.

По отдельным вопросам применения как задатка, так и аванса есть различная судебная практика. Касается это также и неустойки, и залога, и поручительства... Если заметили, то ссылок на практику было мало. Это не означает, что ее нет.

О судебной практике по способам обеспечения исполнения обязательств у меня есть мысль рассказать в другом формате.

Но об этом я расскажу в следующей статье, посвященной обеспечительному платежу. Она завершит цикл о способах обеспечения исполнения обязательств.

С уважением, Альберт Садыков

Аванс или иначе предоплата - это определенная денежная сумма, которая выдается в счет условленных платежей или предстоящих расходов, по которым отчет будет дан впоследствии (авансовые суммы). Во внешней торговле под авансовым платежом понимается любой платеж, произведенный покупателем-заказчиком до отгрузки товара или оказания услуг.

В документарных аккредитивах аванс - это платеж по предъявлении, полученный бенефициаром от авизующего банка или банка-эмитента, если аккредитив исполняется путем отсроченного платежа. При этом удерживается интерес, рассчитанный по обычной (рыночной) ставке. Покупатель не дебетуется на сумму, указанную в документах, до наступления срока платежа.

Аванс это наиболее безопасный метод платежа для экспортера, если он состоит в получении полной суммы авансом перед отгрузкой товаров. В таком случае экспортер не подвержен риску отказа иностранного покупателя от платежа за товары, которые уже доставлены.

Аванс по законодательству - это денежная сумма, уплачиваемая стороной, обязанной к денежному платежу (т. е. покупателем), но до фактического исполнения предмета договора.

Согласно п. 3 ст. 380 ГК РФ всякая предварительно уплаченная сумма признается авансом, если по поводу этой суммы в письменном соглашении не имеется прямого указания о том, что таковая является задатком. Аванс составляет часть суммы, подлежащей платежу.

Аванс выполняет только платежную функцию. В случае расторжения договора аванс подлежит возврату.

Таким образом, сторона, виновная в срыве сделки, по соглашению об авансе не несет никаких санкций, за исключением случаев, когда стороны в соглашении об авансе предусмотрели штрафные санкции.

Договор аванса совершается в простой письменной форме (обычно у организаций имеются типовые договоры, разработанные юристами).

В тексте нужно указать все детали будущей сделки: когда она будет проведена и в какой форме будет заключаться договор купли-продажи (в простой письменной или нотариальной), какая цена будет указана в договоре и каким будет размер аванса/задатка, кто берет на себя расходы по совершению сделки, в депозитарии какого банка будут производиться расчеты, в какой срок после государственной регистрации договора будет осуществлена передача собственности и т. д.

Отдельно оговариваются условия передачи имущества согласно акту приема-передачи и описи, сроки возвращения продавцом аванса или задатка в случае неисполнения договора и другие подробности.

Основной вопрос, возникающий у налогоплательщика, применяющего УСН, заключается в том, чтобы определить, является ли полученный аванс доходом, увеличивающим налоговую базу по единому налогу. Причем этот вопрос задают налогоплательщики, применяющие «упрощенку» как с объектом налогообложения доходы, так и с объектом доходы, уменьшенные на величину расходов.

Авансы получены и отгрузка произведена при УСН

Порядок определения доходов организациями, применяющими УСН, предусмотрен в пункте 1 статьи 346.15 НК РФ. При определении объекта налогообложения учитываются доходы от реализации товаров (работ, услуг), реализации имущества и имущественных прав, определяемые в соответствии со статьей 249 НК РФ.

Кроме того, в налогооблагаемую базу включаются внереализационные доходы, определяемые в соответствии со статьей 250 Налогового кодекса. А вот доходы, предусмотренные статьей 251 НК РФ, учитывать не нужно.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 251 НК РФ установлено, что полученные авансы не являются доходами только в том случае, если организация использует метод начисления.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.17 НК РФ датой получения доходов признается день поступления средств на счета в банках или в кассу, получения иного имущества (работ, услуг) или имущественных прав. То есть налогоплательщики, применяющие «упрощенку», определяют доходы по кассовому методу.

Поэтому налоговое и финансовое ведомства пришли к выводу, что к таким налогоплательщикам не применяются правила подпункта 1 пункта 1 статьи 251 НК РФ. Следовательно, полученная ими предварительная оплата (авансы) в счет отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг) включается в состав объекта налогообложения в отчетном (налоговом) периоде ее получения.

Индивидуальные предприниматели в силу положений пункта 2 статьи 346.15 НК РФ учитывают доходы, полученные от предпринимательской деятельности. Как и в случае с доходами организаций, к доходам от предпринимательской деятельности можно отнести:

Все поступления в денежной и натуральной форме от реализации товаров (работ, услуг), имущества и имущественных прав;

Иные доходы от предпринимательской деятельности, аналогичные доходам, предусмотренным статьей 250 НК РФ.

В пункте 1 статьи 3 НК РФ установлен принцип равенства налогообложения. Следовательно, получив доходы, предусмотренные статьей 251 НК РФ, индивидуальные предприниматели не должны включать их в налоговую базу так же, как и организации. Но авансы при кассовом методе в этой статье не поименованы. А значит, они облагаются единым налогом у предпринимателя в отчетном (налоговом) периоде их получения.

Пример 1

С 2005 года ООО «Процесс» применяет УСН (объект налогообложения — доходы). В течение II квартала 2005 года на расчетный счет общества за оказанные им услуги поступило 590 000 руб.

Кроме того, в июне ООО «Процесс» заключило договор с ЗАО «Среда» об оказании в августе услуг на сумму 45 000 руб. ЗАО «Среда» оплатило услуги предварительно, 28 июня 2005 года.

Стоимость оказанных услуг — 590 000 руб. — войдет в доходы ООО «Процесс» за 1-е полугодие 2005 года, так как данная сумма поступила на расчетный счет организации во II квартале.

Далее, 28 июня 2005 года от ЗАО «Среда» получен аванс. По состоянию на конец II квартала услуги ЗАО «Среда» не оказаны. Однако предварительная оплата (авансы), полученная в счет оказания услуг, является доходом в периоде ее получения. Поэтому 28 июня следует учесть доход в сумме аванса — 45 000 руб.

Итого, доходы ООО «Процесс» за полугодие 2005 года увеличатся на 635 000 руб. (590 000 руб. + 45 000 руб.).

