Смешанный договор подряда и оказания услуг образец. В каких случаях договор возмездного оказания услуг может быть признан договором агентирования? Если в смешанном договоре есть нетипичные элементы, это повлияет на регулирование

Договор подряда на оказание услуг - это соглашение, согласно которому одна сторона выполняет работу в соответствии с заданием другой стороны, принимающей и оплачивающей ее результат. В тексте первая сторона называется подрядчиком, вторая - заказчиком.

Различие между работой и услугами

Данный договор имеет много общего с договором возмездного оказания услуг и их часто путают. Это не просто теоретический вопрос. От названия подписанного документа зависят обязанности и права сторон, порядок оплаты деятельности, особенности налогообложения, правила расторжения договора. Причина возникающей путаницы - то, что закон четко не разграничивает услуги и работу.

Обычно приводится следующее объяснение. В результате работы создается какая-то материальная ценность, товар, который можно потрогать руками. Результат работы можно накопить, продать и получить прибыль. Услуга - это деятельность, осуществляемая с определенной целью. Основным является то, что происходит процесс, какой у него будет результат и будет ли вообще не столь важно. Услуга не имеет материальной формы, ее нельзя продать третьему лицу или накопить.

Трудности с разграничением этих видов договора возникают, когда при оказании услуги создается материальный результат. В таких случаях правильнее было бы заключить договор на оказание услуг. Исключением являются те случаи, когда заказчика интересует именно итог производимой деятельности и это отражается в формулировке предмета соглашения.

Примеры договоров подряда по оказанию услуг

Разницу между двумя видами договора легче понять на конкретных примерах.

Когда нужно построить жилой дом, заключается договор подряда на оказание строительных услуг. Это осязаемый объект, за который заказчик платит после завершения его строительства и которым он распоряжается по своему усмотрению.

Чтобы обеспечить нормальное состояние дома и работу всех коммуникаций, подписывается договор на техническое обслуживание дома. Хотя результат налицо - здание хорошо выглядит, не возникает сбоев в работе его систем, - но этот результат нельзя отделить от объекта и продать. Хозяин дома платит за деятельность, за то, что постоянно производятся технические работы.

Договор на юридические услуги предполагает постоянные консультации юриста, ведение судового процесса, если необходимо. Договор подряда на оказание юридических услуг подписывается, когда заказчику нужно одноразово получить какой-то юридический документ.

Так, предприятие, занимающееся поставкой электроэнергии населению, может постоянно пользоваться услугами юриста для разрешения споров с потребителями, а может нанять его один раз, когда требуется разработать новую форму договора с потребителями, и заплатить по факту получения этой формы. Тогда в договоре подряда будет прописано, что подрядчик обязан создать новую форму договора.

Договор на оказание бухгалтерских услуг необходим, когда соответствующий специалист постоянно ведет бухгалтерию какой-либо компании. Если же компании нужна одноразовая помощь, скажем, в подготовке годового отчета, составляется договор подряда на оказание бухгалтерских услуг. Тогда в документе будет фигурировать конкретное задание: полный объем документации за отчетный период (год).

Образец для составления

Договор подряда составляется по следующему образцу, актуальному на 2018 г.:

• название;
• информация о подрядчике и заказчике (если компания - название, регистрационные данные; если индивидуальный предприниматель - ФИО, свидетельство о регистрации; если физическое лицо, не являющееся предпринимателем, - паспортные данные, номер карточки пенсионного страхования и ИНН);
• предмет договора; подробное техническое задание приводится или в тексте или в виде приложения;
• обязанности, права обеих сторон;
• оплата (обычно вознаграждение плюс компенсация расходов подрядчика; в случае подрядчика, представленного физическим лицом, во избежание конфликтов обязательно упомянуть об отчислении НДФЛ, взносов на обязательное пенсионное и медицинское страхование из выплачиваемого вознаграждения), возможность получения аванса;
• условия сдачи и приема выполненных работ (возможность доработки в случае обнаружения дефектов), включая обязательное указание сроков;
• условия расторжения;
• общие положения;
• реквизиты, подписи, печати (если имеются).

Кроме технического задания, в приложении приводится акт сдачи-приемки. К договору подряда на строительные услуги также прилагается список материалов и инструментов.

Основные отличия между двумя видами договора

Основные отличия договора подряда и договора оказания услуг представлены в таблице:

Договор подряда	Договор оказания услуг
Оплата конечного результата	Оплата деятельности (как правило, регулярная), результат есть не всегда
Дата начала и завершения работы	Сроки указывать необязательно
Закон ограничивает подрядчика в расторжении договора	Обе стороны могут расторгнуть договор по своей инициативе
Можно привлечь третьих лиц, если в договоре нет прямого запрета	Нельзя привлечь третьих лиц, если в договоре не оговорено иное
Заказчик отчисляет налоговые выплаты из суммы вознаграждения (для физических лиц)	Исполнитель сам выплачивает налог на доход

Таким образом, договор подряда на оказание услуг отличается от договора оказания услуг. Он предполагает одноразовую работу, наличие осязаемого результата согласно заданию заказчика, конкретные сроки выполнения.

