Природа учредительных документов юридического лица. Учредительные документы юридического лица

Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц различен. Так, общества с ограниченной ответственностью, ассоциации и союзы действуют на основе учредительного договора и устава. Правовой базой деятельности хозяйственных товариществ (полных и на вере) является учредительный договор.

Поделитесь работой в социальных сетях

Если эта работа Вам не подошла внизу страницы есть список похожих работ. Так же Вы можете воспользоваться кнопкой поиск

Московский государственный экономический институт

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО

Курсовая работа:

На тему: «Учредительные документы юридического лица»

ВВЕДЕНИЕ………………………………………………………………..….3

1.1. Понятия, виды, функции и содержания учредительных документов юридического лица ……………………………………………………….….5

1.2. Заключение (принятие) и изменение учредительных документов………………………………………………………………….…8

2. Анализ отдельных учредительных документов юридических лиц

2.1. Учредительный договор …………………………………………..…12

2.2. Устав……………………………………………………………….…..14

2.3. Общее положение об организациях данного вида……………………………………………………………………………18

ЗАКЛЮЧЕНИЕ…………………………………………………………….…22

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ……………………………………………….……23

ВВЕДЕНИЕ

Правовой основой деятельности любого юридического лица наряду с законодательством являются его учредительные документы. Ведь именно в них учредители конкретизируют общие нормы права применительно к своим интересам.

В период появления многочисленных юридических лиц выбранная тема курсовой работы представляется очень актуальной.
Объектом работы являются общественные отношения, возникающие в сфере заключения учредительных документов юридическими лицами. Предметом - нормы гражданского законодательства, регулирующие указанные отношения.
Цель курсовой работы состоит в том, чтобы на основе анализа научной литературы, действующего законодательства, судебной и правоприменительной практики комплексно исследовать учредительные документы юридических лиц.

Основные задачи:

1)рассмотреть понятия, функции, виды, содержания учредительных документов

2) изучить заключение (принятие) и изменение учредительных документов

3) изучить учредительный договор, устав юридических лиц

4) выявить положение об организациях данного вида

Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц различен. Так, общества с ограниченной ответственностью, ассоциации и союзы действуют на основе учредительного договора и устава. Правовой базой деятельности хозяйственных товариществ (полных и на вере) является учредительный договор. Для остальных юридических лиц единственным учредительным документом считается их устав.
Учитывая значение учредительных документов юридического лица как правовой основы его деятельности, это влечет высокую ответственность руководителя и иных должностных лиц предприятия, учреждения и организации при оформлении и регистрации этих документов.
В соответствии с п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации, что на практике непосредственно означает момент регистрации его учредительных документов.

1.Общая характеристика учредительных документов юридического лица

1.1.Понятия, виды, функции и содержания учредительных документов юридического лица

Учредительными являются документы, на основании которых согласно закону регистрируются и действуют юридические лица. Положения учредительных документов обязательны для юридического лица в отношениях с его учредителями (участниками) и третьими лицами.
Закон называет три типа учредительных документов:

1. Учредительный договор

2. Устав

3. Общее положение об организациях данного вида

Учредительные документы юридического лица имеют две важные функции. Во-первых, выполняя внешнюю, представительскую функцию, они доводят до всеобщего сведения информацию об особенностях формы данного юридического лица, его правоспособности, наименовании, организационной структуре, месте его нахождения и другие сведения, которые могут иметь значение. Такие сведения, как правило, играют большую роль для лиц, вступающих в сделки с юридическим лицом. В случае изменения содержащихся в учредительных документах положений новые правила вступают в силу для третьих лиц только после их государственной регистрации. При этом в ситуации, когда третьи лица будут действовать в своих отношениях с юридическим лицом, изменения, в учредительные документы которого ещё не зарегистрированы, с учётом таких изменений, данное юридическое лицо не может оспаривать эти действия третьих лиц. Во-вторых, выполняя внутреннюю функцию, они определяют отношения между учредителями юридического лица по поводу их участия в формировании имущества, распределении прибыли юридического лица, управлении им и т.д. Так, например, в учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия распределения между участниками прибыли и убытков, управления его деятельностью, условия и порядок выхода учредителей из его состава.

Юридические лица действуют либо на основании одного из названных типов учредительных документов, либо на основании двух документов - и учредительного договора, и устава.
На основании только учредительного договора действуют полные товарищества (ст. 70 ГК) и товарищества на вере (ст. 83 ГК).
На основании учредительного договора и устава действуют общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. 89, 95 ГК), а также объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) (ст. 122 ГК).
Устав является учредительным документом акционерных обществ (ст. 98 ГК), обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, созданных одним лицом (ст. 89, 95 ГК), государственных и муниципальных унитарных предприятий (ст. 113 ГК), производственных и потребительских кооперативов (ст. 108, 116 ГК), фондов (ст. 118 ГК), а также общественных организаций (объединений), некоммерческих партнерств и автономных некоммерческих организаций, учреждений (ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).
Ст. 14 ФЗ «О некоммерческих организациях» предусматривает, что учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе заключить учредительный договор. Кроме того, в составе учредительных документов помимо устава называется также решение собственника о создании учреждения.
Следует иметь в виду, что ст. 7.1 ФЗ «О некоммерческих организациях» предусматривает возможность создания государственной корпорации, под которой понимается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. При этом государственная корпорация действует на основании специального федерального закона о создании государственной корпорации, устанавливающего особенности ее правового положения. Для создания государственной корпорации не требуется учредительных документов, предусмотренных комментируемой статьей.
В случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. В частности, первичные профсоюзные организации могут действовать на основании общего положения о первичной профсоюзной организации, утвержденного на съезде (конференции) соответствующего профессионального союза (ст. 3,8 ФЗ «О профессиональных союзах»).
Коммерческие организации не могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида.
Форма учредительных документов - письменная. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). Гражданский кодекс не требует нотариального удостоверения учредительных документов или подписей учредителей (участников).

Учредительные документы юридического лица должны содержать определенный законом минимум условий (необходимые условия). В п.2 статьи 52 Гражданского кодекса устанавливает перечень условий, подлежащих включению в учредительные документы (устав, учредительный договор) всех юридических лиц:

Наименование юридического лица

Место нахождения юридического лица

Порядок управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

Применительно к отдельным видам юридических лиц этот перечень конкретизируется и дополняется соответствующими статьями Гражданского кодекса и специальными законами об этих юридических лицах.
В учредительных документах юридических лиц, обладающих в соответствии с законом специальной правоспособностью (некоммерческие организации, унитарные предприятия, банки, страховые организации, биржи и др.), должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Учредители (участники) коммерческой организации вправе указывать в ее учредительных документах предмет и цели деятельности и в тех случаях, когда по закону это не является обязательным. При этом под предметом следует понимать виды деятельности, осуществляемые юридическим лицом (торговля, строительство, банковское дело и т.п.). Целью деятельности является достижение определенного результата, различают коммерческие и некоммерческие (благотворительные, образовательные, религиозные, потребительские и др.) цели.
Наряду с необходимыми условиями учредители (участники) вправе включать в учредительные документы другие, не противоречащие закону положения (факультативные условия). Степень свободы учредителей (участников) в установлении факультативных условий различается в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица.

1.2. Заключение (принятие) и изменение учредительных документов

Изменения, вносимые в учредительные документы, с точки зрения их внутреннего юридического содержания можно рассматривать следующим образом: 1) изменения учредительного договора - это внесение изменений в гражданско - правовой договор (обязательство), регулирующий отношения между учредителями в процессе организации деятельности юридического лица; 2) внесение изменений в устав - это утверждение в установленном порядке документа, изменяющего правовое положение юридического лица и регулирующего отношения как между участниками и непосредственно юридическим лицом, так и между юридическим лицом и его работниками (срок назначения руководителя), а также определяющие сферу деятельности юридического лица.

Внесение изменений в учредительные документы обязательно сопровождается процедурой их государственной регистрации путем подачи соответствующих документов и заявления на внесение изменений в государственный регистрирующий орган. Регистрация изменений юридических лиц регламентируется Федеральным законом № 129-ФЗ от 08.08.2001г. Регистрация изменений является обязательной для всех организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность (как коммерческую, так и некоммерческую).

Для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, должны быть представлены следующие документы:

а) заявление установленной формы

В заявлении должна быть подтверждена юридическая достоверность этих сведений, т.е. соответствие юридической формы и реального содержания представленных документов действующему законодательству;

б) решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

в) изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица.

Регистрация изменений юридических лиц должна производиться в случае, если происходит изменение следующих сведений:

1. наименование юридического лица;

2. организационно-правовая форма;

3. сведения об учредителях (участниках) организации;

4. адрес;

5. для АО и ЗАО - сведения о держателе реестра акционеров;

6. внесение изменений в учредительные документы, касающиеся размера указанного в документах уставного капитала;

7. сведения о правопреемстве;

8. смена генерального директора, а также изменение паспортных данных генерального директора;

9. сведения о филиалах и представительствах (аккредитация филиала);

10. внесение любых других изменений в учредительные документы организации.

Внесение записи об изменениях в государственный реестр производится регистрирующим органом в срок не более пяти дней с момента получения уведомления. Регистрирующий орган обязан сообщить юридическому лицу о внесении такой записи в срок, предусмотренный п. 3 ст. 11 Закона, т.е. не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации.