Однако существует и другая точка зрения, согласно которой авансы включать в доходы не следует. Ее сторонники приводят следующие аргументы:

В соответствии со статьей 346.15 НК РФ доходы от реализации налогоплательщики, применяющие УСН, определяют на основании статьи 249 НК РФ. Согласно пункту 1 этой статьи доходами от реализации признается выручка от реализации, а согласно статье 39 Налогового кодекса реализация предполагает переход права собственности на товары, результаты выполненных работ или окончание оказания услуг. Таким образом, полученные авансы можно признать доходом только после фактического выполнения договора. Во время их получения объекта налогообложения не возникает;

Из содержания пункта 2 статьи 273 НК РФ следует, что доход от реализации признается только тогда, когда происходит погашение задолженности перед организацией ее должником. Однако перечисление аванса не может рассматриваться в качестве погашения долга, так как до тех пор, пока товары (работы, услуги) не будут отгружены (выполнены, оказаны), долг не существует;

Доказав, что авансы не являются доходами от реализации, следовало бы признать их внереализационными доходами, однако в статье 250 НК РФ, которая также учитывается при определении дохода «упрощенцами», они не названы;

Аванс не может быть признан доходом также на том основании, что его экономическая сущность не соответствует определению дохода, приведенному в статье 41 НК РФ. Данной статьей доход определен как экономическая выгода, возникающая у налогоплательщика, однако при получении аванса такой выгоды не возникает.

Следует отметить, что налоговые и финансовые органы придерживаются первой точки зрения. Причем аргументы приводят весьма веские. Так, Минфин России в ответе на вопрос организации, можно ли считать аванс доходом от реализации услуги, если в момент его получения отсутствует сам факт оказания услуги, разъяснил следующее (См. письмо Минфина России от 24.08.2004 № 03-03-02-04/1/8):

"Согласно пункту 1 статьи 346.17 НК РФ датой получения доходов признается день поступления средств на счета в банках или в кассу и т. д. При этом исключений для авансовых платежей в данном положении не предусмотрено. Таким образом, несмотря на то что при получении аванса факт реализации услуги отсутствует, налогоплательщики, применяющие УСН, должны увеличить налоговую базу на сумму полученного аванса"

В письме же УМНС России по г. Москве от 26.11.2003 № 21-09/66053 разъясняется следующее:

"Если в тех статьях главы 25 НК РФ, к которым обращается статья 346.15 Кодекса, имеются ссылки на иные статьи главы 25 НК РФ, то последние должны применяться в части, не противоречащей другим положениям главы 26.2 НК РФ «Упрощенная система налогообложения». Следовательно, пункт 2 статьи 273 Налогового кодекса действует для плательщиков единого налога при УСН в части, не противоречащей статье 346.17 НК РФ. Данное разъяснение позволяет избежать двусмысленного содержания пункта 2 статьи 273 НК РФ, отсылая к четкой и ясной статье 346.17."

Однако у налогоплательщиков остается достаточно оснований для отстаивания своих интересов в суде. Тем более что некоторые из множества писем, выпущенных финансовым и налоговым ведомствами более чем за два года применения УСН, приводят к возникновению новых вопросов.

Яркий тому пример — недавнее письмо Минфина России от 13.05.2005 № 03-03-02-02/70. В этом письме речь идет о расходах при УСН: упрощается способ включения в расходы покупных товаров и НДС по ним. Однако нас интересует последний абзац этого документа, в котором указано, что пункты 1 и 2 письма МНС России от 11.06.2003 № СА-6-22/657 в части распространения порядка учета доходов и расходов, предусмотренного статей 273 НК РФ, не соответствуют действующему законодательству.

Напомним, в пункте 2 упомянутого письма МНС России объяснялось, почему и когда авансы полученные являются доходом налогоплательщика. Ссылка на статью 273 НК РФ в этом пункте присутствует. Что имел в виду Минфин?

Раз разъяснения не соответствуют законодательству, значит, авансы теперь не являются доходами, или авансы все еще являются доходами, но нужно дать другую аргументацию, без ссылки на статью 273? Мы обратились с этим вопросом в финансовый орган, где нам наконец пояснили: неверна аргументация, приведенная в письме МНС России, однако вывод о признании авансов при «упрощенке» налогооблагаемым доходом правилен.

Так что еще раз отметим: и финансовое, и налоговое ведомства, приводя разные обоснования, все же настаивают на том, что при получении авансовых платежей на их сумму следует увеличивать налоговую базу по единому налогу.

Положение осложняется отсутствием судебной практики в отношении авансов при применении УСН. На практике налогоплательщики предпочитают следовать советам контролирующих органов, нежели отстаивать свои интересы в суде.

И их можно понять: в случае признания авансов доходами спор идет не о суммах налога, подлежащего уплате, — они одни и те же, а о дате его начисления и уплаты. Так что прежде чем идти в суд, стоит хорошенько подумать, стоит ли игра свеч.

Преимущества задатка перед авансом

Отметим, что в случае получения задатка проблем с признанием дохода не возникает. «Упрощенцы» не учитывают доходы, предусмотренные статьей 251НК РФ. В подпункте 2 пункта 1 этой статьи сказано следующее. При определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в форме залога или задатка в качестве обеспечения обязательств.

Правда, условие о том, какая именно сумма является задатком, должно быть прямо прописано в договоре. В противном случае такая сумма будет признана авансом со всеми вытекающими из этого налоговыми последствиями.

Тем, кто решил вместо аванса применить задаток, нужно знать следующее. Если в договоре речь идет о задатке, его неисполнение влечет негативные последствия для стороны, такой договор не исполнившей (ст. 381 ГК РФ).

Так, если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение ответственна сторона, получившая задаток, она платит другой стороне двойную сумму задатка.

Таким образом, признание предоплаты задатком не является панацеей от налоговых проблем, возникающих при получении аванса, так как последствия гражданско-правового характера могут значительно перекрыть экономию на налогах. При выборе — аванс или задаток — нужно тщательно все взвесить

Авансы получены до перехода на УСН, отгрузка произведена после

Говоря об авансах и порядке их учета, нельзя не остановиться на ситуации, когда в периоде применения «упрощенки» налогоплательщик отгружает товары (выполняет работы, оказывает услуги) по договорам, которые были оплачены еще до его перехода на УСН.

Чтобы определить, когда такие авансы нужно включать в доходы, облагаемые единым налогом, обратимся к подпункту 1 пункта 1 статьи 346.25 НК РФ, в котором указаны переходные положения. Правда, следует учесть, что установленное в нем правило распространяется на организации, учитывавшие доходы и расходы по налогу на прибыль методом начисления.

Итак, согласно данному подпункту сумму денежных средств, полученную в периоде применения общего режима налогообложения в счет оплаты по договорам, исполнение которых налогоплательщик осуществляет после перехода на УСН, следовало включить в налоговую базу на дату перехода. То есть на 1 января года, с которого началось применение «упрощенки». Значит, в момент отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг) дохода уже не возникает.

