Батычко международное частное право. Международное частное право

1. ПОНЯТИЕ И ПРЕДМЕТ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Международное частное право (МЧП) - это совокупность материальных и коллизионных норм, регулирующих гражданско-правовые отношения в широком смысле слова с иностранным элементом, а также порядок разрешения споров по этим отношениям.

Материальные нормы регулируют гражданско-, уголовно- и административно-правовые отношения. Они устанавливают права и обязанности, т. е. регулируют отношения субъектов тех или иных отношений.

Коллизионные нормы являются особенностью МЧП. В отличие от материальных норм они не регулируют отношения по существу, определяя лишь, право какого государства должно применяться.

Предмет МЧП обозначается через регулируемые отношения. Предмет МЧП составляют гражданско-правовые отношения в широком смысле слова с иностранным элементом.

Отношения МЧП характеризуются двумя признаками:

1. Область регулирования - гражданско-правовые отношения. В широком смысле к ним отнесены брачно-семейные, трудовые отношения, а также процессуальные отношения по урегулированию частноправовых споров.

2. В регулируемых отношениях обязательно присутствует иностранный элемент. Его можно выделить по субъектам отношения, по объекту отношения или по юридическому акту, на основании которого возникает, изменяется или прекращается отношение.

Примеры гражданско-правовых отношений с иностранным элементом: российская компания заключает контракт с иностранной компанией; гражданин РФ наследует недвижимость, находящуюся за границей; гражданину РФ причинен ущерб на территории иностранного государства.

Наличие в отношении иностранного элемента свидетельствует о том, что необходимо применить нормы МЧП. При этом возникают следующие проблемы:

Право какого государства должно быть применено;

Суд какого государства компетентен рассматривать данный спор.

Поэтому к МЧП относятся не только материальные и коллизионные нормы, но также и ряд процессуальных норм, а в предмет МЧП входят некоторые процессуальные отношения.

Рассуждая о месте и роли МЧП в системе права, его обычно относят к отрасли гражданского права. Поэтому не случайно говорят, что МЧП представляет собой своеобразную надстройку гражданского права. В науке существуют и другие точки зрения. Так, учитывая то, что источниками МЧП являются международные договоры, конвенции и соглашения, его относят к международному публичному праву или, объединяя обе правовые дисциплины, говорят о международном праве в широком смысле слова.

МЧП - это специфическая правовая дисциплина, которая оперирует только ей свойственными механизмами, однако нельзя не согласиться с тем, что МЧП как частноправовая дисциплина наиболее тесно связана с гражданским правом, что и отражается в его системе.

2. СИСТЕМА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Система МЧП схожа с системой гражданского права. Она состоит из Общей и Особенной частей.

Общая часть включает в себя:

Определения основных понятий этой правовой дисциплины (понятие, предмет, история развития МЧП);

Состав и характеристику источников МЧП;

Учение о коллизионных нормах (понятие, виды, строение коллизионных норм, типы коллизионных привязок, а также проблемы, связанные с применением коллизионных норм: взаимность, квалификация, императивные нормы в МЧП, обход закона, отсылки, оговорка о публичном порядке, установление содержания иностранного закона);

Правовое положение субъектов МЧП (физических или юридических лиц, участвующих в гражданско-правовых отношениях с иностранным элементом).

В Особенной части изучается правовое регулирование отдельных видов отношений с иностранным элементом:

Отношения по праву собственности и другим вещным правам с иностранным элементом (коллизионные вопросы вещных прав, охрана культурных ценностей, наследование с иностранным элементом);

Иностранные инвестиции (инвестиционный режим, гарантии иностранным инвесторам, механизмы страхования инвестиций и урегулирования инвестиционных споров);

Сделки с иностранным элементом и внешнеэкономические сделки (купля-продажа, расчеты, перевозки, страхование, агентские соглашения);

Отношения по интеллектуальной собственности с иностранным элементом (охрана авторских прав и прав промышленной собственности иностранцев в РФ, а также охрана таких прав граждан РФ за границей);

Брачно-семейные отношения с иностранным элементом (заключение и расторжение брака, международное усыновление, алиментные обязательства);

Обязательства вследствие причинения вреда;

Международный гражданский процесс (правовое положение иностранцев в судах, международная подсудность, легализация иностранных официальных документов, признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений);

Международный коммерческий арбитраж (альтернативные способы рассмотрения споров по гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом).