При уведомительном порядке внесения в учредительные документы изменений последние приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа (п. 3 ст. 52 ГК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 23 Закона отказ в государственной регистрации допускается в случаях непредставления необходимых документов и представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

В случае отказа в государственной регистрации по основанию непредставления необходимых для регистрации документов изменения, вносимые в учредительные документы, становятся обязательными для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа; последующий отказ в государственной регистрации не влияет на юридическую силу изменений для третьих лиц.

Противоположные по значению последствия вызывает уведомление ненадлежащего регистрирующего органа.

В случае направления уведомления в ненадлежащий регистрирующий орган такое уведомление не должно считаться направленным.

Значение в последнем случае имеет не сам по себе отказ в государственной регистрации, а неверно направленное уведомление.

2. Анализ отдельных учредительных документов юридического лиц

2.1. Учредительный договор

Учредительный договор – это консенсуальная, многосторонняя, возмездная сделка, совершаемая будущими учредителями юридического лица и регулирующая отношения между ними по поводу создания и деятельности организации.

Учредительный договор заключается между будущими учредителями юридического лица, каждый из которых является стороной сделки и выражает индивидуальную волю. При этом стороны находятся в одинаковом юридическом положении, а каждый участник осуществляет свои права и несет обязанности, являясь одновременно управомоченным и обязанным субъектом. Учредительный договор заключается его участниками с целью реализации их имущественных интересов. Исключение составляют случаи, когда учредительными документами некоммерческих организаций не предусмотрено ведение предпринимательской деятельности. Учредительный договор подписывается всеми его участниками (п. 1 ст. 70, п. 1 ст. 83, п. 1 ст. 122 ГК РФ) и, если сторонами не предусмотрено иное, вступает в силу с момента его заключения, т.е. с момента достижения его участниками согласия по всем существенным условиям (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Учредительный договор порождает для лиц, участвующих в его совершении, права и обязанности по поводу создания и деятельности юридического лица.

Существенные условия учредительного договора, независимо от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица, перечислены в п. 2 ст. 52 ГК РФ. К ним относятся условия:

1. о составе учредителей
2. об организационно-правовой форме будущего юридического лица
3. о порядке совместной деятельности учредителей по его созданию
4. о размере, составе, сроках и порядке передачи учредителями вкладов в имущество юридического лица
5. о размере доли каждого учредителя в уставном капитале юридического лица
6. об участии учредителей в деятельности юридического лица
7. о порядке управления деятельностью юридического лица
8. о порядке выхода учредителей из состава юридического лица

При создании коммерческого юридического лица существенным для учредительного договора является условие о распределении прибыли между учредителями (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

Для учредительных договоров о создании отдельных видов юридических лиц перечень существенных условий может быть расширен. Например, помимо условий, названных в ст. 52 ГК РФ, к существенным для учредительного договора полного товарищества относятся условия: о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; об ответственности товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов (п. 2 ст. 70 ГК РФ). В дополнение к перечисленным условиям учредительный договор коммандитного товарищества (на вере) должен включать условие о совокупном размере вкладов коммандиста (п. 2 ст. 83). Столь широкий перечень существенных условий учредительного товарищеского договора продиктован желанием законодателя сделать его единственным учредительным документом полного или коммандитного товарищества.

Кроме того, в учредительном договоре о создании общества с ограниченной ответственностью должно присутствовать условие о составе и компетенции органов управления общества и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, разрешаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов (п. 2 ст. 89 ГК РФ; п. 1 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственность.).

Как правило, во многие учредительные договоры о создании основанных на членстве юридических лиц (корпораций) включается условие о порядке приема новых участников (членов).

Несмотря на свой корпоративный характер, учредительный договор, как любой другой, подчиняется общим правилам о сделках и договорах (ст. 153 – 181, 240 – 453 ГК РФ), если иное не установлено законом или не вытекает из существа учредительного договора.

2.2. Устав

Большинство юридических лиц действует на основании устава, который является локальным нормативным актом. Процедура принятия устава юридическими лицами различных организационно-правовых форм не имеет существенных особенностей. Как правило, он утверждается учредителями на общем или учредительном собрании. Устав вступает в силу с момента регистрации самого юридического лица 1 .

Некоторые современные российские ученые считают устав любого юридического лица нормативным актом, хотя и локального характера.

Как пишет Д. В. Ломакин, устав акционерного общества, будучи локальным нормативным актом, регламентирует деятельность общества, которое обязано соблюдать его положения. Законодатель предусмотрел меры воздействия на юридическое лицо, виновное в нарушении своего устава. Сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, может быть признана судом недействительной (ст. 173 ГК РФ). Устав также регламентирует статус акционеров. Однако его нормы имеют абстрактный характер, тогда как юридические обязанности составляют содержание конкретных правоотношений. Обязанность соблюдения устава не входит в содержание акционерного правоотношения, поэтому к акционеру нельзя применить санкции за нарушение устава вообще. Следовательно, чтобы быть исполненной, эта обязанность должна трансформироваться в конкретное предписание.

Аналогичная позиция высказана в учебной литературе. Современные представители академической теории права (А. В, Мицкевич, В. Д. Попов и др.) считают устав юридического лица корпоративным нормативным правовым актом, который содержит корпоративные нормы, являющиеся источниками российского права 2 . По мнению И. В. Елисеева, устав можно рассматривать в качестве локального нормативного акта, определяющего правовое положение юридического лица и регулирующего отношения между участниками и самим юридическим лицом 3 . Возрастание значения локального нормотворчества в корпоративном законодательстве, обеспечивающем правовое регулирование хозяйственных обществ и товариществ, всячески подчеркивается И. С. Шиткиной 4 .

Своеобразная природа устава общества с ограниченной ответственностью отмечается зарубежными правоведами. Чаще всего устав общества с ограниченной ответственностью рассматривается как особый вид договора – организационный договор, который регулирует внутренние отношения между участниками и одновременно представляет собой нормативную основу общества как юридического лица. Постановлениям устава, определяющим организационную структуру юридического лица, его отношения с третьими лицами, придается нормативное значение. Надлежащим образом утвержденный устав становится обязательным не только для лиц, которые его принимали, но для всех участников и контрагентов общества. Как отмечает В. В, Зайцева, в обществах с ограниченной ответственностью и акционерных обществах постановления устава регламентируют корпоративные отношения: организационную структуру общества, функции и правомочия его органов, права и обязанности участников общества.

Для определения природы устава юридического лица нужно учитывать, какие субъекты выступили его учредителями, в каком порядке утверждался устав. Когда юридическое лицо учреждается одним или несколькими (двумя и более) гражданами и/или юридическими лицами, которые сами утверждают его устав, модно сделать однозначный вывод, что такой устав является односторонней или многосторонней корпоративной сделкой.

С точки зрения существующего во многих зарубежных странах деления юридических лиц на публичные и частные такие юридические лица обычно причисляются к субъектам публичного права.

Если юридическое лицо учреждено публично-правовым образованием, а устав утвержден компетентным государственным органом РФ, субъекта РФ или органом местного самоуправления, устав этого юридического лица является подзаконным нормативным актом (п. 7 ст. 3 ГК РФ).

Во многих иностранных государствах правовая доктрина признала бы эти юридические лица классическими субъектами публичного права. Но в России подобная классификация отсутствует.

Устав юридического лица, существующий в виде учредительного документа, утвержденного (принятого, подписанного) учредителем (учредителями), представляет собой письменную форму данной сделки, которая отражает ее содержание (условия).

Существенные условия, которые могут быть включены в устав, представляющий собой сделку, можно классифицировать следующим образом:

1. предписываемые условия, которые законодатель обязывает включать в устав, но не определяет их конкретное содержание
2. императивно-определенные условия, предусмотренные императивными нормами законодательства
3. диспозитивно-определенные условия, которые диспозитивно сформулированы в законе и могут быть изменены учредителями
4. инициативные условия, включенные в устав исключительно по усмотрению учредителей.

Например, согласно п. 2 ст. 5 Федерального Закона «О производственных кооперативах» к существенным условиям, которые законодатель предписывает включать в устав кооператива, относятся:

1. указание фирменного наименования кооператива
2. указание места нахождения кооператива
3. условия о размере паевых взносов члена кооператива
4. о составе и порядке внесения паевых взносов
5. об ответственности за нарушение обязательств по внесению паевых взносов
6. о характере и порядке трудового и иного участия членов кооператива в его деятельности
7. об ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому и иному участию
8. о порядке распределения прибыли и убытков кооператива
9. о размере и об условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам
10. о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решении я по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов
11. о порядке выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему членство в кооперативе; о порядке вступления в кооператив новых членов
12. о порядке выхода из кооператива
13. об основаниях и порядке исключения из членов кооператива
14. о порядке образования имущества кооператива
15. о перечне филиалов и представительств
16. о порядке реорганизации и ликвидации
17. другие сведения, необходимые для его деятельности

Нормативный характер устава любого юридического лица, который отмечают многие правоведы, объясняется обилием условий, императивно определенных законами об отдельных видах юридических лиц. Кроме того, будучи сделкой, устав обладает сходством с договором присоединения (ст. 428 ГК РФ), ибо вступающие в юридическое лицо (корпорацию) новые участники (члены) присоединяются к предложенному им уставу целиком.

Устав в отличие от учредительного договора не заключается, а утверждается учредителями. Устав, как правило, подписывают не все учредители, а специально уполномоченные им лица (например, председатель и секретарь общего собрания учредителей). Устав вступает в силу с момента регистрации самого юридического лица.

Как замечает М. И. Кулагин, в развитых зарубежных странах значение уставов непрерывно снижется, ибо многие аспекты деятельности юридических лиц все больше регламентируются императивными нормами законов и подзаконных актов, а не правилами, сформулированными в уставах.