Здесь можно отметить такую проблему. Если сумма авансов значительная, это может существенно повлиять на факт соответствия организации ограничению по сумме полученных доходов за отчетный (налоговый) период. Напомним, такое ограничение предусмотрено пунктом 4 статьи 346.13 НК РФ и на данный момент составляет 15 млн. руб.

Подобные выводы сделал Минфин России в письме от 11.10.2004 № 03-03-02-04/1/23

Наличие авансов, полученных в периоде применения общего режима налогообложения, порождает и иные проблемы. Взять хотя бы порядок обложения налогом на добавленную стоимость, учитывая тот факт, что в соответствии с пунктами 2 и 3 статьи 346.11 НК РФ «упрощенцы» не признаются плательщиками НДС.

Представим: налогоплательщик получил авансы, начислил НДС и уплатил его в бюджет, находясь на общем режиме, а товары поставил только в периоде применения УСН, когда НДС нет. То, что полученные авансы необходимо учесть в составе доходов в первый день применения УСН, мы уже выяснили.

А как учитывать эти авансы: с НДС или без? И что происходит с той частью аванса, которая в качестве налога на добавленную стоимость уплачена в бюджет? Можно ли ее вернуть, и если да, то каким образом, ведь «упрощенец» перестает быть плательщиком НДС?

В НК РФ данная ситуация никак не регламентирована. Однако правовой пробел в очередной раз восполнен разъяснениями Минфина России. Так, в письме от 22.06.2004 № 03-02-05/2/41 налогоплательщику, переходящему на УСН, предлагают договориться с покупателем на предмет перерасчета стоимости товаров (работ, услуг), реализация (выполнение, оказание) которых будет осуществляться в периоде применения «упрощенки».

Стоимость товаров, работ или услуг нужно уменьшить на суммы НДС, начисленные и уплаченные в бюджет с авансовых платежей.

Такой перерасчет нужно произвести на дату перехода на упрощенную систему налогообложения. Если налогоплательщик пересчитает стоимость товаров, то в налоговую базу на первый день применения УСН следует включить суммы авансовых платежей без учета возвращенных покупателям сумм НДС. При этом по итогам перерасчетов с покупателями суммы НДС, уплаченные с сумм авансовых платежей, подлежат возврату из бюджета.

Если перерасчет с покупателями товаров (работ, услуг) не осуществляется, то суммы НДС, уплаченные в бюджет по авансам, возврату не подлежат. Следовательно, авансовые платежи, полученные в счет оплаты этих товаров (работ, услуг), включаются в налоговую базу по единому налогу в полном объеме.

Это подтверждается письмом УМНС России по г. Москве от 02.02.2004 № 24-11/06244

Хотелось бы добавить, что если стороны не смогли достигнуть договоренности о перерасчете цены, у покупателя могут возникнуть проблемы с принятием НДС, уплаченного в составе аванса, к вычету. Это объясняется тем, что фактически приобретаемые им товары (работы, услуги) НДС не облагаются. Кроме того, у продавца, исчислившего НДС с авансов согласно статье 162 НК РФ, отсутствует обязанность выставить покупателю счет-фактуру, являющийся необходимым документом для принятия налога к вычету.

Таким образом, достижение соглашения о перерасчете осуществляется и в интересах покупателя. Давайте на примере разберем ситуацию с пересчетом стоимости товаров и без него.

Пример 2

С 1 января 2006 года ООО «Заря» переходит на УСН (объект налогообложения — доходы, уменьшенные на расходы). На 20 декабря 2005 года у общества имеются незакрытые авансы на сумму 118 000 руб. С них был уплачен НДС в сумме 18 000 руб. Известно, что до 1 января 2006 года отгрузки товаров на сумму незакрытых авансов не будет.

Как определить доходы ООО «Заря», если:

- с покупателями будет произведен перерасчет стоимости товаров, в результате которого она уменьшится на 18 000 руб.;

- пересчета не будет и сумма по договорам останется прежней?

1-й вариант. Пересчет произведен, стоимость товаров, по которым имеются предоплаты, снизилась на 18 000 руб., новая цена — 100 000 руб.

Разница в сумме 18 000 руб. была возвращена покупателям на дату перехода на УСН, в январе 2006 года. ООО «Заря» пишет заявление на возврат НДС также на сумму 18 000 руб. Согласно пункту 7 статьи 78

НК РФ налоговые органы должны вернуть излишне уплаченную сумму.

1 января 2006 года аванс на сумму 100 000 руб. нужно будет отразить в составе налогооблагаемых доходов.

2-й вариант. Пересчета не производилось. Следовательно, налоговая база по единому налогу 1 января 2006 года увеличится на полную сумму авансов — 118 000 руб.

Налоговый вычет по НДС на сумму 18 000 руб. пропадет.

Но покупателям в этом случае ничего не возвращали. Так что выбирайте сами, что выгоднее.

Авансы получены во время применения УСН, отгрузка произошла после возврата на общий режим налогообложения

Как известно, налогоплательщики, применяющие УСН, могут перейти на общий режим добровольно по истечении налогового периода (п. 3 ст. 346.13 НК РФ). Кроме того, в некоторых ситуациях налогоплательщику приходится принудительно возвращаться к общей системе налогообложения (п. 4 ст. 346.13 НК РФ).

Существуют особенности учета авансов, полученных налогоплательщиком в периоде применения УСН, при реализации товаров (работ, услуг) после возврата к общему режиму налогообложения. Как указано выше, в соответствии с мнением налоговых органов авансы, полученные при УСН, учитываются в составе доходов налогоплательщика на день фактического получения денежных средств.

Таким образом, на момент перехода на общую систему налогообложения суммы авансов уже должны быть учтены в качестве дохода. Поэтому, чтобы избежать двойного налогообложения, на момент отгрузки эти суммы налоговую базу по налогу на прибыль не увеличат.

Мнение налоговых органов по этому поводу читайте в письмах УМНС России по г. Москве от 26.11.2003 № 21-09/66053 и от 16.01.2004 № 21-08/02825

Теперь рассмотрим ситуацию с НДС. Здесь необходимо учитывать, что в НК РФ отсутствуют специальные нормы, устанавливающие переходные положения по исчислению НДС в тех случаях, когда организация переходит с «упрощенки» на общий режим.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ предусмотрено, что операции по реализации товаров, работ и услуг на территории РФ признаются объектом налогообложения по НДС. При этом налоговая база по НДС определяется исходя из цены, указанной сторонами сделки (п. 1 ст. 154 НК РФ с учетом п. 1 ст. 40 НК РФ).

Налогоплательщик при реализации товаров, работ и услуг дополнительно к цене обязан предъявить к оплате их покупателю соответствующую сумму НДС и выставить счет-фактуру (пункты 1 и 3 ст. 168 НК РФ). Обязанность по уплате НДС возникает у организации в момент реализации независимо от того, какой метод уплаты налога избран по правилам статьи 167 НК РФ: по оплате или по отгрузке.