3. ДВОЙСТВЕННЫЙ ХАРАКТЕР МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА И ЕГО МЕТОДЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

Двойственный характер МЧП обусловлен различными факторами.

Прежде всего, в МЧП входят материальные и коллизионные нормы. Поэтому в МЧП можно выделить два основных метода правового регулирования:

Материально-правовой;

Коллизионно-правовой.

Кроме того, поскольку источниками МЧП могут выступать национально-правовые и международно-правовые источники правового регулирования, можно выделить также национально-правовой (гражданско-правовой) и международно-правовой методы правового регулирования. Кроме того, необходимо отметить, что регулятивную роль в МЧП оказывают нормы, вырабатываемые частными лицами самостоятельно.

Следовательно, к методам правового регулирования МЧП можно добавить государственный метод регулирования, который осуществляется посредством международных конвенций, соглашений, договоров, национальных правовых актов и других источников, являющихся результатом нормотворчества государств и других государственных органов, межправительственных организаций и т. д., а также негосударственный метод регулирования, представляющий собой саморегулирование участниками гражданских отношений на основе принципа свободы договоров и автономии воли, признанный во всех государствах.

В современном МЧП государственный и негосударственный методы регулирования сочетаются. Ярким выражением негосударственного регулирования является концепция lex mercatoria, под которой понимается право торговцев или купцов, т. е. совокупность норм, разрабатываемых частными лицами самостоятельно. Зачатки саморегулирования в сообществах коммерсантов зародились довольно давно, в XII-XIII вв. Однако только на современном этапе развития МЧП эта концепция получила научное обоснование и была широко признана, утвердившись в источниках государственного регулирования.

4. ПРЕДПОСЫЛКИ ВОЗНИКНОВЕНИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА, ЕГО ОСНОВНЫЕ ТЕОРИИ

Термин "международное частное право" появился в 1834 г. и стал широко применяться с того времени, когда член Верховного суда США Д. Стори употребил его в своем труде "Комментарии к конфликтному праву". Конфликтное, т. е. коллизионное, право и по сей день в западных странах рассматривается как МЧП (international private law).

Зачатки МЧП некоторые ученые усматривают уже в римском частном праве. Преторы в своих решениях формировали правила, применявшиеся к отношениям с участием лиц, не являвшихся гражданами Римской империи.

Однако коллизионное регулирование, основа МЧП, появилось только в XII-XIII вв. Социально-экономическими предпосылками этого процесса стали: появление государственноподобных образований; развитие социальных, торговых, экономических и других обменов между этими городами и территориями.

В феодальном обществе, основанном на натуральных обменах и прикреплении к земле, развитие торгово-экономических обменов затормозилось. По мере развития буржуазного общества, укрепления государственной власти и обособления суверенных государств, МЧП пополнилось очень важными концепциями, которые известны и современным правоведам в этой области права. В XVI в. французский юрист Ш. Дюмулен обосновал концепцию автономии воли, согласно которой стороны в сделке, связанной с разными правопорядками, сами могут выбрать применимое право: голландские юристы У. fvбер, П. и И. Вут разработали так называемую голландскую территориальную доктрину, на основе которой, в частности, появилась концепция оговорки о публичном порядке.

Буржуазные доктрины XIX в. характеризуются многообразием течений и направлений, среди которых наибольшую популярность получили учения Савиньи и Манчини.

В XX в. на развитие МЧП влияли: биполярность мира, разделенного на два противостоящих друг другу лагеря (социалистический и капиталистический); освобождение колоний и появление группы развивающихся государств; развитие процессов региональной экономической интеграции (в частности, как наиболее успешное можно выделить Европейское экономическое сообщество, хотя интеграционные процессы в той или иной форме имеют место); появление многочисленных международно-правовых источников материального и коллизионного регулирования, причем на этот процесс большое влияние стали оказывать международные межправительственные организации: Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), Римский институт по унификации частного права (УНИДРУА), а также международные неправительственные организации, напр. Международная торговая палата (МТП).

В этот период очень бурно развиваются концепции правового регулирования международных коммерческих отношений (концепции международного торгового, контрактного, хозяйственного и экономического права).

5. МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО В РОССИИ, СОВЕТСКАЯ ДОКТРИНА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Развитие научных изысканий в области МЧП в дореволюционной России можно отнести ко второй половине XIX в. В широкий научный оборот термин "МЧП" ввел Н. П. Иванов, употребив его в работе "Основания частной международной юрисдикции". Большой вклад в развитие российской науки МЧП внес известный российский ученый юрист-международник Ф. Ф. Мартенс. Ученики его школы, А. А. Пиленко, Б. Э. Нольде, Л. А. Шалланда, исследовали в своих работах многие вопросы коллизионного права. В первые десятилетия XX в. российская наука МЧП пополнилась работами М. И. Бруна и В. А. Краснокутского, Г. Ф. Шершеневича.

Советская концепция МЧП развивалась, с одной стороны, на началах преемственности дореволюционной науки МЧП, а с другой - складывалась с учетом особенностей социалистической экономики. Так, в трудах основоположников советской науки МЧП И. С. Перетерского, В. М. Корецкого нашли подтверждения постулаты ученых - юристов Российской империи о связи с гражданским правом, основных коллизионных принципах правового регулирования, оговорки о публичном порядке и т. д. Вместе с тем механизмы МЧП были ими значительно приспособлены к нуждам участия Советского государства в международных хозяйственных связях.

Безусловно, в условиях переориентации российской экономики на рыночные отношения МЧП определенным образом трансформировалось. Однако в своем развитии оно продолжает опираться на тот бундамент, который заложили советские ученые-юристы: И. С. Перетерский, В. М. Корецкий, Л. А. Лунц и др. В Советском Союзе сложилась выдающаяся школа МЧП. Широкую известность, и не только в СССР, получили труды М. М. Богуславского, А. С. Комарова, И. С. Зыкина и др. Исследования этих авторов, опубликованные еще во времена СССР, и по сей день используются в качестве учебной литературы.

6. ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

В МЧП источниками правового регулирования выступают: международные договоры (конвенции, договоры и соглашения); национальное право (национальное законодательство и другие источники национально-правового регулирования); международные обычаи.

Эти три вида источников традиционно выделяются и признаются отечественной наукой, изучающей МЧП. В ряде стран существуют некоторые особенности правового регулирования, поэтому кроме вышеперечисленных источников правовое регулирование гражданских отношений с иностранным элементом может осуществляться: доктриной (т. е. наукой) МЧП, к которой относятся труды выдающихся юристов, судебной или арбитражной практикой. Эти источники применяются в странах англо-американской системы права. В РФ доктрина и практика не могут являться источниками правового регулирования. Решение по спору с иностранным элементом не может быть обосновано, отменено или изменено на основании применения или неприменения этих источников.

Важную регулятивную роль в МЧП играют результаты нормотворческого процесса международных организаций (меж- и неправительственных). Именно через деятельность международных организаций осуществляется так называемый процесс унификации МЧП. Унификация МЧП - это процесс создания единообразных материальных, коллизионных и процессуальных норм, регулирующих отношения МЧП, на основе сближения положения разных национально-правовых систем. В ходе унификации достигается определенный компромисс между различными подходами правового регулирования в нескольких странах. Основным результатом такой деятельности международных организаций являются международные договоры, хотя в целях сближения положений права разных государств могут разрабатываться разные документы. Не все из них можно отнести к обязательным источникам права. Обязательность их применения определяется уставом соответствующей организации либо зависит от действий и поведения сторон гражданских отношений с иностранным элементом.

7. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДОГОВОРЫ

Международные договоры (соглашения, конвенции), являющиеся источниками МЧП, можно классифицировать различным образом. Приведем примеры классификаций различных договоров, регулирующих отношения в МЧП (см. таблицу).

Таблица Вид договора - Пример

Двусторонний - Соглашение между Правительством РФ и Правительством Государства Израиль о сотрудничестве и взаимной помощи в таможенных делах (Москва, 11 марта 1997 г.)

Многосторонний - Конвенция СНГ по правовой помощи и правовым взаимоотношениям 1993 г.

Универсальный - Венская конвенция о договорах международной купли-продажи 1980 г.

Региональный - Евразийская патентная конвенция 1994 г.

По инвестиционным вопросам - Вашингтонская конвенция 1965 г об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими лицами других государств.

Об избежании двойного налогообложения - Соглашение 1995 г между Правительством Республики Беларусь и Правительством Российской Федерации об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество.

По вопросам брач но - семейных отношений - Нью-Йоркская ковенция 1956 г о взыскании за границей алиментов.

По вопросам интеллектуальной собственности - Римская конвенция 1961 г об охране интересов артистов-исполнителей.