2.3. Общее положение об организациях данного вида

Положение об организации - правовой акт, определяющий статус организации, ее задачи и функции, права, ответственность, порядок деятельности. На основании положения действуют государственные и муниципальные некоммерческие организации, выполняющие свои функции за счет средств бюджета. В первую очередь, это органы власти и управления.

Статья 52 Гражданского кодекса РФ определяет, что юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях определенного вида. На основании положений действуют также филиалы коммерческих и некоммерческих организаций, их отделения, представительства.

Положения об организациях могут быть:

1. типовыми,

2. примерными,

3. индивидуальными.

Типовые и примерные положения разрабатываются для подведомственных организаций, отделений, филиалов, представительств, занимающих равное положение в иерархии органов управления и осуществляющих одинаковую деятельность. Типовые и примерные положения служат основой для разработки индивидуальных положений.

Юридическую силу положение об организации получает после утверждения его вышестоящей организацией. Как правило, утверждение положения об организации проводится распорядительным документом (приказом, распоряжением, постановлением) вышестоящего органа управления. Положение об организации может утверждать непосредственно руководитель вышестоящей организации без издания распорядительного документа.

Положение об организации оформляется на стандартных листах бумаги. Обязательными реквизитами положения об организации являются:

гриф утверждения вышестоящего органа, название вида документа, составляющее одно целое с заголовком к тексту. Гриф утверждения заверяется печатью вышестоящей организации.

Не существует нормативно установленных требований к содержанию положения об организации. Текст положения об организации может включать следующие разделы:

1. Общие положения.

2. Основные задачи.

3. Функции.

4. Права и обязанности.

5. Руководство.

6. Взаимоотношения.

7. Контроль, проверка и ревизия деятельности.

8. Реорганизация и ликвидация.

В разделе «Общие положения» содержатся официальные полное и сокращенное наименования организации, определяются цели и основания ее создания с указанием наименования, даты и номера соответствующего правового акта, указывается, чем руководствуется организация в своей деятельности, кем возглавляется и кому подчиняется, какие печати и официальные бланки имеет.

Раздел «Основные задачи» формулирует цели деятельности организации или проблемы, которые призвана решать организация и которые определяют характер и основные направления ее деятельности.

В разделе «Функции» перечисляются действия или виды работ, которые должна выполнять организация для решения поставленных перед ней задач.

Раздел «Права и обязанности» содержит перечисление прав и обязанностей, которыми наделяется организация в лице ее руководителя.

Право - это юридически узаконенная возможность запрещать или требовать выполнения каких-либо действий. Права устанавливаются в объеме, необходимом для реализации возложенных на организацию функций.

К правам относятся:

1. право на издание распорядительных и нормативных документов;

2. право на ведение переписки;

3. право давать распоряжения и указания подчиненным подразделениям и лицам;

4. право представительствовать в вышестоящих и иных органах;

5. право запрашивать информацию и др.

В числе обязанностей перечисляются действия, которые организация должна выполнять для реализации своих функций.

В разделе «Руководство» устанавливается, кем осуществляется руководство организацией, на каких принципах, кем назначается и освобождается от должности руководитель, а также сфера его компетенции.

Раздел «Контроль, проверка и ревизия деятельности» устанавливает, кем осуществляются контроль, проверки и ревизии финансово-хозяйственной деятельности, их периодичность или сроки, порядок представления итоговых документов.

В разделе «Реорганизация и ликвидация» устанавливается, в каком порядке и кем осуществляется реорганизация и ликвидация организации.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Выполнив анализ предложенных источников по выбранной теме, изучив и обобщив необходимый материал, в заключении можно сформулировать основные выводы теоретического и практического характера.
Юридическое лицо – это субъект права, искусственно созданный для определенных целей по правилам, установленным законом, и в соответствии с законом признаваемый таковым государственной властью и всеми участниками гражданских правоотношений. Любая организация, имеющая статус юридического лица, должна обладать определенными признаками. Признаки юридического лица - это такие внутренне присущие ему свойства, каждое из которых необходимо, а все вместе - достаточны для того, чтобы организация могла признаваться субъектом гражданского права.

Учредительными являются документы, на основании которых согласно закону регистрируются и действуют юридические лица. Учредительные документы юридического лица имеют две важные функции. Во-первых, выполняя внешнюю, представительскую функцию, они доводят до всеобщего сведения информацию об особенностях формы данного юридического лица, его правоспособности, наименовании, организационной структуре, месте его нахождения и другие сведения, которые могут иметь значение. Во-вторых, выполняя внутреннюю функцию, они определяют отношения между учредителями юридического лица по поводу их участия в формировании имущества, распределении прибыли юридического лица, управлении им и т.д.

Таким образом, положения учредительных документов обязательны для юридического лица в отношениях с его учредителями (участниками) и третьими лицами.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1. Источники

1.1. Российская Федерация. Законы. Гражданский кодекс РФ. Часть первая: федеральный закон от 30 ноября 1994 г. №51 – ФЗ: по состоянию на 17 июля 2009г. // Собрание законодательства Российской Федерации – 1994. - №32. – Ст. 3301.

1.2. Российская Федерация. Законы. Об обществах с ограниченной ответственностью от 8 февраля 1998г. №14-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1998. - №7.-Ст. 785.

1.3. Российская Федерация. Законы. О некоммерческих организациях от 12 января 1996 г. №7-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. –1996. - №3. – Ст. 145.

1.4. Российская Федерация. Законы. О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности от 12 января 1996 г. №10 – ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1996. - №5.

1.5. Российская Федерация. Законы. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей от 8 августа 2001 г. №129 – ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2001. - №33. – Ст. 3431; 2003. - №26. – Ст. 2565.

2. Специальная литература

2.1. Общая теория государства и права. Академический курс в 2-х т. Т. 2 / Под ред. проф. М. Н. Марченко. – М.: Зерцало, 1998. - 404с.

2.2. Гражданское право: учебник. Т. 1. / И. В. Елисеев; под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. – М.: Проспект, 2002. – 784 с.

2.3. Гражданское право: Учебник в 3 т. / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. – Т. 1. – 160 с.

2.4. Смоленский, М. Б. Гражданское право. / М. Б. Смоленский. - М.: Феникс, 2007. – 187 с.

1 Гражданское право: Учебник в 3 т. / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. – Т. 1. – 160 с.

2 Общая теория государства и права. Академический курс в 2-х т. Т. 2 / Под ред. проф. М. Н. Марченко. – М.: Зерцало, 1998. - 404с.

3 Гражданское право: учебник. Т. 1. / И. В. Елисеев; под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. – М.: Проспект, 2002. – 784 с.

4 Шиткина, И. С. Локальное нормотворчество коммерческих организаций // Приложение к журналу «Хозяйство и право». - 2002. - № 3.

Другие похожие работы, которые могут вас заинтересовать.вшм>
15122.		Особенности категории юридического лица	603.45 KB
	Системность права в целом обуславливает необходимость комплексного, системного исследования видов юридических лиц в условиях современной реформы гражданского законодательства. Следует обратить внимание на преимущество системного подхода при исследовании того или иного правового явления, заключающегося в том, что изучать целостный объект допустимо, представляя его как систему, разложив на части (анализ).
1267.		ОТКРЫТОЕ И ЗАКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОНЫЕ ОБЩЕСТВА: ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ, СТАТУС, УЧРЕДИТЕЛЬНЫЕ ДОКУМЕНТЫ, РЕОРГАНИЗАЦИЯ, ЛИКВИДАЦИЯ, ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ УЧАСТНИКОВ	49.42 KB
	В России более половины юридических лиц имеют форму АО, она стала одной из самых распространенных форм хозяйствования, глубоко вошла в механизм экономических преобразований и оказывает существенное влияние на его развитие
19559.		Бизнес-план инвестиционного проекта по развитию предпринимательской деятельности без образования юридического лица по выращиванию и реализации животноводческой продукции	2.14 MB
	Поддержка проекта местной администрацией для решения социальных задач и развития территории. и утеплить его для зимнего содержания свиней. Купить или построить дополнительное помещение для содержания с х животных. Зарегистрировать и открыть имеющийся павильон для реализации с х продукции.
3341.		Создание и государственная регистрация туристской организации и индивидуального предпринимателя. Ликвидация юридического лица и индивидуального предпринимателя	14.94 KB
	Хозяйственные общества могут создаваться в форме обществ с ограниченной или с дополнительной ответственностью и в форме акционерного общества которое может быть открытым или закрытым. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество уставной капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков связанных с деятельностью общества в пределах стоимости...
7755.		Непечатные документы	12.62 KB
	Непечатные документы Рукописи не горят М. Документы делопроизводства Обратимся теперь к неопубликованным документам. Здесь прежде всего мы видим документы делопроизводства в государственных общественных и фирменных канцеляриях. Сюда входят распорядительные документы организаций а также удостоверительные документы личности паспорта свидетельства пропуска дипломы и т.
11718.		Роль правового воспитания и юридического образования в формировании правовой культуры общества	43.38 KB
	Правопонимание как исходная мировоззренческая основа понимания правовой культуры. Формирование национальной правовой культуры. Аксиологическая сущность правовой культуры и ее функциональная роль в развитии казахстанской государственности.
21624.		Конституционно-правовые основы юридического статуса президента как главы государства в зарубежных странах	90.27 KB
	Историческое происхождение поста президента и его современная политическая география. Конституционный статус и предназначение президента в политической системе. Место президента и его роль в системе органов государственной власти. Системы избрания президента в зарубежных странах.
496.		Условия и факторы производственной среды, вредно влияющие на организм человека. Нормативные документы, регламентирующие их параметры	8.39 KB
	Условия и факторы производственной среды вредно влияющие на организм человека. Производственная среда это часть окружающей человека среды включающая природноклиматические факторы и факторы связанные с профессиональной деятельностью шум вибрация токсичные пары газы пыль ионизирующие излучения и др. Опасными называются факторы способные при определенных условиях вызывать острое нарушение здоровья травму и гибель организма; вредными факторы отрицательно влияющие на работоспособность или вызывающие профессиональные...
17280.		Лица, участвующие в деле	21.27 KB
	Гражданское процессуальное право представляет собой самостоятельную отрасль российского права целостную совокупность процессуальных норм регулирующих порядок осуществления правосудия по гражданским семейным трудовым жилищным земельным экологическим и иным делам судами общей юрисдикции и мировыми судьями. Правовое положение суда определяется тем что он руководит ходом процесса и направляет действия лиц участвующих в деле гарантирует выполнение и осуществление ими их процессуальных прав и обязанностей выносит судебные постановления...
17813.		Разработка официального сайта кафедры уголовного, административного права и процесса Экономико-Юридического факультета ГАГУ	2.38 MB
	Сайт является визитной карточкой кафедры. Актуальность его создания стоит достаточно высоко. У нашей кафедры есть своя история, свои традиции, свои Законы и правила, специфика организации учебно-воспитательного процесса и его содержания. На современном этапе развития системы образования необходимо точно и корректно показать «образовательное лицо» кафедры, в чем его своеобразие и отличие от остальных.