Вопрос: к какому типу можно отнести следующие характеристики договора:Договор Юридического лица с (театральной труппой, множеством лиц-проводящих торжества, свадьбы и тд) (Физических лиц), согласно которого, Юридическое лицо выдает реквизит этим лицам, проводит их обучение, но в обмен на это эти лица несут материальную ответственность за реквизит, а в случае досрочного расторжения договора - такие лица выплачивают неустойку за представленное обучение?На лицо это разновидности трудового договора, но будет ли юридически верно подготовка договора на оказание услуг, агентский договор или продюсерский договор?

Ответ: В вашем случае можно заключить несколько отдельных договоров или смешанный договор.

1. Смешанный договор содержит элементы различных договоров. Это могут быть только отдельные элементы каждого такого договора или же элементы, в совокупности образующие целый договор.

2. Количество договоров, элементы которых входят с состав смешанного договора, - не менее двух.

3. Договоры, элементы которых входят с состав смешанного договора, различные.

4. Договоры, элементы которых входят в состав смешанного договора, предусмотрены законом или иными правовыми актами.

Таким образом, заключаемый смешанный договор может содержать элементы договора оказания услуг, проката, аренды.

Обоснование

Какой договор может считаться смешанным: понятие, признаки и элементы

Понятие и признаки смешанного договора

Понятие смешанного договора дано в пункте 3 статьи 421 Гражданского кодекса РФ. Под ним законодатель понимает «договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами».

Из данного понятия можно выделить следующие четыре признака смешанного договора:

1. Смешанный договор содержит элементы различных договоров. Это могут быть только отдельные элементы каждого такого договора или же элементы, в совокупности образующие целый договор. Например, смешанный договорможет содержать все элементы договора поставки (обязательство одной стороны передать в собственность товар и обязательство другой стороны оплатить его стоимость), а также элементы договора цессии или перевода долга.

2. Количество договоров, элементы которых входят с состав смешанного договора, - не менее двух. При этом максимальное их количество законом не ограничивается.

3. Договоры, элементы которых входят с состав смешанного договора, различные. Договор не является смешанным, если содержит элементы только одного договора, а не нескольких договоров.

Две организации заключили договор, по которому одна сторона поставляет другой стороне товар, а та в качестве своего встречного предоставления поставляет своему контрагенту уже другой товар. Является ли заключенный договор смешанным

Нет, поскольку содержит элементы не различных договоров, а только одного - договора поставки. По своей правовой природе такой договор является обычным договором мены.

4. Договоры, элементы которых входят в состав смешанного договора, предусмотрены законом или иными правовыми актами . Даже если только один из договоров предусмотрен законодательством, этого будет достаточно, чтобы договор, содержащий его элементы, являлся смешанным.

Обоснование

Возможность заключать непоименованные (не предусмотренные в законе или ином правовом акте) договоры предусмотрена пунктом 2 статьи 421 Гражданского кодекса РФ.

Если стороны заключат договор, который включает в себя элементы поименованного и непоименованного договоров, то они фактически получат новый договор. Его нельзя будет назвать ни одним из предусмотренных законом договоров в чистом виде (например, поставкой или подрядом), так как он содержит дополнительный, не свойственный ему элемент. Непоименованным, состоящим из элементов одного договора, он также являться не будет, так как содержит еще и элементы договора, который подпадает под действие специальных норм (например, гл. 37 ГК РФ для подряда).

Таким образом, можно утверждать следующее. Действующее законодательство (п. 3 ст. 421 ГК РФ в системной связи с п. 2 ст. 421 ГК РФ) предполагает, что смешанным будет и такой договор, который включает в себя поименованный и непоименованный договоры (например, договор на выдачу и обслуживание банковской карты, договор банковского вклада или счета с условием о выдаче приза или подарка клиенту банка и т. д.). При этом в части поименованного договора применяются относящиеся к нему правила, а в части непоименованного - общие положения об обязательствах и договорах .

Договор состоит из элементов нескольких непоименованных договоров. Является ли он смешанным

Нет, такой договор является непоименованным, но не является смешанным.

В нем нет предусмотренных законом элементов. Соответственно, нет оснований и для применения правил о различных договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре.

На практике такая ситуация может сложиться, например, из отношений по поставке, когда стороны хотят отдельным договором обеспечить исполнение обязательств. Гражданское законодательство не содержит моделей таких договоров, как договор об обязанности предоставить независимую гарантию или поручительство. Поэтому, если поставщик и покупатель заключат в дополнение к основному договорудоговор об обязанности одной из сторон получить независимую гарантию, а другой - поручительство, такой договор будет непоименованным, но не будет смешанным.