По расчетам - Женевская конвенция № 358 1930 г, устанавливающая единообразный закон о переводном и простом векселях.

По перевозкам - Варшавская конвенция 1929 г для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок.

По вопросам гражданского процесса - Гаагская конвенция 1954 г по вопросам гражданского процесса.

Международный коммерческий арбитраж - Европейская конвенция 1961 г о внешнеторговом арбитраже.

8. НАЦИОНАЛЬНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО

На современном этапе развития международного частного права нормы национального права, как правило, кодифицируются.

Кодификация - это систематизация нормативно-правовых актов путем их объединения в единый нормативный правовой акт, содержащий систематизированное изложение норм, регулирующих определенные отношения.

Кодификация норм МЧП может выступать в двух формах.

Во-первых, она может осуществляться путем принятия закона, кодекса или другого специального нормативно-правового акта. По такому пути, напр., развивается МЧП Польши, Китая, Швейцарии, Германии. В этих странах действуют специальные законы о МЧП.

Во-вторых, она может выступать в форме так называемой "отраслевой кодификации", когда нормы МЧП включаются в нормативные правовые акты, являющиеся результатом кодификации по другим вопросам. Отраслевая кодификация имеется в РФ (Гражданский кодекс РФ, разд. VI), а также в странах СНГ, где гражданские кодексы содержат раздел "Международное частное право".

Кроме положений ГК нормы МЧП содержатся и в других нормативных актах РФ:

Воздушный кодекс РФ от 19.03.97 № 60-ФЗ;

АПК РФ от 24.07.02 № 95-ФЗ;

Земельный кодекс РФ от 25.10.01 № 136-ФЗ;

ФЗ от 09.07.99 № 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в РФ";

Закон РФ от 07.07.93 № 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже";

Закон РФ от 15.08.96 № 114-ФЗ "О порядке выезда из РФ и въезда в РФ".

9. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ОБЫЧАИ

Обычай - это правило, которое сложилось за достаточно долгий промежуток времени, общепризнанно, т. е. постоянно соблюдается неограниченным кругом лиц и отступление от него рассматривается как нарушение права. Для того чтобы то или иное правило могло быть признано обычаем, оно должно отвечать как минимум трем критериям.

Обычай - это объективно существующая норма права, которая должна применяться независимо от того, что она нигде не зафиксирована. Обычай - это неписаное правило. Не следует отождествлять некоторые широко известные документы, в которых закреплено содержание тех или иных правил, иногда рассматриваемых в качестве обычаев. Как пример можно назвать Инкотермс ("Правила толкования коммерческих терминов"), Унифицированные правила по инкассо (оба документа являются разработками МТП), Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА (документ межправительственной организации). Отнесение всех правил, закрепленных в этих документах, к обычаям весьма спорно и зависит от обстоятельств дела: сложившейся между конкретными сторонами практики, субъективного отношения суда или арбитража к этому вопросу.

В отсутствие прямой и недвусмысленной ссылки сторон на какой-то документ суд или российский арбитраж, руководствуясь положениями отечественного права, может признать положения этих документов применимыми. В ГК РФ сказано, что "если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины (напр., базисные условия поставок Инкотермс FOB, CIF, DDU и т. д.), при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычаев делового оборота, обозначаемых соответствующими торговыми терминами". По положениям Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже" решение должно быть принято с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке. Вместе с тем применение Инкотермс, Принципов УНИДРУА и других документов можно оспорить по многим основаниям.

Обыкновения - это правила, которые сложились между конкретными сторонами. Если обычай является объективной нормой права, существующей независимо от сторон, то обыкновения имеют место только в том случае, когда определенные обстоятельства отношений между конкретными сторонами свидетельствуют об этом. Обыкновения могут возникнуть самым разным образом и термины для них могут быть использованы какие угодно: заведенный порядок деловых отношений, обычаи деловых сношений, практика, которую стороны установили в своих взаимоотношениях, и т. д. В основном существуют два способа установления обыкновений: стороны сознательно делают ссылку на какую-то совокупность правил (напр., на базисное условие Инкотермс); стороны постоянно повторяющейся практикой, поведением, действиями или бездействием вводят в свои отношения то или иное правило (напр., постоянно рассчитывают вес поставляемого товара в фунтах, затем договариваются о поставке товара, но не указывают, о каких единицах измерения идет речь - будет считаться, что стороны приняли за правило иметь дело с фунтами, а не килограммами).