08.02.2018
События. ЦБ подрегулировал словарь. В программном документе Банка России появились новые понятия. Вчера был обнародован программный документ Банк России, описывающий планы по развитию и применению новых технологий на финансовом рынке на ближайшие годы. Основные идеи, понятия и проекты так или иначе регулятором уже анонсировались. При этом ЦБ вводит и раскрывает новые термины, в частности, RegTech, SupTech и «сквозной идентификатор». Эксперты отмечают, что эти направления уже давно и успешно развиваются в Европе.

08.02.2018
События. Госдума выписала капиталу пропуск в Россию. Однократную амнистию бизнеса решено повторить. Госдума России приняла в среду в первом, а спустя несколько часов - и во втором чтении инициированный Владимиром Путиным пакет законопроектов о возобновлении амнистии капиталов. Новый акт «прощения» объявлен вторым этапом кампании 2016 года, которая подавалась тогда как однократная и была фактически проигнорирована бизнесом. Поскольку привлекательности у российской юрисдикции и доверия к ее правоохранителям за прошедшие два года не прибавилось, сейчас ставка сделана на тезис о том, что капиталы в страну надо возвращать потому, что за рубежом им хуже, чем в России.

07.02.2018
События. Контроль и надзор подгоняют по фигуре. Бизнес и власти сверили подходы к реформе. Итоги и перспективы реформы контрольно-надзорной деятельности обсудили вчера представители бизнес-сообщества и регуляторов в рамках «Недели российского бизнеса» под эгидой РСПП. Несмотря на снижение числа плановых проверок на 30%, бизнес жалуется на административную нагрузку и призывает власти оперативнее реагировать на предложения предпринимателей. Правительство, в свою очередь, планирует заняться пересмотром обязательных требований, реформой КоАП, цифровизацией и приемом отчетности в режиме «одного окна».

07.02.2018
События. Эмитентам добавят прозрачности. Но инвесторы ждут дополнений по собраниям акционеров. Московская биржа готовит изменения в правила листинга для эмитентов, чьи акции находятся в высших котировальных списках. В частности, компании обяжут создавать на своих сайтах специальные разделы для акционеров и инвесторов, ведение которых будет контролироваться биржей. Крупные эмитенты уже удовлетворяют этим требованиям, однако инвесторы считают важным эти обязанности закрепить в документе. Кроме того, по их мнению, бирже стоит обратить внимание на раскрытие информации к собраниям акционеров, что является наиболее болезненным вопросом во взаимоотношениях эмитентов и инвесторов.

07.02.2018
События. ЦБ России вчитается в рекламу. Финансовый регулятор нашел новое поле для надзора. Добросовестность финансовой рекламы скоро начнет оценивать не только Федеральная антимонопольная служба, но и ЦБ. С этого года в рамках поведенческого надзора Банк России будет выявлять рекламу финансовых компаний и банков, содержащую признаки нарушений, и сообщать об этом в ФАС. Если банки будут получать не только штрафы от ФАС, но и рекомендации ЦБ, это может изменить ситуацию с рекламой на финансовом рынке, считают эксперты, но порядок применения надзорных мер ЦБ в новой сфере пока не описан.

06.02.2018
События. Не по акценту, а по паспорту. Иностранные инвестиции под контролем россиян останутся без международной защиты уже весной. Законопроект правительства, лишающий вложения подконтрольных россиянам зарубежных компаний и лиц с двойным гражданством защиты закона об иностранных инвестициях, в частности, гарантий свободы вывода прибыли, будет принят Госдумой России уже в начале марта. Документ не признает иностранными и инвестиции через трасты и иные доверительные институты. Подконтрольные россиянам структуры, вкладывающиеся в стратегические активы в РФ, Белый дом по-прежнему готов считать иностранными инвесторами - но для них это, как и ранее, означает только необходимость согласования сделок с комиссией по иностранным инвестициям.

06.02.2018
События. Госструктурам не даются банки. ФАС России намерена ограничить экспансию госсектора на финансовом рынке. Федеральная антимонопольная служба разработала предложения об ограничении покупок банков государственными структурами. ФАС планирует внести поправки в закон «О банках и банковской деятельности» и сейчас прорабатывает их с Центробанком (ЦБ). Исключение могут составить санация банков, обеспечение доступности банковских услуг на нуждающихся в этом территориях, а также вопросы безопасности страны. Глава ЦБ Эльвира Набиуллина уже поддержала данную инициативу.

06.02.2018
События. Аудиту онлайн дали шанс. ФРИИ готов поддержать дистанционные проверки. Аудит в режиме онлайн, до сих пор являвшийся побочной ветвью этого бизнеса, которым занимались преимущественно недобросовестные компании, получил поддержку на государственном уровне. Фонд развития интернет-инициатив инвестировал в компанию «АудитОнлайн» 2,5 млн руб., таким образом признав перспективность данного направления. Однако участники рынка уверены, что законного будущего у онлайн-аудита нет - дистанционные проверки противоречат международным стандартам аудита.

05.02.2018
События. От законных сделок рекомендовано воздержаться. ЦБ России счел «скрытое доверительное управление» неэтичным. Банк России предостерегает профучастников от использования некоторых популярных, но не вполне этичных по отношению к клиентам практик на фондовом рынке. Описанные в письме регулятора схемы лежат в законной плоскости, поэтому ЦБ ограничился рекомендациями. Но фактически регулятор обкатывает применение мотивированного суждения, право на использование которого законодательно пока не утверждено.

05.02.2018
События. В поглощении будет меньше занимательного. ЦБ России стимулирует банки сокращать кредитование сделок M&A. Идея ЦБ стимулировать банки кредитовать не сделки по слиянию и поглощению компаний, а развитие производства обретает конкретные черты. Первым шагом может стать указание банкам формировать повышенные резервы под кредиты, выдаваемые на сделки M&A. По мнению экспертов, это сократит подобное кредитование, но чтобы банковские ресурсы пошли на развитие производства, потребуются дополнительные стимулирующие меры.

Основаниями, в соответствии с которыми действуют компании, являются учредительные документы юридического лица. Общие нормы закона в них детально расписываются и конкретизируются. В статье подробно рассматривается, что собой представляют эти документы, их содержание и процесс принятия, а также внесения изменений.

Общая характеристика

Для разных юридических лиц существует свой пакет учредительных документов. К примеру, ООО, союзы и ассоциации функционируют на базе устава и учредительного договора. Для хозяйственных товариществ необходим только учредительный договор. Остальным юридически лицам для осуществления деятельности нужен единственный договор: устав.

Первостепенное значение документов показывает, насколько важно к ним следует отнестись при оформлении. Юридическое лицо является созданным после регистрации, которая, в свою очередь, подразумевает процедуру принятия регистрирующим органом учредительных документов.

Понятие

Таким образом, вышеупомянутые бумаги являются основой, в соответствии с которой организация проходит регистрацию и далее функционирует.

Виды учредительных документов юридического лица следующие:

1. Устав.
2. Учредительный договор.
3. Общее положение о подобных организациях.

Функции

На такие документы возлагаются следующие функции:

• представительская;
• внутренняя.

Первая подразумевает под собой доведение информации об особенностях конкретной фирмы до всеобщего сведения, о ее названии, структуре, нахождении и всем том, что имеет значение. Эта информация, к примеру, очень важна для тех, кто заключает с организацией сделки.

Внутренняя функция заключается в регулировании отношений между учредителями юр. лицами, вопросов прибыли и так далее.

Виды учредительных документов для разных организаций

С одним только учредительным договором функционируют товарищества на вере и полные товарищества.

И устав, и учредительный договор необходимы для осуществления деятельности обществ с дополнительной и ограниченной ответственностью, а также объединений юридических лиц.

Устав — единственный необходимый документ для АО, ООО и общества с дополнительной ответственностью (если они созданы одним лицом), муниципальных и государственных предприятий унитарного типа, потребительских и производственных кооперативов, фондов, общественных объединений, а также некоммерческих партнерств, организаций и учреждений.