Метод уплаты налога свидетельствует только о моменте определения налоговой базы, а не об обязанности уплаты НДС. При этом общая сумма НДС, подлежащая к уплате в бюджет по итогам налогового периода, определяется в порядке, предусмотренном статьей 173 НК РФ.

Поэтому при переходе к общему режиму налогоплательщики выставляют счета-фактуры с выделением НДС по всем отгрузкам независимо от того, когда была оплата, при «упрощенке» или после. НДС уплачивается либо за счет средств, полученных от покупателей, либо за счет собственных средств налогоплательщика.

Это означает, что если бывший «упрощенец» не делает перерасчет по договорам, оплата которых была произведена авансом в периоде применения УСН, то он уплачивает НДС из собственных средств. Если же перерасчет осуществлен, то доплаты, произведенные покупателем, явятся источником для перечисления НДС в бюджет.

Пример 3

ООО «Колокольчик», работающее по УСН, с 1 января 2006 года переходит на общий режим налогообложения. В конце декабря 2005 года становится очевидно, что на момент перехода у организации будут непогашенные авансы, полученные от покупателей товаров в сумме 252 000 руб.

Так как авансы были получены во время применения УСН, они учтены в доходах того периода, в котором их перечислили покупатели. Поэтому, чтобы избежать двойного налогообложения, 252 000 руб. налогом на прибыль облагаться не будут.

Рассчитаем НДС, который заплатит ООО «Колокольчик» при отгрузке товаров, оплаченных авансом в периоде применения «упрощенки». Допустим, ООО «Колокольчик» не сделало перерасчет с покупателями, поэтому НДС общество будет платить из собственных средств.

Итак, в момент отгрузки товаров нужно будет начислить НДС к уплате на сумму 38 440,68 руб. (252 000 руб. х 18: 118).

Кассовый чек на сумму аванса: нужен ли?

У организаций и индивидуальных предпринимателей, практикующих прием наличных денежных средств, может возникнуть такой вопрос. А пробивать ли кассовый чек на сумму полученного наличными аванса?

В период действия старого Закона о ККМ для применения кассовых аппаратов нужно было выполнить два условия: реализовать товары и получить наличные денежные средства. Только тогда следовало выбивать чек. Но при получении аванса выполняется только одно условие — второе. Поэтому чек на сумму предоплаты можно было не пробивать.

Однако в 2003 году вышел новый Федеральный закон от 22.05.2003 № 54-ФЗ, согласно которому налогоплательщики обязаны применять ККТ при осуществлении наличных денежных расчетов или расчетов с использованием платежных карт. Отсюда можно сделать вывод, что при получении авансов чеки пробивать необходимо, если имеет место получение наличности. Налоговые органы придерживаются именно такого мнения (см. письмо УМНС России по г. Москве от 22.07.2003 № 29-12/40629).

Однако с этим утверждением некоторые эксперты не согласны. Дело в том, что понятие «наличные денежные расчеты» предполагает погашение задолженности за реализованные товары, а в случае с авансами задолженности еще не возникло. Поэтому в данном случае можно ограничиться выпиской «приходника».

Так что, выбирайте, что проще для вас: пробить чек на сумму аванса или судиться со своей налоговой. Кстати, не факт, что выиграете: например, согласно постановлению ФАС СЗО от 05.05.2005 № А56-37766/04 пробивать чек на сумму авансов обязательно

Не всегда получение аванса завершается поставкой товара или оказанием услуги. В этом случае полученный ранее аванс придется возвратить покупателю. Возникает вопрос: как отразится возврат аванса на налоговой базе по единому налогу?

Как неоднократно разъясняли налоговые и финансовые органы, аванс является доходом налогоплательщика при УСН. Следовательно, возвращенный аванс логично было бы признать расходом. Однако статья 346.16 НК РФ содержит исчерпывающий перечень расходов налогоплательщика, применяющего УСН, и возвращенные покупателям авансы в этот список не входят.

Контролирующие органы предложили решить указанную проблему, не отказываясь от своей позиции о необходимости включения аванса в доходы налогоплательщика. А именно в случае возврата авансов покупателям в связи с расторжением договора доходы поставщика следует откорректировать в сторону уменьшения на сумму возвращенных авансов (см., например, письмо Минфина России от 28.04.2003 № 04-02-05/3/39 и письмо УМНС России по г. Москве от 04.11.2004 № 21-09/71756).

Эту операцию следует отразить в Книге учета доходов и расходов в день возврата денежных средств покупателям. Налоговую базу уменьшаем в декларации за тот отчетный (налоговый) период, в котором был осуществлен возврат.

Уточненные декларации за предыдущие периоды, когда аванс полностью был включен в доходы, сдавать не нужно. Это объясняется тем, что изменения в договоре, послужившие причиной возврата аванса, должны отражаться в налоговом учете как корректировка налоговой базы текущего периода в соответствии со статьей 81 Налогового кодекса.

Следует отметить, что уменьшают доходы на сумму возвращенных авансов все «упрощенцы», как выбравшие объектом налогообложения доходы, так и считающие единый налог с доходов, уменьшенных на расходы.

Пример 4

ООО «Диск» применяет «упрощенку». 25 мая 2005 года общество получило аванс от своего покупателя — ЗАО «Квинта» на сумму 170 000 руб. А 4 июля этого же года ООО «Диск» по соглашению с покупателем вернуло ему часть аванса в сумме 20 000 руб. Как отразятся эти операции в книге доходов и расходов?

Авансы, полученные от ЗАО «Квинта», учтены в составе доходов ООО «Диск» на дату получения (25 мая) во II квартале 2005 года.

Возвращенную часть аванса в размере 20 000 руб. нельзя включить в расходы, так как в статье 346.16 НК РФ такой вид затрат, как возврат полученных ранее сумм, не предумотрен. Поэтому на эту сумму следует уменьшить доходы ООО «Диск». Соответствующую запись в налоговом учете нужно сделать не 25 мая, а в день возврата аванса — 4 июля 2005 года.

Теперь пора рассмотреть порядок учета авансов у противоположной стороны — покупателя товаров (работ, услуг).

Авансы выданы поставщику - с авансами выданными особых проблем нет. В соответствии с пунктом 2 статьи 346.17 НК РФ расходами налогоплательщика, применяющего «упрощенку», признаются затраты после их фактической оплаты.

А в момент, когда выдаются авансы, затрат как таковых еще нет. Таким образом, авансы выданные не включаются в состав расходов до момента оприходования товарно-материальных ценностей или окончания выполнения работ, оказания услуг.