Могут ли в смешанном договоре в качестве каждой из его сторон участвовать одновременно несколько лиц

Да, могут.

На практике встречаются самые различные комбинации договорных элементов, соединенных в одном договоре. Например, договор о выполнении работ, оплата по которому осуществляется передачей товара в собственность или вещи в пользование, оказанием услуг или встречным выполнением работ.

Чтобы определить обязательство, исполнение которого имеет решающее значение для содержания того или иного договора, стоит обратиться к пункту 2 статьи 1211 Гражданского кодекса РФ. В нем указаны стороны, которые исполняют указанное обязательство. В частности, это продавец - в договоре купли-продажи, даритель - в договоре дарения, арендодатель - в договоре аренды, ссудодатель - в договоребезвозмездного пользования и т. д.

• отдельные права, обязанности или намерения, не отвечающие признакам обязательства;
• какое-нибудь одно либо несколько уточняющих условий, конкретизирующих основное обязательство.

Такой договор необходимо квалифицировать исходя из правовой природы основного договора.

Права и обязанности, не отвечающие признакам обязательства, будут регулироваться в соответствии с общими правилами о договорах и обязательствах, а при необходимости - с помощью аналогии закона.

Стороны в договоре поставки предусмотрели обязанность поставщика своими силами доставить на склад покупателя оплаченный товар. Является ли такой договор смешанным

Нет, не является.

В данном случае в договоре поставки отсутствуют элементы договора перевозки или договоравозмездного оказания услуг, поскольку обязательство по доставке охватывается предметом основного обязательства по поставке. Оно направлено на его исполнение в соответствии с договоренностью сторон.

Стороны хозяйственного договора (поставки, аренды, подряда и т. п.) договорились, что в качестве инструментов расчетов будут использованы долговые обязательства (имущественные права требования). Является ли такой договор смешанным

Да, является.

Стороны хозяйственного договора (поставки, аренды, подряда и т. д.) вправе договориться о том, что обязанная сторона производит оплату путем передачи кредитору не денег, а, к примеру, уступкой в его пользу права требования к третьему лицу на ту же сумму. Либо, наоборот, кредитор в хозяйственном договоре договаривается с должником о том, что вместо получения платы за исполнение кредитором своего обязательства он переводит на должника свой долг перед третьим лицом с согласия последнего.

Включение таких обязательств в основной хозяйственный договор делает его смешанным, поскольку наряду с основным договором он содержит элементы другого обязательства (цессии или перевода долга, п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 сентября 2002 г. № 69 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором мены»).

2. Договорные условия, которые содержат указание на обязанность одной из его сторон, при условии что такая обязанность:

• отвечает признакам обязательства, закрепленным в Гражданского кодекса РФ;
• не свойственна основному договору и выходит за пределы его предмета (по своей правовой природе относится к другим договорам или не может быть отнесена ни к одному из предусмотренных в законе обязательств).

Обоснование

Такая обязанность является элементом смешанного договора, так как:

• она должна исполняться надлежащим образом в соответствии с законом и его условиями, односторонний отказ от ее исполнения не допускается (ст. и ГК РФ). При неисполнении такой обязанности кредитор вправе понуждать должника к исполнению, потребовать возмещения убытков, использовать иные способы защиты своих прав (ст. и ГК РФ);
• исходя из принципа свободы договора () такое обязательство допустимо оформить отдельным договором.

Примеры предусмотренных законодательством обязанностей, которые не свойственны основному договору и выходят за пределы его предмета

1. «Договор может быть заключен на куплю-продажу... товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара» (п. 3 ст. 455 ГК РФ). Таким образом, закон допускает заключение договора купли-продажи вещи, которая будет изготовлена впоследствии продавцом. Однако указанная правовая норма не регулирует отношения, связанные с изготовлением продавцом товара. Они регулируются правилами о договоре подряда , которые отвечают существу таких отношений. Обязательство продавца по изготовлению товара не свойственно договору купли-продажи, поскольку выходит за рамки его предмета.

2. «Договором купли-продажи может быть предусмотрена обязанность продавца или покупателя страховать товар» (). Данное обязательство отвечает признакам, закрепленным в Гражданского кодекса РФ: одна из сторон (кредитор в обязательстве) вправе требовать от другой (должника в обязательстве) заключения со страховщиком договора страхования товара, являющегося предметом договора купли-продажи. Вместе с тем, Гражданского кодекса РФ не затрагивает сами отношения по страхованию между соответствующей стороной договора купли-продажи и страховщиком, который в данном договоре не участвует. Такие отношения регулируются в рамках отдельного заключенного между ними договора страхования. Само же обязательство заключить договорстрахования договору купли-продажи не свойственно и не охватывается его содержанием.