При этом ряд указанных организаций в отдельных случаях оформляет и иные учредительные документы юридического лица. К примеру, в НКО могут заключить и учредительный договор. В то же время в установленных законом случаях эти организации могут действовать и на основании положения. А вот для коммерческих структур такого допущения не предусмотрено.

Все учредительные документы юридического лица оформляются в письменном виде. Нотариального утверждения для них не требуется. Документы должны содержать как минимум все сведения, которые являются необходимыми для функционирования данного типа организации, а именно:

• название;
• нахождение;
• форму управления и другую информацию, предусмотренную законом.

Для каждого вида компании в Гражданском кодексе содержится конкретная информация, которую должны отражать учредительные документы юридического лица.

Так, для организаций со специальной правоспособностью необходимо включить данные о предмете и целях деятельности. Коммерческие компании могут эту информацию указать, однако не обязаны этого делать.

Отметим, что предметом являются конкретные виды деятельности, которые организация может осуществлять. Цель в то же время означает достижение результата - коммерческого или некоммерческого.

Помимо информации, которую документы должны содержать, в них могут быть указаны разные положения, не вступающие в противоречие с законом. Эти требования называются факультативными.

Условия для внесения изменений

С точки зрения внутреннего содержания, могут быть следующие изменения, которые вносятся в учредительные документы юридического лица:

• устав — утверждение, изменяющее правовое положение и регулирующее отношения между участниками и самой организацией;
• учредительный договор — обязательство, которое регулирует отношения между учредителями в процессе деятельности организации.

Все трансформации должны проходить процедуру регистрации. При этом необходимые бумаги, а также заявление подают в соответствующий регистрирующий орган. Это условие должно соблюдаться всеми организациями при внесении изменений в учредительные документы юридического лица, какие бы они ни были предусмотрены по закону.

С этой целью в регистрирующий орган подаются:

• заявление;
• решение об изменениях;
• сами изменения.

Регистрация трансформаций будет произведена, если в документах отражена следующая информация:

• название организации;
• ее форма;
• данные об участниках или учредителях;
• нахождение;
• для акционерных обществ — сведения о держателях реестра;
• изменения о размере уставного капитала;
• правопреемство;
• смена гендиректора или его паспортных данных;
• данные о филиалах;
• любые другие изменения.

Особенности процедуры

Запись об изменениях производится в течение 5 рабочих дней. При этом регистрирующий орган сообщает о внесении записи не позднее срока, установленного законом для данной процедуры.

Изменение учредительных документов юридического лица для третьих лиц вступает в силу с того момента, как их уведомили об этом.

Отказ в регистрации может иметь место тогда, когда были представлены не все необходимые документы, или они если составлены в ненадлежащей форме. К примеру, должны подаваться оригиналы. Если же представляются копии учредительных документов юридического лица, то они должны быть нотариально заверены.

Учредительный договор

Учредительным договором признается сделка консенсуального, многостороннего и возмездного характера, которая совершается учредителями и регулирует отношения участников, а также функционирование организации.

Документ заключается между учредителями, где выражается воля всех. Бумага подписывается каждым из участников, в связи с чем они получают определенные права и обязанности.

Вне зависимости от того, какова форма организации, учредительный договор должен быть составлен в соответствии со следующими обязательными условиями:

• в нем должна содержаться информация о составе учредителей;
• о форме организации;
• о том, как будет осуществляться деятельность;
• о передаче учредителями вкладов в имущество организации;
• о доле каждого учредителя;
• об их участии в функционировании организации;
• о порядке управления и выходе из состава юрлица.

Для разных организаций может быть предусмотрено больше условий, имеющих существенный характер. К примеру, для полного товарищества необходимо представлять информацию о составе и размере складочного капитала, а также об ответственности товарищей за нарушение обязанностей. В товариществе на вере должно иметься условие о размере вкладов коммандиста. Для ООО отражается информация о компетенции и составе управленческого органа, а также о порядке принятия решения.

Устав

Почти для всех организаций устав является необходимым. Без него невозможно создание юридического лица. Учредительные документы могут включать также необходимость наличия учредительного договора. Компании с другими организационно-правовыми формами осуществляют свою деятельность исключительно в соответствии с уставом. Обычно документ утверждается на учредительном или общем собрании. С его вступлением в силу организация считается открытой и может осуществлять свою деятельность.

По мнению правоведов, устав является нормативно-правовым актом корпоративного характера, который содержит соответствующие нормы. Также его рассматривают как нормативный акт локального характера, где определяется положение юрлица и регулируются отношения между участниками.

Для того чтобы определить суть устава, необходимо рассматривать, какие субъекты являются его учредителями, и каким образом он утверждался. Так, если юрлицо учреждено образованием публично-правового толка, а его устав утвержден компетентным органом государственной власти РФ, ее субъектом или ОМС, то устав можно считать подзаконным нормативным актом.

Существенные условия

Таким образом, устав является подписанной учредителями или одним из них сделкой, отражающей ее условия.

Существенные условия могут быть квалифицированы в таком порядке:

• предписываемые, которые обязует включать законодатель;
• императивно-определенные, то есть необходимые для выполнения;
• диспозитивно-определенные, то есть те, которые учредителями могут быть изменены;
• инициативные, означающие такие условия, включение которых полностью зависит от волеизъявления учредителей.

Порядок принятия устава

Как весь перечень учредительных документов юридического лица, так и устав сам по себе должен находиться в соответствии с законом. Нормативный характер документа в полной мере раскрывается потому, что императивно-определенных условий в нем очень много. Помимо этого, как сделка устав схож с договором присоединения, поскольку новые участники, которые вступают в то или иное юридическое лицо, присоединяются к уже имеющемуся уставу.

В отличие от рассмотренного выше учредительного договора, его не заключают, а утверждают. Подписывать документ должны не все учредители, а лишь уполномоченные на это лица. Устав вступает в силу, когда завершена регистрация учредительных документов юридических лиц.

По мнению некоторых правоведов, в развитых странах значение документа неизменно падает, так как очень многие аспекты и без него регламентируются нормативно-правовыми актами, а не теми правилами, которые сформулированы в нем.

Общее положение

Данный правовой акт указывает на статус, деятельность и ответственность юрлица. Положение об организации необходимо для функционирования НКО муниципального и государственного уровней, которые ведут свою деятельность за счет бюджетных средств. Этот порядок регламентирован статьей 52 Гражданского кодекса. На данном основании также действуют филиалы организаций, представительства и отделения.

Такими учредительными документами юридического лица являются следующие виды положений об организациях:

• типовые;
• примерные;
• индивидуальные.

Типовые и примерные разрабатываются организацией, которые занимаются аналогичными видами деятельности. На их основе составляются индивидуальные документы. Они вступают в силу после того как утверждаются вышестоящей организацией. Для данного вида документа обязательных требований нет. Но он может включать в себя следующие главы:

• "Общее" (наименование, цели, подчиненность, печати и так далее).
• "Задачи и функции" (основные цели деятельности и виды работ для их осуществления).
• "Права и обязанности".
• "Управление".
• "Отношения".
• "Контроль и ревизия" (органы, осуществляющие эти действия, периодичность и порядок процедуры).
• "Ликвидация".

Заключение

В заключение можно сказать, что юридическое лицо искусственно создается для каких-то целей, которые достигаются в установленном законом порядке. Весь список (учредительные документы юридического лица) бумаг должен быть зарегистрирован в определенном порядке. Выполняя свою внешнюю функцию, они доводят до всех информацию об особенностях конкретной организации, а благодаря внутренней между учредителями складываются отношения, характеризующие их участие в деятельности, а также распределение прибыли и другие вопросы.

Проблематику исследования сущности учредительных документов юридического лица, заключаемую в изучении теоретических аспектов данного вопроса, выражаемую в нормативно-правовом регулировании этой тематики, определяет правоприменительная практика, относительно рассматриваемого вопроса. Теоретическое толкование сущности учредительных документов. Статус частных и публичных юридических лиц разграничивается по своим основаниям.

Юридическое лицо может действовать на основании общего положения об организациях данного вида, которое не представляет собой коммерческую организацию. Гражданское право: учебник / Под редакцией А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого - М., 2011 - С. 250. Органы государственной власти (местного самоуправления) не имеют ни уставов, ни учредительных договоров, ни «общих положений об организациях данного вида». Гражданское право: учебник / Под редакцией А.Г. Калпина, А. И. Масляева. - М., 2012 - С. 363. Положения и другие документы о компетенции государственных и муниципальных органов являются применимыми в рамках публично-правовых отношений, где нередко представляется невозможно их соответствие нормам гражданского закона РФ. С целью регистрации ЗАО/ОАО/ООО представляется стандартный установленный законом пакет документов, где процесс создания осложняется необходимостью регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг для ЗАО/ОАО, а также при увеличении уставного капитала, а в ООО исключительно является достаточным оплата доли и регистрации соответствующих изменений в учредительные документы.

Учредители ООО заключают в письменной форме договор об учреждении общества, который определяет порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению ООО, размер уставного капитала ООО, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей ООО, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале ООО. Гражданское право: учебник / Под редакцией А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого - М., 2011 - С. 251.