При этом налогоплательщикам необходимо иметь в виду, что для целей исчисления единого налога при УСН расходы принимаются при условии их соответствия определенным критериям, перечисленным в пункте 1 статьи 252 НК РФ (п. 2 ст. 346.16 Кодекса).

В пункте 1 статьи 252 НК РФ указано, что расходами являются экономически обоснованные и документально подтвержденные затраты

Это означает, что затратами признается стоимость ресурсов, потребленных при производстве и реализации товаров (работ, услуг), а также при осуществлении внереализационных операций. Иными словами, стоимость оплаченных материалов нельзя включить в состав расходов до момента их отпуска в производство.

Авансы возвращены покупателю

А что делать, если поставщик вернул аванс полностью или частично? Будут ли денежные средства, поступившие на счет, являться доходами при УСН?

По логике, конечно, нет. Ведь аванс выданный — не расход, а значит, возвращенный аванс не должен быть доходом. Посмотрим, что думают по этому поводу налоговые органы и Минфин России.

Следует отметить, что в НК РФ отсутствуют нормы, регулирующие порядок отражения в налоговом учете выдачи и возврата авансов. Это позволило Минфину России прийти к выводу о том, что предварительная оплата за товары, возвращенная налогоплательщику-«упрощенцу», должна включаться в налоговую базу в качестве дохода (см. письмо Минфина России от 12.05.2004 № 04-02-05/2/21).

В качестве обоснования Минфин России, как и в случае с авансами полученными, ссылается на отсутствие указания на этот вид доходов в статье 251 НК РФ.

Напомним: в статье 251 Кодекса указаны доходы, не учитываемые при определении налоговой базы как по налогу на прибыль, так и по единому налогу при УСН

С этим сложно согласиться. Согласно статье 41 НК РФ доход — это экономическая выгода в денежной и натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой ее можно оценить. А какая может быть экономическая выгода для налогоплательщика при возврате его же собственных денег, которые он заплатил раньше? Непонятно.

При этом финансовый орган даже не пытается доказать наличие в возвращенных авансах экономической выгоды для налогоплательщика, ограничившись простым утверждением о природе возвращенных авансов как доходов.

Разберем на примере, что получится, если налогоплательщик согласится с позицией контролирующих органов.

Пример 5

ООО «Восток» применяет УСН (объект налогообложения — доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов). 30 мая 2005 года ООО «Восток» перечислило своему поставщику ООО «Сувенир» предоплату за товары в сумме 158 000 руб.

Когда менеджер ООО «Восток» приехал к поставщику за товарами, оказалось, что некоторых товаров из выбранного им ранее ассортимента на складе ООО «Сувенир» нет. Поэтому ООО «Восток» приобрело товаров только на 130 000 руб.

Оставшуюся разницу (28 000 руб.) ООО «Сувенир» вернуло покупателю путем перечисления на расчетный счет 6 июня 2005 года.

Какие доходы и расходы возникнут у ООО «Восток» при выплате поставщику аванса и при возврате его части?

Расходов при выплате аванса поставщику у ООО «Восток» не будет, так как 30 мая 2005 года товары еще не закуплены, затрат на их приобретение у ООО «Восток» нет.

А вот с возвращенной частью аванса дела обстоят гораздо хуже. Если согласиться с письмом Минфина России от 12.05.2004 № 04-02-05/2/21, 28 000 руб. нужно включить в доходы 6 июня 2005 года.

Очевидно, никакой экономической выгоды при возврате части аванса ООО «Восток» не получит. Наоборот, сплошные убытки.

Во-первых, отвлечены на неделю денежные средства в размере 28 000 руб., которые можно было израсходовать на что-то необходимое.

Во-вторых, включив возвращенный аванс в доходы, ООО «Восток» заплатит дополнительно единый налог в сумме 4200 руб. (28 000 руб. х 15%).

Заметим, при таком подходе нарушается принцип равенства налогообложения. Ведь, по мнению того же финансового органа, противоположная сторона — поставщик, возвращая ранее включенный в доходы аванс, вправе скорректировать свою налоговую базу в сторону уменьшения доходов. То есть он вернется в первоначальное положение.

А вот покупатель в той же ситуации, получив назад свой аванс, увеличит налогооблагаемые доходы, в то время как расходы он не уменьшал. Соответственно у него появятся дополнительные обязательства перед бюджетом. Таким образом, стороны в одной и той же ситуации окажутся в неравном положении.

Что здесь можно посоветовать? Если нет желания и времени судиться, следует просто избегать ситуаций, когда поставщик намеревается вернуть покупателю часть аванса.

До 2009 г. существовала ситуация, когда бюджет кредитовался за счет плательщиков НДС. Происходило это в случае, когда организация получала аванс, а сами товары (работы и услуги) передавала позже. В этой ситуации организация включала сумму аванса в налоговую базу по НДС и, соответственно, исчисляла и уплачивала с нее налог. При этом покупателю (заказчику) данный НДС не предъявлялся (счет-фактура не выставлялась).

У покупателя, который перечислил аванс, появляется право на вычет НДС, корреспондирующее с обязанностью продавца заплатить НДС с аванса (п. 12 ст. 171 НК РФ).

Данный вычет будет производиться покупателем на основании:

1) счетов-фактур, выставленных продавцами при получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг);

2) документов, подтверждающих фактическое перечисление сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг);

3) заключенного договора, предусматривающего перечисление указанных сумм.

Вместо того чтобы просто взять и отменить НДС с авансов, законодатели разрешили покупателям сразу принимать сумму налога, уплаченную с аванса, к вычету, ведь не очень-то удобно одну и ту же сумму отражать несколько раз. Такие изменения несет в себе новый п. 12 ст.171 НК РФ, введенный Федеральным законом от 26.11.2008 № 224-ФЗ «О внесении изменений в часть первую, часть вторую Налогового кодекса…».

Однако такое решение проблемы НДС с аванса для большинства организаций вряд ли существенно снизит величину налоговых обязательств по НДС у покупателя. Ранее не был установлен срок для выставления счета-фактуры на аванс. Теперь он появился — 5 дней со дня получения аванса. И несоблюдение этого срока продавцом может привести к тому, что налоговики откажут покупателю в вычете НДС.

Чтобы претензий со стороны налоговых органов не было, покупателю нужно внимательно следить за датами выставления «авансовых» счетов-фактур и при необходимости просить продавца исправить в них дату, только вот не нужно забывать, что деньги к продавцу могут прийти позже, чем их перечислили.

На практике чаще всего покупателю выставляют счет, содержащий все существенные условия договора. И оплата покупателем такого счета свидетельствует о том, что между сторонами заключен договор в письменной форме. Если покупатель хочет получить вычет НДС с аванса в таком случае, то нужно потребовать от продавца, чтобы он указал в счете, что товары (работы, услуги) оплачиваются в порядке предоплаты.