3. «Договором купли-продажи, договором поставки электрической энергии (мощности) может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии» (абз. 2 п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»).

4. «Соглашением сторон договора поставки продовольственных товаров может предусматриваться включение в его цену вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров» (п. 4 ст. 9 Федерального закона от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»).

Стороны заключили договор с условием об обязанности одной из сторон заключить другиедоговоры с другой стороной или с третьими лицами во исполнение такого договора или в обеспечение его исполнения. Является ли заключенный договор смешанным

Да, является.

Хотя такой договор не содержит элементов различных договоров, однако в нем есть указание на обязанность одной из сторон договора, которая отвечает признакам обязательства, заключить другие договоры. Обязанная сторона должна заключить данные договоры, а управомоченная вправе требовать их заключения. Включение такого обязательства в основной договор делает его смешанным.

В хозяйственном обороте договоры с подобными условиями - не редкость. Например, кредитныедоговоры могут предусматривать обязательство заемщика заключить с банком договор залога имуществазаемщика в обеспечение исполнения его обязательств перед банком (по возврату кредита и уплате сопутствующих платежей). В указанном случае залоговое обязательство возникает не из основного договора, а из последующего.

То же касается и условия об обязанности кредитора заключить договор о выдаче поручительства с третьим лицом. Возможность заключения такого договора подтверждена постановлением Президиума ВАС РФ от 5 апреля 2012 г. № 15106/11 . Если такое обязательство будет включено в договор между должником и кредитором, то он будет считаться смешанным.

3. Договорные условия, которые в законодательстве указаны в качестве соглашений .

В законодательстве РФ понятия «договор» и «соглашение» являются синонимичными. Если в договоре есть условие, которое по своему характеру является отдельным, самостоятельным соглашением сторон (может быть заключено отдельно от основного договора), то такой договор будет смешанным.

В частности, в качестве элементов смешанного договора выступают:

• соглашение об установлении акцессорного обязательства;

Обоснование

Акцессорным обязательством являются способы обеспечения исполнения обязательств (поручительство, обеспечительный платеж, неустойка и т. д.). Каждый такой способ можно оформить отдельным соглашением (договор поручительства, к примеру). Если мы соединяем такие соглашения в одном, получаем смешанный договор.

• пророгационное соглашение;

Обоснование

Пророгационным соглашением является соглашение о подсудности рассмотрения споров между участниками сделки (согласование конкретного суда, компетентного рассматривать и разрешать их спор). Пророгационное соглашение может быть заключено как отдельный договор, а может быть интегрировано в основной договор в качестве одного из его условий.

В последнем случае соглашение о подсудности рассматривается независимо от других условий договора. Даже если договор, содержащий соответствующую оговорку, является незаключенным, то это не означает незаключенности соглашения о подсудности. На это указал Президиум ВАС РФ в пункте 12 информационного письма от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными».

• соглашение о распределении между сторонами судебных расходов в порядке пункта 4 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Обоснование

Стороны любого договора могут установить порядок распределения бремени судебных расходов, в частности, возложить их на одну из них. Для этого стороны должны заключить соответствующее соглашение (п. 4 ст. 110 АПК РФ). Оно может быть как в виде отдельного договора, так и быть интегрированным в основной договор, что делает его смешанным.

Отвечает Александр Водовозов,

заместитель начальника Управления налогообложения юридических лиц ФНС России

«Выбор кода льготы зависит от того, как регион освободил движимое имущество от налога. Например, полностью или частично. Как заполнить декларацию по движимым активам с кодами льгот для каждого случая, смотрите в рекомендации.»

Многие компании в своей деятельности сталкиваются с договорами возмездного оказания услуг. Чем они отличаются от договора подряда, порой затрудняются сказать не только юристы и бухгалтеры, но и судьи. Хотя знать, что именно вы подписываете, очень важно: от того, считается конкретный договор заключенным или нет, зависят, в частности, налоговые последствия, например возможность учесть расходы при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль. Разберемся в критериях, которые позволяют определить, какой именно договор у вас в руках.

Причина возникающих вопросов в несовершенстве законодательства. Сравним две статьи ГК РФ. Согласно ст. 702 по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. А в соответствии со ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), заказчик же обязуется оплатить эти услуги.

Чем именно отличаются «услуги» в первом случае от «работ» во втором, законодатель никак не объясняет. Усугубляет недопонимание и ст. 783 ГК РФ, устанавливающая, что общие положения о подряде вообще и о бытовом подряде в частности применяются к договору возмездного оказания услуг.

В результате понятие «услуги» в российском гражданском праве имеет размытые границы, обладая множеством смысловых оттенков.