Учредители ЗАО/ОАО заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению ЗАО/ОАО, размер уставного капитала ЗАО/ОАО, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию ЗАО/ОАО. Договор о создании ЗАО/ОАО не является учредительным документом ЗАО/ОАО. Гражданское право: учебник / Под редакцией А.Г. Калпина, А. И. Масляева. - М., 2012 - С. 364. Законодательное регулирование сущности учредительных документов. Устав (учредительный договор) представляют собой учредительные документы юридического лица, требования к содержанию которых, являются приведёнными требованиями в ст. 52 части первой Гражданского кодекса РФ. Гражданский кодекс РФ. Часть первая // СПС «Гарант» [Электронный ресурс] / Компания «Гарант». Послед. Обновление 25 .08. 2013.

Устав является учредительным документом ООО (ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ ФЗ Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ ФЗ // СПС «Гарант» [Электронный ресурс] / Компания «Гарант». Послед. Обновление 25 .08. 2013.), где не является учредительным документом ООО договор об учреждении ООО (ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ ФЗ Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ ФЗ. Там же.). Учредительным документом ЗАО (ОАО) аналогично является устав (ст. 11 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ. Там же.).

Договор о создании ЗАО/ОАО утрачивает силу с момента регистрации ЗАО/ОАО в качестве юридического лица (ст. 9 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ. Там же.). «Положение», которое утверждается органом, действующим от лица учредителя - публично-правового образования, допускается как учредительный документ конкретного казённого учреждения (п. 1 ст. 14 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ Федеральный закон от 12.01.1996 3 7-ФЗ. Там же.), когда данное законодательное регулирование не распространяется на государственные, а также муниципальные органы (п. 5 ст. 1 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ Федеральный закон от 12.01.1996 3 7-ФЗ. Там же.).

Учредительные документы для ООО, ОДО, ассоциаций и союзов представляют собой учредительный договор и устав, для хозяйственных товариществ (полных и на вере) - учредительный договор, а для остальных юридических лиц единственный учредительным документом представляет собой их устав (Приложение В).

Учредительные документы, представляя собой юридическим основание деятельности каждого юридического лица в РФ, равно как и законодательство РФ, служащие с целью конкретизации общих правовых норм, применительно к своим интересам учредителями юридического лица, выражаются своим разнообразным составом для разных видов юридических лиц.

Действующее законодательство Украины содержит термин «учредительные документы», однако при этом его не определяет. Это относится и к основным законодательным актам корпоративного права, в т. ч. ГК Украины, ХК Украины, законам Украины «О хозяйственных обществах» и «Об акционерных обществах».

В юридической литературе учредительными называются предусмотренные законом, принятые и утвержденные в установленном порядке корпоративные акты, которые определяют индивидуальные особенности правового статуса хозяйственной организации.

В отличие от законодательства до кодификации, которое предусматривало два вида учредительных документов для предпринимательских организаций основного звена экономики – устав и учредительный договор, в действующем законодательстве эти субъекты, в зависимости от их организационно-правовой формы (вида), действуют на основании либо устава, либо учредительного договора. И в этом вопросе нет противоречий между нормами ГК и ХК Украины. Устав является наиболее распространенным учредительным документом для предпринимательских организаций, в т. ч. хозяйственных обществ – ООО, ОДО (ст.4 Закона «О хозяйственных обществах»), АО (ст.13 Закона «Об акционерных обществах»), частных, коммунальных, государственных предприятий (ч.3 ст.62 , ст.63 ГК) и некоммерческих организаций.

В законодательных актах по-разному отражены требования к учредительным документам. В ГК Украины (ст.88) предусмотрены общие требования к учредительным документам. Кроме того, в отдельных статьях установлены дополнительные требования к учредительному документу для каждого из видов и форм юридического лица (ст.120 ГК «Учредительный договор полного товарищества», ст.134 ГК «Учредительный договор коммандитного товарищества», ст.143 ГК «Устав общества с ограниченной ответственностью», ст.154 ГК «Устав акционерного общества», ст.164 ГК «Учредительные документы производственного кооператива»). В ХК Украины также установлены общие требования к учредительным документам (ст.57) и в качестве общей нормы указано, что предприятия действуют на основании устава, если законом не установлено иное (ч.3 ст.62). Особенности учредительных документов в виде отдельной статьи установлены только для хозяйственных обществ (ст.82 ХК).

В юридической литературе вопрос о природе устава является дискуссионным с начала формирования корпоративного законодательства. Предлагалось признать устав:

2) индивидуальным (ненормативным) правовым актом;

3) локальным нормативным актом;

4) особым договором, т.к. носит договорный характер;

5) односторонней или многосторонней сделкой;

6) санкционированным государством актом в силу его государственной регистрации;

7) корпоративным актом, очень близким к нормативному акту локального характера;

8) локальным нормативно-правовым актом.

Так, Н.В.Козлова считает устав односторонней или многосторонней сделкой. Иная позиция у ВСУ: «Статут не є одностороннім правочином, оскільки затверджується (змінюється) загальними зборами учасників (засновників, акціонерів), які не є ні суб’єктом права, ні органом, який здійснює представництво товариства. Не є статут і договором, тому що затверджується (змінюється) не за домовленістю всіх учасників (засновників, акціонерів) товариства, а більшістю у 3/4 голосів акціонерів чи простою більшістю голосів учасників товариства (статті 42, 59 Закону про господарські товариства)» (п.14 пост. Пленума о практике разрешения судами корпоративных споров)., И на него, соответственно, не распространяются общие нормы гражданского законодательства о договорах и обязательствах и потому устав нельзя признавать недействительным по основаниям, предусмотренным в ГК Украины качестве оснований недействительности сделок.

Высказанное В.Кравчуком суждение, что устав является своеобразной конституцией юридического лица хоть и является преувеличением, зато точно передает значение устава для организации. Оно позволяют раскрыть правовую суть, присущие уставу признаки: 1) установление индивидуального правового статуса конкретного юридического лица; 2) утверждение участниками и возможность изменения высшим органом управления; 3) срок действия – на протяжении всего времени существования юридического лица; 4) сфера действия по кругу лиц – распространяется на всех лиц, состоящих в правоотношениях с юридическим лицом; 5) возможность содержать нормы, не предусмотренные действующим законодательством; 6) соответствие нормам закона.

Высказаны мнения и о том, что устав по природе является договором. У устава и договора действительно есть общее – они являются формой (средством) саморегулирования. Вместе с тем между ними нельзя не видеть имеющиеся существенные различия. Во-первых, договор содержит правила, обязательные лишь для сторон, в то время как положения устава обязательны как для самого предприятия и его участников, так и для третьих лиц. Для последних они имеют значение, например, если в уставе определены предмет и цели деятельности, определена компетенция его органов при решении тех или иных вопросов деятельности предприятия, ограничены права исполнительного органа (например, запрещено продавать недвижимое имущество по решению исполнительного органа, для таких сделок введена определенная процедура и т.п.). Кроме того, следует отметить и особый порядок принятия этих правовых актов. Если решение о заключении договора принимается исключительно сторонами путем согласовании их воль и определения его существенных условий, то устав принимается путем его утверждения установленным законом органом – общим собранием и в установленном законом порядке. Все эти отличия не позволяют присоединиться к сторонникам признания устава договором.

Сторонники третьей точки зрения обосновывают, что устав является корпоративным нормативным актом или локальным нормативным актом (И.В.Елисеев). Пожалуй, такое понимание природы устава является доминирующим. Вместе с тем можно согласиться с М.Г.Ионцевым, что устав лишь условно можно отнести к источникам права. Он и ряд других ученых (например, Е.Р.Кибенко) указывают на санкционирование учредительных документов, в т. ч. и устава государством.

Учредительные документы в период становления и формирования корпоративного права могут выполнять очень важную с точки зрения регулирования роль – устанавливать определенные правила поведения и тем самым восполнять пробелы централизованного регулирования корпоративных отношений.

Остается спорным и природа второго вида учредительных документов – учредительного договора. Одни авторы полагают, что учредительный договор является видом договора о совместной деятельности, другие доказывают, что это самостоятельное договорное обязательство. Н.А.Саниахметова именно в отсутствии общей долевой собственности на объединяемое имущество видит отличие между учредительным договором и договором о совместной деятельности, т.к. собственником имущества она считает вновь созданное юридическое лицо. По мнению В.В.Луця анализ цели и содержания учредительного договора позволяет его рассматривать в качестве разновидности договоров о совместной деятельности, которые могут быть выделены в зависимости от цели. При этом он не исключает существования общей долевой собственности на объединенное учредителями имущество в период деятельности учредителей по созданию юридического лица, объясняя тем, что самого лица до государственной регистрации еще нет.

В.Кравчук считает, что сейчас доминирующий является представление об учредительном договоре как о самостоятельном виде гражданско-правовых договоров. Именно отличия цели, вида собственности на имущество, порядка участия в управлении доказывают, что учредительный договор является особым договором. Его по характеру действий можно было бы отнести к типу договоров о совместной деятельности, имеющего особую цель – создание полного или коммандитного товарищества. И это представляется оправданным, если бы товарищество не признавалось юридическим лицом. В силу последнего учредительный договор наряду с определением прав и обязанностей участников по созданию товарищества, выполняет и вторую функцию – определяет особенности правового статуса товарищества и его положения является обязательными для товарищей и вкладчиков, но и для третьих лиц регулирует деятельность и полного или коммандитного товарищества. Фактически в нем есть черты и договора, и корпоративного акта.

ХК Украины к учредительным документам относит и решение о создании (ст.57). В.Кравчук верно заметил существенные отличия, свойственные решению – в нем фиксируется волеизъявление учредителя, однако оно в отличие от учредительных документов не закрепляет структуру и правовой статус лица. В вопросе о природе решения субъекта о создании юридического лица нет единства. Одни считают его сделкой, другие –корпоративной сделкой. Если учредителем выступает публичное образование, то это решение является индивидуальным правовым актом ненормативного характера.