10. ПОНЯТИЕ, ЗНАЧЕНИЕ И СТРУКТУРА КОЛЛИЗИОННОЙ НОРМЫ

Коллизионная норма - это норма, которая, не регулируя отношения сторон по существу, решает вопрос о выборе применимого права.

Коллизионные нормы есть в национальном праве, международных договорах и могут существовать также в форме международных обычаев. Напр., можно считать устоявшимся обычаем применение процессуального права страны суда, т. е. места рассмотрения спора с иностранным элементом.

Коллизионная норма имеет определенную структуру. Она состоит из объема и привязки. В объеме содержится указание на те отношения с иностранным элементом, к которым применяется коллизионная норма. Привязка содержит правило отыскания компетентного правопорядка, т. е. в ней содержится критерий, по которому предпочтение должно быть отдано праву того или иного государства.

К примеру, рассмотрим ст. 1200 ГК РФ:

Признание в РФ физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим (объем) подчиняются российскому праву (привязка).

Если привязка коллизионной нормы отсылает в одном направлении, т. е. к отечественному праву, то такая коллизионная норма называется односторонней. Если привязка коллизионной нормы отсылает в разных направлениях, то последняя называется двусторонней, а ее привязка - формулой прикрепления. Примером односторонней коллизионной нормы может быть приведенная выше статья ГК. В качестве примера двусторонней коллизионной нормы с формулой прикрепления рассмотрим п. 1 ст. 38 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовым взаимоотношениям по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.:

Право собственности на недвижимое имущество определяется по законодательству государства - участника Конвенции, на территории которой находится недвижимое имущество.

11. КЛАССИФИКАЦИЯ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ

По объему можно выделить следующие коллизионные нормы:

О право- и дееспособности физических и юридических лиц;

О праве собственности;

О сделках;

Об обязательствах из причинения вреда.

В зависимости от того, сколько критериев содержится в привязке, выделяют следующие коллизионные нормы:

Жесткие или закрытые;

Гибкие или открытые.

Жесткие (закрытые) коллизионные нормы оперируют одним каким-либо критерием отыскания применимого права (место нахождения имущества, место заключения сделки, гражданство лица, место причинения вреда и т. д.), а гибкие или открытые - в зависимости от всех элементов отношений сторон для того, чтобы отыскать право, с которым правоотношение наиболее связано.

Гибкие (открытые) коллизионные нормы стали использоваться сравнительно недавно. В РФ гибкой коллизионной нормой является п. 2 ст. 1186 ГК РФ, согласно которой если в соответствии с п. 1 ст. 1186 ГК невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

Классификация коллизионных норм осуществляется также по широко известным, часто и давно используемым типам жестких формул прикрепления.

1. делится на закон гражданства и закон места жительства (домицилия). Применяется для регулирования вопросов право- и дееспособности физических лиц (ст. 1196 и 1197 ГК РФ), в наследственных отношениях (ст. 1224 ГК РФ) и по другим вопросам, связанным с физическими лицами.

2. Национальность юридического лица определяет статус юридического лица, внутренние вопросы юридического лица и требования к наименованию юридического лица. В России согласно ст. 1202 ГК РФ она определяется по месту создания (учреждения) юридического лица.

3. Закон места нахождения вещи определяет содержание вещных прав, их осуществление и защиту (ст. 1205 ГК РФ).

4. Закон места совершения сделки. Применяется для определения компетентного правопорядка в отношении формы сделки (ст. 1209 ГК РФ).

5. Закон места причинения вреда применяется для выбора применимого права в обязательствах из причинения вреда (ст. 1219 ГК РФ).

Отдельно необходимо упомянуть автономию воли - принцип МЧП, признанный во всех странах, согласно которому выбор права стороны сделки с иностранным элементом определяется самостоятельно. Автономия воли может быть совершена, если отношения сторон касаются сделки и при этом они не затрагивают интересы третьих лиц. В некоторых договорах право сторон на автономию воли не предусмотрено. Это, в частности, вытекает из ст. 1214 ГК РФ (договор о создании юридического лица с иностранным участием).

12. ПРИМЕНЕНИЕ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ

Квалификация. Правовые понятия могут неоднозначно раскрываться в отечественном праве (страны суда) и иностранном праве. Если правовые понятия не известны российскому праву, то при их квалификации может быть использовано иностранное право.