Простое объяснение

Судьи и юристы-теоретики дают стандартное объяснение различий договоров подряда и оказания услуг. По смыслу положений ст. 702 («Договор подряда») и 779 («Договор возмездного оказания услуг») ГК РФ договор подряда отличается от договора возмездного оказания услуг тем, что результат деятельности подрядчика имеет овеществленный характер и выражается в создании вещи по заданию заказчика или ее трансформации (реконструкции, ремонте и т.д.), в отличие от деятельности услугодателя, не приводящей к созданию вещественного результата. По договору подряда ценность для заказчика представляет результат работ; в договоре на оказание услуг ценностью для заказчика являются сами действия исполнителя.

Именно такое объяснение использовано, к примеру, в постановлениях ФАС Волго-Вятского округа от 27.02.2009 и Уральского округа от 05.11.2008 № Ф09-8056/08-С4. В этих решениях суды признали возмездным оказанием услуг договор, в соответствии с которым выполнялись работы и оказывались услуги по организации эксплуатации, техническому обслуживанию и ремонту лифтов в многоквартирных домах. Здесь мы наталкиваемся на очередное подтверждение сложности и важности рассматриваемой проблемы. Дело в том, что, в отличие от упомянутых решений судов, в Положении о порядке организации эксплуатации лифтов в Российской Федерации, утвержденном приказом Госстроя России от 30.06.99 № 158, считается, что договор на техническое обслуживание и текущий ремонт лифта является договором подряда.

Овеществленность и материальность

Что означает овеществленный характер подряда? Чаще всего под этим понимают именно факт создания новой вещи. Поэтому говорят о «материальном выражении» результата деятельности. Например, у результата работы по инструментальному обследованию участков нефтепровода нет материального выражения — его не пощупаешь руками. Поэтому ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 15.06.2009 № Ф04-3375/2009(8317-А45-45), несмотря на возражения заказчика, признал такой договор возмезд­ным оказанием услуг.

Казалось бы, с этим критерием все ясно. Но это только в теории. Возьмем договор на оказание образовательных или медицинских услуг. Допустим, вещественного содержания в них нет. Но разве нет у них овеществленного результата? Например, если стоматолог вырвал больной зуб.

А нет ли овеществленного результата, например, в оказании юридических услуг, где «материальным выражением» является исковое заявление, составляемое юристом для заказчика, или в договоре на благоустройство и уборку территории - красивые клумбы и чистые улицы?

Рассмотрим этот вопрос на примере договоров на проведение различных видов экспертиз и исследований.

Что важнее - экспертиза или заключение эксперта?

В предпринимательской деятельности приходится проводить множество экспертиз, исследований и пр. Для этого привлекают профессиональных специалистов, которые и выдают свои заключения. Разве не является такое заключение овеществленным результатом деятельности, а такие договоры - подрядными? Подобные аргументы часто приводятся в судах. Что же они отвечают?

Например, ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 03.02.2009 № Ф04-424/2009(20192-А45-16) признал договором оказания услуг договор по оценке арестованного имущества. Суд не принял во внимание возражения заказчика, который указывал, что конечным результатом работы являются отчет об оценке и заключение эксперта.

Также и ФАС Центрального округа в постановлении от 03.08.2004 по делу № А08-652/04-22 признал оказанием услуг договор на проведение экспертизы сахара-сырца.

Предметом рассмотрения ФАС Московского округа в постановлении от 08.12.2008 № КГ-А40/11243-08 был договор на проведение работ по аттестации рабочих мест по условиям труда, по которому исполнитель (истец) обязался выполнить инструментальные измерения физических и химических факторов тяжести и напряженности трудового процесса на рабочих местах заказчика. Как раз заказчик и доказывал в суде, что данный договор является смешанным и наряду с элементами договора об оказании услуг содержит элементы договора подряда, о чем свидетельствует получение в результате исполнения договора овеществленного результата действий исполнителя - документов, карт аттестации рабочих мест. Но суд такие аргументы не принял и посчитал, что речь идет исключительно об оказании услуг.

Как видим, суды приходят к однозначному выводу: документы специалистов не являются материальным результатом их услуг. Но почему?

Ответ на этот вопрос дал ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 03.02.2009 № Ф04-425/2009(20193-А45-39). Рассматривался договор на оказание услуг по оценке арестованного имущества должников. Суд отказался признать этот договор подрядным, указав, что предметом договора является не результат оценки, а сама оценка.

Если бы в договоре значилось «составить акт оценки», а не «произвести оценку», это был бы договор подряда, а не возмездного оказания услуг.

Важна не только сама форма фиксации условий в договоре. Здесь мы сталкиваемся с другим признаком возмездного оказания услуг - ценностью для заказчика самой услуги, а не ее результата.