Модельный устав является новеллой законодательства последних лет и вводится в качестве основания для создания и осуществления деятельности. Модельный устав как принцип государственной регистрации и основание создания и осуществления деятельности юридических лиц ранее национальной системе права был неизвестен, однако они применялись в законодательстве других стран. Он введен Законом «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины по введению принципа государственной регистрации юридических лиц на основании модельного устава» от 21.04.2011 г. и должен был упростить порядок создания юридических лиц.

В нормах, которые де-юре вступили в действие с 28.07.2011 г., модельный устав признается учредительным документом. Причем таковым он становится после принятия его учредителями, что прямо указано в ч.4 ст.56 ХК Украины и следует из норм ст.81, 87 ГК Украины. Модельный устав определяется как «типовой учредительный документ, утвержденный Кабинетом Министров Украины, который используется для создания и осуществления деятельности юридических лиц соответствующих организационно-правовых форм, содержит установленные законом правила, регулирующие правовой статус, права, обязанности и отношения, связанные с созданием, управлением и осуществлением хозяйственной деятельности соответствующих юридических лиц » (ст.1 Закона « О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей»).

Следует отметить, что внедренный подход в корне отличается от предложенного в проекте указанного Закона. В нем модельный устав определялся как «нормативно-правовой акт, утвержденный Кабинетом Министров Украины, который используется для создания и осуществления деятельности юридических лиц соответствующих организационно-правовых форм, содержит установленные законом правила, регулирующие правовой статус, права, обязанности и отношения, связанные с созданием, управлением и осуществлением хозяйственной деятельности соответствующих юридических лиц. Модельный устав не является учредительным документом». Сравнивая приведенные два определения, нетрудно заметить, что на этапе принятия указанного Закона в корне была изменена концепция. Принята концепция модельного устава как типового устава вместо подзаконного общеобязательного нормативно-правового акта, исключительно изменяемого и/или дополняемого КМ Украины.

Концепция модельного устава как нормативно-правового акта была оправданной и учитывала положение дел на практике. В частности то, что уже более двадцати лет уставы в основной своей части составляют перенесенные из нормативно-правовых актов положения. Конкретизация, детализация последних – достаточно нечастое явление. И это объяснимо с точки зрения режима содержащейся в уставе информации. Она не может представлять собой коммерческую тайну, не должна иметь конфиденциальный характер. Этим предопределяется содержание устава, из этого исходит практика разработки положений устава, регулирующих внутренние отношения между организацией и ее участниками, учитывая их доступность, известность третьим лицам. Устав как акт, на основании которого осуществляет деятельность сама организация, требует большого количества норм, посвященных органам юридического лица, их компетенции, порядку осуществления ими управления и контроля, реорганизации и ликвидации. В силу их значимости для статуса организации эти положения содержатся не просто в различных нормативно-правовых актах, а чаще всего в законодательных актах. И вполне логично, что такие положения предлагалось объединить в модельный устав – подзаконный акт, положения которого определяли бы отдельные элементы статуса предпринимательской организации в зависимости от ее организационно-правовой формы, вида, целесообразности детализации и конкретизации законоположений.

Причем диспозитивность регулирования при предлагаемой концепции налицо. Учредители, определяя статус предпринимательской организации, вправе исходить из императивно установленных положений модельного устава – нормативно-правового акта. Принимая решение о создании и осуществлении деятельности на основании модельного устава, они тем самым фактически присоединялись к модельному уставу. Он, как нормативно-правовой акт, известен всем участникам рынка и потому нет смысла предоставлять его на этапе государственной регистрации, истребовать и прорабатывать при заключении договоров и т.д.

Не исключался при этом и иной вариант поведения учредителей – определить содержание устава путем саморегулирования соответствующих отношений и принять индивидуальный устав. Причем в таком случае должно быть совершенно безразлично принимались ли во внимание или за основу нормы модельного устава, какой процент содержания индивидуального устава соответствует модельному уставу. Сам факт саморегулирования отношений путем разработки и принятия индивидуального устава предполагает ограничение степени известности содержания устава самим участникам, как и третьим лицам. Потому его следует принимать голосованием, он должен предоставляться при государственной регистрации, истребоваться для минимизации рисков третьими лицами при принятии решения о заключении договоров и т.д.

Сам факт причисления в принятых и теперь уже действующих законоположениях модельного устава к учредительным документам нужно трактовать как введение отдельного вида устава и, соответственно, учредительного документа (что, кстати, как минимум, требовало внесения изменений в нормы, определяющие виды учредительных документов – в ст.57 ХК Украины, например). Кроме того, указание на то, что модельный устав является типовым документом, который становится учредительным с момента его принятия учредителями, позволяет увидеть концептуально иной подход. Модельный устав из нормативно-правового акта превращается в другой источник права – нормативный (типовой) устав.

Следует отметить, что концепция нормативного (типового) устава еще с 90-х годов известна украинскому законодательству. Принимаемый учредителями (участниками) устав, как известно, требует включения всех положений, содержащихся в типовом уставе, но допускает их конкретизацию, дополнение. И логично, что этот устав должен, учитывая интересы учредителей, ими приниматься и утверждаться. Но тогда требуют охраны и интересы других участников рынка, учитывая, что в нем могут содержаться положения, неизвестные, но значимые для них. Это достигалось требованием предоставлять устав при государственной регистрации организации.

Как видим, проблема даже не в том, что природа актов, которыми определяются содержание модельного устава, совершенно иная, а в том, что поставленные при введении модельного устава задачи не будут решены. Бессмысленно вводить модельный устав в качестве принципа государственной регистрации, если этим не достигается известность и стабильность содержания устава в силу предоставленного права организациям конкретизировать и (или) детализировать, дополнять типовой устав.

Сама идея осуществления деятельности на основании нормативно-правового акта, а не индивидуального устава для целого ряда предпринимательских организаций вряд ли должна вызывать какие-либо опасения. Во-первых, она не является совершенно новой. Сегодня НБУ действует вместо имевшегося ранее устава на основании специального закона. Во-вторых, такая практика известна другим правопорядкам (например, Великобритании, Казахстана). Кроме того, такая концепция модельного устава позволила бы решить целый ряд проблем, которые сегодня имеют место на практике и не решатся при использованной концепции типового устава. В первую очередь, этим упрощалось бы создание предпринимательских организаций за счет упразднения такого этапа создания как разработка и принятие устава, достигалась бы стабильность и известность содержащихся в модельном уставе положений, как участникам, так и третьим лицам. Кроме того, это позволит исключить: затраты времени и средств на подготовку, принятие, оформление устава, его изменение и дополнение; признание устава недействительным полностью или в части; необходимость прорабатывать контрагентам уставы при заключении сделок, в том числе кредитными организациями при решении вопросов о предоставлении кредитов; экспертизу подаваемых при регистрации юридического лица уставов (если допустить, что она осуществляется регистратором).

В конечном итоге введение модельного устава как нормативно-правового акта будет способствовать ускорению оборота, его стабильности, устойчивости, улучшению инвестиционного климата, т. к. уменьшит количество корпоративных споров о признании недействительными уставов, рейдерских захватов предпринимательских организаций недобросовестными участниками корпоративных конфликтов.

Вышеизложенное позволяет признать целесообразным возврат к концепции модельного устава в качестве нормативно-правового акта. Нынешний подход не позволяет достичь цели, которая заложена в самом названии вышеуказанного Закона – ввести на уровне принципа государственную регистрацию на основании модельного устава, а не индивидуального учредительного документа. Бессмысленным становится сам факт введенных изменений и дополнений законодательных актов. Сейчас это чисто декларативные нормы, т.к. их вступление в силу не привело к введению модельного устава как принципа государственной регистрации.

Кроме устава и учредительного договора к учредительным документам следует отнести еще два документа. Во-первых, меморандум, на основании которого действует полное товарищество с одним товарищем. Это предусмотрено в целом ряде норм – в ч.3 ст.134; п.1,6 ч.2, ч.3 ст.137; ч.2 ст.138; ч.2 ст.139 ГК (однако отсутствует в ХК): «Если в результате выхода, исключения или выбытия в коммандитном обществе остался один полный участник, учредительный договор переоформляется в единоличное заявление, подписанное полным участником. Если коммандитное общество создается одним полным участником, то учредительным документом является единоличное заявление (меморандум), которое содержит все сведения, установленные этой статьей для коммандитного общества». Во-вторых, учредительный акт, который может быть индивидуальным или совместным и на основании которого действует учреждение, созданное на основании ч.3 ст.87 ГК Украины.

Отдельной проблемой является возможность фактически аннулирования учредительных документов, которое в одних законах названо признанием недействительными учредительных документов, в других – отменой государственной регистрации, в третьих – признанием недействительной записи о государственной регистрации, что находит широкое применение на практике при возникновении корпоративных споров.

Важное место при создании занимает формирование органов юридического лица и оформление их компетенции. Обязательными органами общества признается общее собрание его участников и исполнительный орган. В то же время закон допускает, что иное может устанавливаться законом (ч.2 ст.97 ГК). На практике возникали вопросы о законности создания наблюдательного совета в ООО, который предусмотрен не законом, а уставом.