Получив аванс, продавец должен будет выставить в адрес покупателя счет-фактуру в течение пяти календарных дней с даты получения предоплаты (п. 1 ст. 168 НК РФ).

Покупатель сможет принять НДС к вычету только по счету-фактуре, который выставлен в течение пяти календарных дней с момента получения оплаты. В счете-фактуре обязательно надо будет указывать наименование товара.

Согласно НК, продавец должен выписать счет-фактуру на каждый полученный аванс - даже при неденежной форме расчетов. Это касается и организаций, которые освобождены от уплаты НДС на основании ст. 145 НК РФ. То же относится и к организациям, реализующим товары, не облагаемые налогом. Но выставлять авансовый счет-фактуру в таких случаях нецелесообразно, поскольку в нем все равно указано «без НДС».

Чтобы вычет не задваивался, в том квартале, в котором суммы налога подлежат вычету, ранее принятый к вычету НДС с аванса нужно восстановить, то есть увеличить общую сумму начислений по налогу (подп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ).

Из этого следует, что в ситуации, когда предоплата и отгрузка приходятся на один квартал, покупателю придется вместо одной записи в книге покупок в следующем году сделать две записи в этой книге и еще одну - в книге продаж. Если предоплата перечислялась частями, работы еще прибавится.

Пример

Организация (продавец) заключила с организацией (покупатель) договор на поставку офисной мебели на сумму 118 тыс. руб. (в т.ч. НДС 18 тыс. руб.). Договором предусмотрено, что «Покупатель» перечисляет «Продавцу» предоплату в размере 50 тыс. руб.

Предоплата перечислена уже в 2009 г. (например, 27-го февраля), а отгрузка произошла 2 апреля. Все изменения для продавца сводятся к тому, что счет-фактуру он составляет не в одном экземпляре, а в двух, один из которых в течение пяти дней после получения предоплаты передает покупателю (п. 3 ст. 168 и п. 5.1 ст. 169 НК РФ).

В остальном все, как и прежде: НДС определяется по расчетной ставке и отражается в декларации за период, в котором была получена предоплата. В периоде отгрузки налог вновь начисляется на всю сумму договора, а НДС с аванса принимается к вычету. Соответственно, в адрес покупателя выставляется второй счет-фактура уже на всю сумму договора (на 118 тыс. руб. с учетом НДС).

А вот покупателю добавится хлопот, ведь получив от продавца счет-фактуру на предоплату, покупатель обретает также и право на вычет входного НДС по этой предоплате (п. 12 ст. 171 НК РФ).

При этом помимо счета-фактуры для вычета потребуются документы, подтверждающие перечисление предоплаты, а также договор, в котором есть условие об авансе. Таким образом, в нашем примере «Покупатель» в 1 квартале 2009 г. сможет принять к вычету 7 627,12 руб. НДС, уплаченного им продавцу в составе аванса.

Итак, после получения от «Продавца» офисной мебели и соответствующего счета-фактуры «Покупатель» получает право на вычет уже всей суммы НДС по договору (18 тыс. руб.). При этом одновременно возникает обязанность восстановить налог, принятый к вычету по авансу (подп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ).

Поэтому, в декларации за 2 квартал у «Покупателя» по данной операции будет отражен как вычет в размере 18 тыс. рублей, так и восстановление принятого ранее к вычету налога в размере 7 627,12 руб.

От обязанности выставлять авансовые счета-фактуры будут освобождены налоговые агенты, которые являются покупателями. С 2009 г. для налоговых агентов действует одно новое правило, которое скажется на их деятельности. Такие организации могут принять налог к вычету независимо от того, был ли НДС удержан из доходов контрагента.

С 2009 г. организации (предприниматели) выступают в таком качестве, не только арендуя государственное и муниципальное имущество, но и при получении объектов, не закрепленных за ГУПами (МУПами, учреждениями) и составляющих федеральную казну или казну субъекта РФ (муниципального образования).

Налоговую базу нужно определять отдельно при совершении каждой операции по реализации такого имущества. Она будет равняться сумме дохода от передачи госсобственности с учетом НДС. В этом случае налоговыми агентами станут признаваться хозяйствующие субъекты, купившие «ценный объект» (п. 3 ст. 161 НК РФ).

Покупатели должны исчислить сумму налога расчетным методом, удержать ее из выплачиваемых доходов и уплатить в бюджет.

Коснулись изменения и комиссионеров, агентов и поверенных, реализующих продукцию иностранных лиц, не зарегистрированных в России в качестве налогоплательщиков.

Если раньше обязанность налогового агента возникала только при продаже товаров, то сейчас на посредника легла дополнительная нагрузка, ему нужно отчитываться в случае реализации иностранными контрагентами работ, оказания ими услуг и передачи имущественных прав на территории Российской Федерации (п. 5 ст. 161 НК РФ).

При исчислении суммы НДС в таких случаях налоговым агентам не избежать обязанности по составлению счетов-фактур в порядке, установленном п. 3 ст. 168 НК РФ.

Обязанности налогового агента будут возникать и при продаже имущества по решению суда, в том числе в ходе проведения процедуры банкротства. «Почетный статус» возлагается на органы, организации (ПБОЮЛ), уполномоченные осуществлять реализацию такого имущества (п. 4 ст. 161 НК РФ).

Итак, налоговые агенты могут принять к вычету НДС, если налог был уплачен ими за счет собственных средств в соответствии с главой 21 НК РФ (п. 3 ст. 171 НК РФ), из которого исключено требование об удержании и уплате НДС из доходов налогоплательщика («первоначального продавца»). Самым значительным изменением при этом является возможность принятия к вычету НДС покупателями с предоплаты, не дожидаясь фактической отгрузки продукции.

Если читать дословно пункт 9 ст. 172 НК РФ, то в нем написано, что «вычеты сумм налога производятся на основании счетов-фактур … при наличии договора, предусматривающего перечисление указанных сумм». Нет определенной ясности, что нужно прописать в договоре: просто обязанность покупателя уплачивать аванс в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг) или обязанность указывать в договоре определенные суммы.

Допустим, что в договоре необходимо указывать конкретную сумму аванса. Но в результате получается запутанная ситуация: что же делать, когда вдруг изменилась сумма аванса, или просто покупатель перечислил большую сумму (и сумма, указанная в договоре, и сумма в счете-фактуре и платежном поручении отличается) - не переписывать же каждый раз договор или составлять к нему дополнительные соглашения.

Можно предположить, что под словами «указанных сумм» подразумевается то, что в договоре просто должно быть указано, что покупатель перечисляет аванс продавцу в счет будущих поставок (именно указание слова аванс, предоплата и т.п., а не конкретной суммы).