Действие, а не результат

Этот критерий не стоит понимать буквально, поскольку цель есть в любых договорных отношениях. Например, если человек не преследует предельно конкретной цели излечиться от болезни, он не обратится за медицинскими услугами. Сложность в сопоставлении целей и результата испытывают и суды.

Возьмем для примера договор на уборку сельскохозяйственных культур с полей. Вроде бы во взаимоотношениях с исполнителем для заказчика основным является именно сбор урожая (то есть сама услуга), а не получение определенного количества овощей или зерновых (то есть результат уборки). Рассуждая таким образом, ФАС Центрального округа в постановлении от 22.04.2008 № Ф10-787/08 признал такой договор договором возмездного оказания услуг. А вот ФАС Северо-Кавказского округа в постановлении от 27.04.2009 по делу № А32-14089/2008-65/326 пришел к выводу, что договор на выполнение работ по уборке урожая сельскохозяйственных культур по своей правовой природе является договором подряда.

Пытаясь внести какую-то ясность, суды зачастую формулируют рассматриваемый критерий иначе: если отсутствует результат, отделимый от процесса работы, это возмездное оказание услуг.

Именно это обоснование использовал ФАС Северо-Кавказского округа в постановлении от 19.01.2009 № Ф08-7729/2008, признавая возмездным оказанием услуг договор на юридическое обслуживание, включающий консультирование клиента по юридическим вопросам участия его фирмы в судебном процессе.

Договор на выполнение работ по уборке территории ФАС Московского округа от 29.07.2009 № КГ-А40/7003-09-П-1,2 также признал возмездным оказанием услуг, ведь «чистоту территории» как результат никак не отделить от «уборки» как процесса.

Обеспечение безопасности объектов - это и процесс, и результат одновременно. Поэтому договор на предоставление охранных услуг тоже является именно договором возмездного оказания услуг (см. постановление ФАС Центрального округа от 05.06.2007 № А68-2938/06-256/А).

Предопределенность результата

Как сопоставлять действие исполнителя и его результат? В этом случае важен такой показатель, как предопределенность конечного результата оказания услуг. Он складывается из нескольких составляющих.

По договору подряда заказчик точно знает, что он хочет и должен получить в результате - вещь с определенными конкретными заданными характеристиками. А в договоре оказания услуг конечный результат имеет предположительный характер. Например, с теми же документами специалистов. Заказывая экспертную оценку товара, заказчик совсем не знает, какими окажутся результаты этой экспертизы.

Более того, по договору возмездного оказания услуг конечного, желаемого заказчиком результата может и не быть. Например, сын так и не выучит иностранный язык (по договору на оказание образовательных услуг), или болезнь не отступит (если был заключен договор на оказание медицинских услуг). Но договор при этом все равно будет считаться исполненным. В отличие от этого договор подряда без достижения конкретной цели (например, если так и не построен дом или построен не такой, какой значился в заказе) исполненным считаться не может.

Кроме того, по договору возмезд­ного оказания услуг в отличие от подряда сама необходимость исполнителю предпринимать какие-либо действия и исполнять свои обязанности может иметь вероятностный характер. Да и сам объем действий исполнителя заранее не определен. Например, по договору на гарантийное обслуживание вещи (такие договоры суды признают возмездным оказанием услуг; см. постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 07.12.2007 № Ф08-7879/07) факт поломки, ее причина и объем работ по ее устранению имеют предположительный характер.

В примере с уборкой урожая количество собранных, допустим, овощей имело предположительный характер и оплата работ зависела не от количества собранных овощей, а от обработанной площади сельхозугодий. А вот если бы в договоре значилось, скажем, «собрать 6 т арбузов», это условие приближало бы его к подряду.

Итак, однозначности в вопросе разграничения договоров подряда и возмездного оказания услуг на практике нет. Каждый из рассмотренных критериев не является универсальным и срабатывает далеко не во всех случаях. Наибольшую точность дает совокупное применение всех названных критериев для анализа конкретного договора.

Это важно!

Договор договору рознь

Казалось бы, если к возмездному оказанию услуг все равно применяются общие положения о подряде, не стоит ли закрыть глаза на проблему разграничения этих договоров? Но нет, согласно ст. 783 ГК РФ общие положения о подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, только если это не противоречит ст. 779-782 ГК РФ (то есть нормам, посвященным непосредственно договору возмездного оказания услуг), а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. ГК РФ не проводит четкого разграничения между услугами как объектом договорных отношений и работами, выполненными по договору подряда. А такое исключение порождает различие трактовок, в том числе и среди судей.

В постановлении ФАС Уральского округа от 23.07.2008 № Ф09-5162/08-С4 сказано: «…правильная квалификация договорных отношений имеет существенное значение, поскольку правовые нормы гл. 37 ГК РФ «Подряд» значительно отличаются от норм, посвященных правоотношениям по оказанию услуг (гл. 39), в том числе и по вопросам, регламентирующим существенные условия договора».