Взаимность. Иностранное право не применяется, если в соответствующем государстве российское право по аналогичным вопросам и в аналогичных ситуациях не применяется. Однако российские суды применяют иностранное право без условия о взаимности.

Реторсии. Если в иностранном государстве установлены ограничения прав российских граждан и юридических лиц, то Правительство РФ может установить аналогичные ответные ограничения.

Установление содержания иностранного закона. В РФ, странах СНГ, государствах континентальной системы права иностранное право рассматривается как правовая категория и его содержание устанавливается в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем государстве. Для этого суд может запрашивать Минюст РФ, дипучреждения, заслушивать экспертов и лиц, участвующих в деле. Если установление содержания невозможно, то применяется российское право.

Отсылки. Данная проблема разделяется на обратную отсылку (или отсылку первой степени) - и отсылку к праву третьего государства (или отсылку второй степени, или трансмиссию).

Отсылки не возникают, если применимое право, к которому отсылает коллизионная норма или которое выбрали стороны, не рассматривается как совокупность материальных и коллизионных норм. Отсылки не признаются согласно ГК РФ Обратная отсылка иностранного права в РФ может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица.

Императивные нормы - нормы, которые по усмотрению органа, рассматривающего спор, должны быть обязательно приняты во внимание. Учитываются характер, природа, назначение и последствия неприменения этих норм.

Оговорка о публичном порядке. Иностранное право не может быть применено, поскольку последствия его применения явно противоречили бы основам отечественного правопорядка, т. е. публичному порядку.

13. КЛАССИФИКАЦИЯ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ С ТОЧКИ ЗРЕНИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Группы физических лиц, участвующих в гражданско-правовых отношениях с иностранным элементом:

Граждане РФ;

Иностранцы.

Иностранцы - все физические лица, не принадлежащие к гражданам РФ, поскольку именно это обстоятельство в основном и определяет специфику их правового положения в МЧП. Проведя дальнейшую классификацию физических лиц - участников отношений, выходящих за рамки одной национальной юрисдикции, мы можем выделить в группе "иностранцы" следующие категории лиц (см. рисунок).

Наибольшее значение для механизмов правового регулирования МЧП имеет разделение иностранцев на граждан иностранных государств и лиц без гражданства. Эта классификация обусловлена прежде всего правовым статусом физических лиц, их связью с каким-либо государством и особенностями коллизионного регулирования.

Кроме того, среди иностранцев можно выделить проживающих (постоянно или временно) и пребывающих лиц. Отнесение физических лиц в данном случае к той или иной категории преимущественно обусловлено спецификой их правового положения и особыми правилами пребывания, которые они должны соблюдать.

Коллизионно-правовое и материально-правовое регулирование правового положения физических лиц может определяться самыми разными источниками МЧП.

14. КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ. ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА

Личный закон физического лица - коллизионный принцип, применяемый для выбора права при регулировании правового положения физического лица.

Критерий личного закона "место жительства" - постоянное место жительства. Особое значение имеют правовые основания для нахождения на территории РФ (вид на жительство и т. д.).

Личный закон применяется в отношении различных категорий иностранцев (см. таблицу).

Признание физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим. Согласно ГК РФ эти процедуры подчиняются российскому праву.

Установление опеки и попечительства по ГК РФ производится по личному закону лица. Обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем). Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством), определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Однако, когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в РФ, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица.

Права физического лица на имя, его использование и защиту регулируются согласно ГК РФ по личному закону, если иное не предусмотрено ГК или другими законами.

Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью в качестве индивидуального предпринимателя выбирается в зависимости от наиболее тесной связи предпринимательской деятельности с каким-либо государством. На основании ГК РФ компетентный правопорядок определяется как право государства, где физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, то применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.

15. РЕЖИМЫ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

Национальный режим означает распространение на иностранцев тех же правил, что и на отечественных граждан, и устанавливается, как правило, по международным договорам (напр., по Парижской конвенции 1883 г. об охране прав промышленной собственности) и источникам национального права (напр., по конституции).

Специальный режим предусматривает особые правила для иностранцев и устанавливается по национальному праву.

Режим наибольшего благоприятствования, в соответствии с которым лицам какого-то определенного государства предоставляются те же льготы и преимущества, что и лицам любого другого государства. Поэтому иначе он называется сравнительным. Режим наибольшего благоприятствования устанавливается по международным договорам, напр. соответствующие положения содержатся в двусторонних договорах о правовой помощи, торгово-экономических отношениях, о содействии и охране инвестиций.