Однако это только предположительная точка зрения, пока нет официальных разъяснений. Но напомним, что в соответствии со ст. 3 НК РФ все неточности и неясности законодательства трактуются в пользу налогоплательщика.

Смысл в возмещении НДС с авансов присутствует только тогда, когда есть длинные по времени авансы, например по строительству. В случае когда внутри одного квартала уплачен аванс и прошла реализация, заниматься возмещением НДС с аванса нет никакого экономического смысла. А так как это право налогоплательщика, а не обязанность, то многие организации делать это не будут.

Печально то, что нет разъяснений, как это реализовать в программе 1С 8.0. Предлагается выставлять счета-фактуры за каждую предоплату, а если оказываются услуги интернета, к примеру, и юридические (физические) покупатели сами принимают решение, когда пополнить свой лицевой счет у провайдера услуг? И никаких счетов на предоплату в этом случае нет, да и не будет. И выставлять счета-фактуры на аванс автоматически просто по платежным документам нет возможности, нужно будет вводить эти счета-фактуры вручную (например, по 300-500 счетов-фактур в месяц), абсурд.

Если покупатель не предъявит к вычету НДС с аванса, итоговая величина НДС не будет занижена. Если отгрузка в счет аванса состоится в том же квартале, в котором получена предоплата, то сумма налога, заявленная к уплате или возмещению по декларации, вообще не изменится и какие-либо штрафные санкции покупателю не грозят.

Поэтому в соответствии с п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на налоговые вычеты. «Имеет право», но никак не обязан.

Новый порядок выставления «авансовых» счетов-фактур вступил в силу с 1 января 2009 г. и подлежит применению, если отгрузка состоялась после 31 декабря 2008 г. (п. 11 ст. 9 Федерального закона от 26 ноября 2008 г. № 224-ФЗ). Ели аванс получен от покупателя в 2009 г., понятно, что продавец однозначно должен руководствоваться новыми правилами.

А что если аванс поступил, допустим, в конце 2008 г. и до 31 декабря этого же года включительно товар отгружен не был? Казалось бы, по справедливости новые правила должны распространяться и на эту ситуацию. Однако на практике применить их проблематично.

Дело в том, что, получив от покупателя аванс, например, 10 декабря, продавец уже оформил счет-фактуру по старым правилам в одном экземпляре. И зарегистрировал его у себя в книге продаж. Значит, выставить аналогичный документ в 2009 г. в адрес покупателя не получится.

Ведь у двух экземпляров одного и того же счета-фактуры не могут быть разные даты. И даже если продавец пойдет навстречу покупателю и все же выставит счет-фактуру на аванс 2008 г., вычет НДС по такому счету-фактуре будет довольно рискованным.

В данном случае покупателю грозит то, что по данной операции НДС к вычету налоговики не примут. Для продавца никаких правовых последствий не наступает, ведь ответственность за неправильное оформление (несвоевременную передачу) счета-фактуры продавцом Налоговым кодексом вообще не установлена, и никаких особых случаев и исключений из правил нет.

Если покупатель оплатил аванс 31 декабря 2008 г., отгрузка по полученному авансу будет происходить в 2009 г. А в соответствии с п.11 ст. 9 ФЗ № 224-ФЗ положения пунктов 3-5 ст. 161 НК РФ (касающиеся обязанности выставления счета-фактуры) применяются при отгрузке товаров (выполнении работ, оказании услуг) и при передаче имущественных прав, осуществляемых начиная с 1 января 2009 г.

Получается так, что вроде бы операция произошла в 2008 г., но отгружаться товар будет в 2009 г., а значит, и применять нужно новый порядок выставления счетов-фактур. Этот вопрос спорный, и пока не будет официальных разъяснений Минфина, к единой точке зрения прийти невозможно.

Например, если организация в декларации за четвертый квартал 2008 г. начисленный в этом периоде НДС со стоимости строительно-монтажных работ (СМР) для собственного потребления решит принять к вычету, так поступать нельзя. Несмотря на то, что на дату подачи декларации за четвертый квартал уже действуют новые правила предъявления НДС к вычету со стоимости СМР для собственного потребления.

Дело в том, что новая редакция п. 5 ст. 172 НК РФ применяется к работам, выполненным после 1 января 2009 года. Поэтому налог, начисленный со стоимости СМР в четвертом квартале 2008 г., можно заявить к вычету по старым правилам, то есть в первом квартале.

Все привыкли, что НДС - это не тот налог, который можно включить в расходы при расчете налога на прибыль (п. 19 ст. 270 НК РФ). Налогооблагаемую прибыль организации нельзя уменьшать на расходы в виде налогов, которые она предъявляет своим покупателям в соответствии с НК РФ.

Под это определение попадает НДС - его ведь предъявляют в цене товара покупателям, но не всегда. Исключение - НДС, который нужно платить с авансов под предстоящие поставки, его как раз никто никому не предъявляет.

Статья 168 НК РФ говорит, что предъявить покупателю сумму НДС дополнительно к цене товара организация обязана при его реализации. То есть до реализации предъявить НДС покупателю невозможно, в момент получения аванса никакой реализации еще нет - на то он и аванс.

Поэтому начисленный с аванса НДС ничто не мешает отнести к прочим расходам по пункту 1 ст. 264 НК РФ. Он позволяет уменьшать налогооблагаемую прибыль на любые начисленные налоги, за исключением названных в статье 270 (а под нее НДС с авансов не попадает). Списав НДС с полученной предоплаты в составе прочих расходов, организация сэкономит почти четверть (24%) его суммы.

В момент реализации товара, под поставку которого организация получила аванс, нужно начислить НДС. Вот этот НДС уже считается предъявленным (реализация состоялась), и на него налогооблагаемую прибыль уменьшать нельзя. Одновременно можно поставить к вычету и НДС, начисленный с аванса.

Однако в налоговой службе, скорее всего, будут против включения НДС с авансов в расходы. И если организация не захочет иметь судебных разбирательств с инспекцией, то, поставив НДС с аванса к вычету, нужно показать его сумму в доходах. Но в этом случае нужно тщательно просчитать, будет ли такая затея выгодной.

Это зависит от многих факторов: как часто организация заключает договоры на условиях предоплаты, сколько проходит времени между получением аванса и отгрузкой, насколько равномерно они распределены по месяцам и прочее.

Например, если авансы получаются нечасто и между ними и отгрузкой проходит немало времени, то, скорее всего, окажется выгодным включать НДС с предоплаты в расходы, а затем в момент вычета признавать его в доходах. Ведь в этом случае примерно четверть от суммы НДС с аванса можно отдать государству не в момент его получения, а в момент отгрузки.