Например, в ст. 708 ГК РФ указано, что начальный и конечный сроки выполнения работ являются существенным условием договора подряда. Но это общее условие, по мнению некоторых судов, на договор подряда не распространяется (например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.05.2009 по делу № А29-5708/2008).

В таких условиях от решения вопроса, какой именно договор вы подписали, будет зависеть и решение суда, считать ли договор заключенным.

Довольно часто на практике возникает ситуация, когда стороны заключают договоры, содержащие в себе условия, часть которых можно отнести к договору подряда (глава 37 ГК РФ), а другую часть к договору возмездного оказания услуг(глава 39 ГК РФ). Данное разграничение основывается, как известно, на французской модели обязательств по приложению усилий и обязательств по достижению результата. Понимать эти различия для юриста, занимающегося договорной работой крайне важно, так как, ни один юрист не будет рад спору по смешанному договору, в котором нормы, регулирующие различные составляющие этого договора, вступают в противоречие друг с другом.

Однако на практике очень распространена ситуация, когда контрагенты договариваются одновременно о ремонте и техобслуживании, протезировании и лечении и проч.

В таком случае возникает смешанный договор, который регулируется уже не одной главой, а сразу несколькими (гл.37 + гл. 39 + ст. 421 ГК РФ). Сразу же возникает вопрос, как расторгать или отказываться от такого договора?

В главах 37 и 39 ГК РФ предусмотрены различные правовые режимы для сторон, желающих покинуть договорные отношения.

«Статья 782. Односторонний отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг

1. Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

2. Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков».

«Статья 717. Отказ заказчика от исполнения договора подряда

Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу».

С одной стороны, обе нормы позволяют заказчику отказаться от исполнения обязательства в любой момент (односторонний отказ в оказании услуг стал уже культовой вещью). По подряду практика двойственна. В некоторых случаях суды считают, что применение оговорки о возможности отказа в случае виновных действий исполнителя исключает применение ст. 717 ГК РФ, в некоторых случаях нет. Примеры дел прикрепляю.

Итак, чем руководствоваться при расторжении смешанного договора, содержащего в себе условия договора подряда+возмездного оказания услуг? И что заказчик должен оплатить: фактически понесенные расходы или убытки + часть работ?

Логика подсказывает, что суду необходимо:

Посмотреть на наличие в договоре оговорок об ограничении права на односторонний отказ. Оценить добросовестность сторон спора

Если оговорка имеет место, то представляется разумным, что суд должен ограничить право на односторонний отказ, исходя из принципа свободы договора и уважения к воле сторон, ее автономии. Данный подход поддерживается и в монографии А.Г. Карапетова по свободе договора и ее пределам:

«…не всякая норма, являющаяся императивной в контексте режима "материнского" договора, должна неминуемо сохранять свой императивный статус в отношении смешанного договора. См.: Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2010 г. N 17АП-4608/2010-ГК по делу N А60-62895/2009, оставленное в силе Постановлением ФАС Уральского округа от 31 августа 2010 г. N Ф09-6791/10-С5»

Таким образом, чтобы избежать рисков, связанных с выходом вашего контрагента из смешанного договора - включайте ограничение на односторонний отказ. Представляется разумным, что такое право можно также закрепить в договоре, дабы суд впоследствии, оценивая смешанный договор, видел, что стороны в вопросе расторжения отдали приоритет регулированию договора возмездного оказания услуг.

По сути, смешанный или комбинированный договор - это соглашение, в котором содержатся элементы различных законодательно предусмотренных контрактов. Соответственно, предмет такой «конструкции» включает в себя фрагменты нескольких самостоятельных контрактов, при этом «части» сливаются в единое целое, и объединяются общей целью. Права и обязанности сторон по одному договору связываются с осуществлением прав и обязанностей, предусмотренных другим соглашением. При этом попытка разделить перечисленные выше условия неминуемо нарушает первоначальную волю сторон (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 9 декабря 2010 года по делу № А19-8485/10).

В качестве примера можно привести следующий спор. Две компании заключили между собой агентский договор, условия которого предусматривали обязанность агента самостоятельно выкупить товар, отгруженный принципалом, если он не был реализован агентом. Арбитражный суд сделал обоснованный вывод об установлении между сторонами отношений смешанного характера с элементами агентского договора по типу комиссии и купли-продажи, а также наличия у ответчика обязательства по выкупу переданного ему товара (постановление ФАС Московского округа от 10.12.2009 г. № КГ-А40/11396-09 по делу № А40-40119/09-85-332).