Закон «О предприятиях в Украине» исходил из четкого распределения полномочий между органами юридического лица. Их деятельность должна была осуществляться в пределах закрепленной в уставе компетенции. Логическим продолжением такого законодательного подхода являлось и то, что Закон Украины «О предприятиях в Украине» запрещал собственнику вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность предприятия (ч.2 ст.16). Теперь позиция законодателя коренным образом изменилась. Согласно ч.1 ст.98 ГК Украины общее собрание участников общества вправе принимать решения по всем вопросам деятельности общества, в т. ч. и по тем, которые переданы общим собранием в компетенцию исполнительного органа. Учитывая, что до ГК Украины действовало вышеуказанное положение о недопустимости вмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность исполнительного органа, который призван профессионально управлять, в то время как учредители могут не иметь таких специальных знаний и навыков, возникал вопрос: как толковать в ч.1 ст.98 ГК «решения по всем вопросам деятельности». Видимо Н.С.Кузнецова права, что к компетенции общего собрания относятся «все вопросы стратегической и текущей деятельности товарищества».

Проблемы на практике связаны и с реализацией положения ч.3 ст.99 ГК. И.Кучеренко считает, что когда в ч.3 ст. 99 ГК речь идёт о том, что «члены исполнительного органа могут быть в любое время отстранены от исполнения своих обязанностей...» на самом деле речь идёт о прекращении полномочий члена исполнительного органа. Что значит прекратить полномочия, например, директора? Для ответа на этот вопрос важно определить вид правоотношения, которое связывает предприятие и директора. Для руководства хозяйственной деятельностью предприятия собственник (собственники) или уполномоченный им орган назначает (избирает) руководителя предприятия. В случае найма руководителя предприятия с ним заключается договор (контракт), в котором определяются срок найма, права, обязанности и ответственность руководителя, условия его материального обеспечения, условия освобождения его от должности, другие условия найма по согласованию сторон (ч.ч.3,4 ст.65 ХК). Речь явно идет о найме рабочей силы, т.е. о трудовом договоре, а в ч.3 ст.99 ГК – об отстранении члена исполнительного органа. Можно согласиться с тем, что «законодатель, по сути, создал новую юридическую категорию «отстранение члена исполнительного органа», не решив вопроса о соотношении её с существующими понятиями «прекращение трудового договора», «увольнение работника по инициативе собственника» и т.д.. Однако более чем спорно суждение И.Кучеренко, что «сейчас ст.99 ГК, закрепив правило отстранения члена исполнительного органа в любое время, фактически придала приоритет нормам гражданского права над трудовым». Может ли ГК Украины вообще регулировать трудовые отношения? Из положений ст.1 и ст.9 ГК следует, что его нормы не могут регулировать трудовые отношения, это за пределами его предмета регулирования, определенного ст.1 Кодекса. Самим же ГК допускается лишь субсидиарное применение норм ГК к трудовым отношениям и только в случаях, «если они не урегулированы другими актами законодательства».

Кроме того, безосновательно отождествляются понятия «отстранение от трудовых обязанностей» и «прекращение трудовых обязанностей». Часть 3 ст.99 ГК допускает отстранение работника от работы. Однако цель норм ст.99 ГК – это регулирование формирования и деятельности исполнительного органа, а не трудовых отношений. Безусловно, ГК не может определять основания прекращения трудового правоотношения между обществом и его работником, в т. ч. и директором, членами исполнительного органа. Оно не охватывается его предметом регулирования. В то же время ГК определяет отношения по управлению юридическими лицами. И потому правило ч.3 ст.99 ГК призвано урегулировать отстранение от исполнения функции исполнительного органа. Это позволяет, например, решением общего собрания на основании ч.3 ст.99 ГК отстранить директора от исполнения своих функций. И такая возможность очень важна для защиты интересов самого предприятия, как и его учредителей, т.к. наличие возможности оперативно отстранить от оперативно-хозяйственной деятельности может предотвратить утрату активов общества. Однако дальнейшая судьба трудового договора с отстраненным лицом и его увольнение должно осуществляться исключительно по основаниям и в порядке, предусмотренным нормами КЗоТ. Если понимать отстранение как прекращение трудового правоотношения, то следует признать, что, как уже указывалось, эта норма выходит за пределы предмета регулирования, определенного ст.1 ГК и противоречит ст.9 ГК. И потому, учитывая наличие указанного противоречия и противоречия норм ч.3 ст.99 ГК и ст. 40 КЗоТ, следует применять специальные нормы КЗоТ. Изложенное не позволяет согласиться с приведенным выше суждением И.Кучеренко.

Признание многими цивилистами того, что правило ч.3 ст. 99 об отстранении члена исполнительного органа появилось для разрешения имеющихся на практике споров с управленцами, лишь частично достигло цели, т.к. лишь частично позволило разрешить существующие на практике проблемы. Отстранить наемного руководителя от дел теперь можно, а уволить – нельзя. По пути применения норм КЗоТ идет и судебная практика при разрешении споров об увольнении.

Признавая важность разрешения имеющихся на практике проблем, связанных с увольнением наемных руководителей, членов коллективного исполнительного органа, вряд ли следует признать основанными на законе суждения, что существующие в трудовом и гражданском законодательстве противоречия должно решаться судебной практикой. Причем предлагается это решить путём толкования и возможности признания нормы ч.3 ст. 99 ГК специальной по отношению к правилам трудового законодательства о порядке увольнения по инициативе собственника и оценка в качестве нового основания прекращения договора. Вряд ли для этого имеются правовые основания. Можно назвать ряд причин, по которым реализация предложенного будет противоречить существующим положениям законодательства. Во-первых, нормы могут быть общими и специальными в пределах одной отрасли права, во-вторых, не дело суда устанавливать новые правила о соотношении норм ГК и трудового законодательства, они установлены ч.1 ст.9 ГК. В-третьих, толкование должно и не может не учитывать установленные предметы регулирования ГК Украины и КЗоТ, которые отразились и на закрепленном в ст.9 ГК исключительно субсидиарного применении норм ГК при регулировании трудовых отношений и установленных нормами КЗоТ оснований и порядка прекращения трудового договора. Все изложенное доказывает, что для окончательного разрешения столь важных для интересов предпринимательских организаций и учредителей имеющихся на практике проблем увольнения работников – членов исполнительного органа требует введения в КЗоТ нормы, подобной содержащейся в ч.3 ст.99 ГК Украины или выведения руководителей предпринимательских организаций из круга субъектов трудового права.

Не поддерживается судебной практикой и признание гражданско-правовой ответственности руководителя и членов коллективного исполнительного органа. Такое положение предусмотрено ч.4 ст.92 ГК Украины. В этом случае судебная практика признает эти отношения трудовыми со свойственной им ограниченной материальной ответственностью, а не гражданско-правовой, допускающей взыскание убытков.

Интерес представляет и такой этап создания юридического лица как формирование уставного капитала , что позволяет создать имущественную основу входящему на рынок профессиональному участнику. В частности, определение в уставе титула на имущество, переданное в качестве вклада для формирования уставного капитала. Безусловно, что вкладом в создаваемые учреждения и предпринимательские общества может быть имущество, которое от учредителя переходит в собственность юридического лица. Исключение – если вкладом является право пользования. На практике возникает вопрос о титуле на переданные вклады ЧП, государственному, коммунальному предприятию, которые ГК Украины относит к иным организационным формам. Ст.329 ГК предусмотрено, что юридическое лицо публичного права приобретает право собственности на имущество, переданное ему в собственность, и на имущество, приобретенное им в собственность на основаниях, не запрещенных законом. Таковыми ГК признает, например, государственные, коммунальные предприятия. Вряд ли можно понять логику законодателя, когда, выделяя юридических лиц публичного права, в ГК Украины не приводится даже их примерного перечня, но при этом в ГК Украины включается указанная ст.329. При этом ее положения прямо противоречат положениям ХК Украины, которыми право собственности признается за государством или территориальной громадой, а за созданными ими предприятиями имущество закрепляется на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (ч.3 ст.73, ч.2 ст.74, ч.3 ст.76, ч.3 ст.78 ХК). Налицо коллизия норм. Кроме того, положение ст.329 ГК противоречит абз.2 ч.3 ст.81 ГК, в котором предусмотрено, что «Порядок создания и правовой статус юридических лиц публичного права устанавливаются Конституцией Украины и законом». Следовательно, при определении титула на имущество, переданное государственному или коммунальному предприятию, следует руководствоваться приведенными нормами ХК Украины, которые являются нормами специальными. Иной подход представляется кардинально радикальным, т.к. учреждение (создание) государственных и коммунальных предприятий приводило бы к отчуждению государственного имущества вследствие передачи вклада, причем без соблюдения установленного приватизационным законодательство порядка.

Представляется не учитывающим необходимости комплексного анализа норм ГК и ХК Украины вывод о возможности признания за частным предприятием имущества на ином вещном праве, чем право собственности. Сложность в том, что статус частного предприятия вообще не выписан законодателем. В ХК Украины (ст.63) лишь определяется термин: «частное предприятие, действующее на основе частной собственности граждан или субъекта хозяйствования (юридического лица)». Оно действительно не предусмотрено нормами ГК Украины, но, исходя из положений ч.1ст.83 ГК, охватывается иными правовыми формами юридических лиц. И если принять во внимание критерий деления юридических лиц на юридических лиц частного права и юридических лиц публичного права – порядок создания (ч.2 ст.81 ГК), ЧП, безусловно, следует признать юридическим лицом частного права. В таком случае следует признать, что ЧП является собственником переданного вклада по аналогии с правилом п.1 ч.1 ст.115 ГК, которым определено, что хозяйственное общество является собственником «имущества, переданного ему участниками общества в собственность как вклад в уставный (складочный) капитал».