Управление налогообложения прибыли ФНС сообщает: «Да, суммы НДС с авансов можно признать как прочие расходы. Правда, письменно эту позицию налоговая служба еще ни разу не высказывала - запросов таких еще никто не присылал. Поставив к вычету перечисленный с предоплаты НДС, его сумму нужно признать в составе доходов».

Стремясь получить НДС в бюджет пораньше, законодатели ввели особый налог - НДС с авансов. От самого НДС он отличается тем, что его не предъявляют покупателю и платят еще до того, как возникнет объект НДС - реализация. Этого нюанса авторы 25-й главы, стремящиеся очистить «налоговые» расходы от НДС, не учли.

А вот перечисленная в бюджет сумма налога с авансов служит самым обычным, таким же, как и все остальные, вычетом при расчете НДС. Никому ведь не приходит в голову требовать заплатить налог на прибыль с суммы вычета НДС, заплаченного поставщику! Это всего лишь элемент расчета суммы налогового обязательства, иного, чем налог на прибыль, и никак с ним не связанного.

Покупатель не получил с 2009 г. право на вычет НДС при передаче в качестве предоплаты за товар векселя третьего лица. По словам специалистов ФНС, права на вычет такого НДС покупатель не имеет. Все дело в формулировке п. 12 ст. 171 НК РФ, на основании которого покупатель получил право на вычет НДС с авансов. Речь в этой норме идет об авансах, перечисленных живыми деньгами. Если переданы товары, то права на вычет нет. Кроме того, в счете-фактуре на аванс продавец не сможет указать номер платежного поручения на перечисление аванса, а это нарушение составления порядка счетов-фактур.

Если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму начисленного НДС, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) после проверки налоговым органом обоснованности суммы налога, заявленной к возмещению, в рамках камеральной налоговой проверки.

В случае выявления нарушений законодательства о налогах и сборах в ходе проведения камеральной налоговой проверки составляется акт налоговой проверки, на основании которого руководитель (заместитель) налогового органа выносит решение о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения или об отказе в привлечении к ответственности.

Если не выявлены нарушения, то в течение семи дней по окончании проверки налоговый орган должен принять решение о возмещении НДС из бюджета. Одновременно с решением выносится Решение о возмещении (полностью или частично) суммы налога, заявленной к возмещению (решение об отказе).

В соответствии с изменениями, внесенными в п. 3 ст. 176 НК РФ, налоговый орган с 1 января 2009 г. одновременно с решением о привлечении к ответственности или об отказе о привлечении к ответственности принимает такие виды решений:

1) решение о возмещении полностью суммы налога, заявленной к возмещению;

2) решение об отказе в возмещении полностью суммы налога, заявленной к возмещению;

3) решение о возмещении частично суммы налога, заявленной к возмещению, и решение об отказе в возмещении частично суммы налога, заявленной к возмещению.

Итак, внесенные в гл. 21 НК РФ поправки влекут за собой следующее.

1. Для продавца — дополнительную бумажную волокиту и расходы на рассылку счетов-фактур. Но если продавец в нарушение установленной обязанности не будет выставлять счета-фактуры на полученный аванс, то налоговый орган при проверке может привлечь его к ответственности за грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения и оштрафовать как минимум на 5 000 руб.

Поэтому продавец должен выписывать «авансовые» счета-фактуры и подшивать их в журнал учета выставленных счетов-фактур, чтобы потом можно было предъявить их при проверке. Но если он не захочет возиться с соблюдением сроков выставления счетов-фактур и их рассылкой покупателям, то он может этого не делать, для него это ни на что не повлияет.

2. Для покупателя — увеличение количества документов и операций, подлежащих отражению в бухгалтерском учете и налоговых регистрах. Поскольку предъявление НДС к вычету — это право, а не обязанность покупателя, то, учитывая сложный механизм вычета «авансового» НДС, он при желании может его не применять. А действовать, как и ранее — предъявлять НДС к вычету только по фактически полученным товарам (работам, услугам). Никаких негативных последствий для него в этом случае не будет.

Даже у профессиональных юристов иногда возникают вопросы, которые касаются аванса и задатка. В чем заключается их отличие друг от друга? Что же выбрать - задаток или аванс в конкретной ситуации? Над этими вопросами стоит иногда серьезно поразмышлять.

Аванс. Значение слова в словарях

Аванс представляет собой материальные ценности либо деньги, которые выдаются в счет или платежей, причитающихся кому-либо.

Ефремова:

Аванс - это финансовые или которые выдаются в счет будущих платежей.

Энциклопедический словарь:

Аванс - это сумма денег или некоторая имущественная ценность. Выдается в счет причитающейся зарплаты, предстоящих платежей, передачи имущества, предстоящих расходов.

Что такое задаток?

Статья 380 ГК РФ содержит следующее определение. Задаток - сумма денег, которая выдается одной стороной другой стороне по договору. Процедура производится в доказательство заключения договорных обязательств, а также обеспечивает их исполнение.

Сумма используется в качестве санкции в случае неисполнения договора. ГК РФ устанавливает санкции в 381 статье:

• Если сторона, давшая задаток, не исполняет то сумма его не подлежит возврату.
• Если договор не исполнен по вине стороны, которая получила задаток, то его сумма должна быть возвращена в двукратном размере. Гражданский кодекс не дает полного определения аванса. Но в законодательстве есть определение отношений по предварительным оплатам. Аванс - это частичная либо полная оплата услуг или товара, которая осуществляется предварительно.

В отличие от задатка аванс не накладывает на стороны обязательства к исполнению соглашения. Каждая сторона имеет право отказаться от договора, в этом случае сумма предварительной оплаты возвращается в полном объеме. В этом главное их отличие. Также договор, по которому производится выплата аванса, может заключаться в устной форме, а задаток оформляется в письменном виде обязательно.

Таким образом, задаток - это полностью самостоятельное соглашение. И заключает в себе 3 функции:

• платежную;
• обеспечительную:
• удостоверяющую.

А аванс - это действие, несущее исключительно платежную функцию.

Что выбрать?

В России и вообще по СНГ используется редко. Часто сопровождает только сделки, касающиеся недвижимости, а также крупные финансовые сделки.

В тех случаях, если могут возникнуть убытки при неисполнении предварительных обязательств, разумнее заключать договор о задатке.

В сегодняшнее время распространена упрощенная Она представляет собой получение аванса, в соглашении о котором указывается отдельный пункт, имеющий список штрафных санкций.

Учитывая все, что указанно выше, можно рекомендовать использование Но предварительно следует заручиться гарантиями, прописав в договоре санкции за отказ от исполнения или заключения основного документа. И по своему усмотрению установить виды штрафов и их размеры (определенную сумму наличных или удобный процент).