Необычные договорные «конструкции»

Кроме смешанных соглашений, на практике можно столкнуться и еще с несколькими необычными договорными «конструкциями». Во-первых, «комбинированный» контракт следует отличать от простого непоименованного, т.е. того, который напрямую не указан в законе, но соответствует его требованиям, и может быть заключен согласно принципу свободы договора. Дело в том, что смешанный контракт – он, по сути, тоже непоименованный. Но, в отличие от простого «безымянного», он, как уже было сказано выше, включает в себя элементы разных договоров, тогда как тот – одиночен и самостоятелен. И, кроме того, к простому непоименованному соглашению будут применять правовые нормы наиболее сходных договоров одного и только одного вида. То есть в данном случае не получится использовать правила по нескольким соглашениям. Это будет просто неверно и впоследствии может вызвать проблемы.

Не следует путать смешанный договор с объединенным. Хоть последний и содержит в себе признаки нескольких соглашений, однако в его «теле» присутствуют не отдельные элементы различных контрактов, а практически целые различные соглашения...

Смешанный договор необходимо отличать от комплексного, то есть такого, который объединяет в себе черты двух и более разновидностей одного и того же вида контрактов (купли-продажи, оказания услуг, банковского счета). В качестве примера можно привести соглашение об изготовлении и последующем монтаже оборудования. Или популярный сегодня комплексный банковский договор, в рамках которого кредитная организация представляет клиенту сразу несколько услуг – открытие и ведение банковского счета, получение информации по счету и выпуск и обслуживание карты. Соответственно, применение к комплексному договору правил смешанных соглашений (например, попытка урегулирования указанного выше договора не только нормами о банковском счете, но и правилами об оказании услуг) неминуемо приведут к ошибкам.

Не следует также путать смешанный и многообъектный договор. Последний характеризуется тем, что его предмет охватывает положения одного поименованного контракта, например, аренда или поставка, однако объектов сделки при этом несколько. Тут речь может идти, допустим, о договоре на предоставление в аренду нескольких земельных участков или контракте на поставку одновременно нескольких позиций товара.

И, наконец, не следует отождествлять смешанный договор с объединенным. Хоть последний и содержит в себе признаки нескольких соглашений, однако в его «теле» присутствуют не отдельные элементы различных контрактов, а практически целые различные соглашения. При этом, они объединены в одном документе, но не «смешаны» до степени неразрывности.

Главные и второстепенные

Как уже было сказано выше, попадая в смешанный договор, элементы разных контрактов объединяются общей юридической целью. Соответственно, к такому «миксу» применяются нормы права, регулирующие каждый входящий в него договор. Здесь-то предпринимателей и бухгалтеров, работающих со смешанными соглашениями, и подстерегает сложность. Потому что договоры могут соединяться, так сказать, в равных «пропорциях», и в этом случае их «родные» нормы – равноправны.

А бывает, что элементы одного контракта лишь дополняют другой, являясь как бы второстепенными. И в этом случае нормы «основного» соглашения имеют приоритет перед нормами «дополнительного».

Понять, какое из обязательств смешанного договора первостепенно, а какое – вторично, важно в том случае, если элементы соглашения по своей сути противоречат друг другу. «В данном случае, – комментирует московский адвокат Сергей Воронин, – хорошим примером может послужить смешанный договор, согласно которому фирма обязалась предоставить сотруднику в безвозмездное пользование компьютер и лазерный принтер сроком на один год, а сотрудник в течение этого времени должен был осуществлять техподдержку логистического программного продукта, в этом случае, мы имеем смешанный договор с элементами безвозмездного пользования и оказания услуг. А когда сотрудник перестал реагировать на требования устранить сбои в системе, и при этом наотрез отказался вернуть принтер с компьютером, руководитель обратился ко мне, чтобы «найти на него управу».

Смешанный договор необходимо отличать от комплексного, то есть такого, который объединяет в себе черты двух и более разновидностей одного и того же вида контрактов...

И, разобравшись в контракте, он увидел, что в договор включены условия двух сделок, которые в принципе не могут «ужиться вместе». Ведь при безвозмездном пользовании не может быть никакого встречного предоставления, в частности, в виде услуг ссудополучателя! Соответственно, в данном случае «выжить» должны элементы только одного обязательства– либо оказания услуг (которые, по логике, должны стать возмездными), либо безвозмездного пользования. В конце концов, порядком потрепав друг другу нервы и потеряв время, стороны не смогли решить, какие из правоотношений им дороже, и договорились оформить два самостоятельных соглашения – о возмездном предоставлении услуг и о безвозмездном пользовании».

Чтобы разобраться, какой из элементов смешанного договора – «главный», а какой «дополнительный», партнерам следует изначально четко установить действительную волю сторон. Возможно, иногда в качестве критерия тут может выступать цена каждого из «смешанных» правоотношений предмета: основным целесообразно будет считать более дорогое обязательство.