Могут быть и другие режимы, напр., преференциальный, предусматривающий предоставление льгот и преимуществ на односторонней основе.

В основном для иностранцев в РФ действует национальный режим. Он закреплен в Конституции РФ, ГК РФ, ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в РФ".

Ограничения, которые распространяются на всех иностранцев, часто связаны с запретом занимать определенные должности. Иностранцы не имеют права находиться на государственной или муниципальной службе, замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, в соответствии с ограничениями, предусмотренными Кодексом торгового мореплавания РФ, быть членом экипажа военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации, быть принятыми на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ.

Ограничения, применяющиеся к некоторым категориям иностранцев, обычно зависят от того, является ли иностранец проживающим, временно проживающим или временно пребывающим.

Постоянно проживающие в РФ иностранцы - это лица, получившее вид на жительство (документ, выданный в подтверждение права на постоянное проживание в РФ, а также права на свободный выезд из РФ и въезд в РФ. Вид на жительство, выданный лицу без гражданства, является одновременно документом, удостоверяющим личность).

Временно проживающие в РФ иностранцы - это лица, получившие разрешение на временное проживание (подтверждение права временно проживать в РФ до получения вида на жительство, оформляется в виде отметки в документе, удостоверяющем личность, либо в виде документа установленной формы, выдаваемого в РФ лицу без гражданства, который не имеет документа, удостоверяющего личность).

Временно пребывающие в РФ иностранцы - это лица, прибывшие в РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы.

16. ПРАВИЛА ВЪЕЗДА И ВЫЕЗДА ИНОСТРАНЦЕВ В РФ

Основные источники правового регулирования въезда иностранцев в РФ и выезда из РФ - Закон "О правовом положении иностранных граждан в РФ" и ФЗ "О порядке выезда из РФ и въезда в РФ".

Въезд и выезд иностранцы осуществляют по действительным документам, удостоверяющим их личность, при наличии виз РФ. Иной порядок может быть предусмотрен международными договорами и национальным законодательством. Не только въезд, но и выезд осуществляется при наличии визы.

Въезд в РФ не разрешается, если: при обращении за российской визой иностранцы не смогли подтвердить наличие средств для проживания на территории РФ; в пункте пропуска через Государственную границу иностранцы нарушили правила пересечения Государственной границы РФ; иностранцы сообщили о себе или о целях своего пребывания заведомо ложные сведения; это необходимо в целях обеспечения безопасности государства; в период предыдущего пребывания в РФ иностранцы были осуждены в соответствии с законодательством РФ за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления либо в период предыдущего пребывания были выдворены за пределы РФ в принудительном порядке, в течение пяти лет после отбытия наказания за совершенное преступление или в течение одного года со дня выдворения в принудительном порядке; иностранцы не представили документы, необходимые для получения российской визы; иностранцы ходатайствуют о российской визе на срок более трех месяцев и не представили сертификат об отсутствии у них ВИЧ-инфекции.

Выезд из РФ иностранцам может быть ограничен, если: иностранцы в соответствии с законодательством РФ задержаны по подозрению в совершении преступления; привлечены в качестве обвиняемых либо осуждены за совершение преступления на территории РФ; уклоняются от исполнения обязательств, наложенных на них судом, либо не выполнили предусмотренные законодательством РФ обязательства по уплате налогов.

Депортация - принудительная высылка иностранного гражданина из РФ в случае утраты или прекращения законных оснований для дальнейшего пребывания или проживания в РФ. В случае если срок проживания или временного пребывания иностранного гражданина в РФ сокращен, данный иностранный гражданин обязан выехать из РФ в течение трех дней. В случае если разрешение на временное проживание или вид на жительство, выданные иностранному гражданину, аннулированы, данный иностранный гражданин обязан выехать из РФ в течение 15 дней. Если иностранец не выезжает в течение этих сроков добровольно, то он подлежит принудительному выдворению. Депортация иностранцев осуществляется за счет его средств, а в случае их отсутствия - за счет пригласившего его органа, дипломатического представительства или консульского учреждения иностранного государства, национальность которого имеет иностранец, международной организации или ее представительства, а также за счет средств пригласившего депортируемого иностранца лица.

17. ПРАВИЛА ПРЕБЫВАНИЯ И ТРАНЗИТА ИНОСТРАНЦЕВ В РФ

Вся совокупность причин нахождения иностранцев в РФ определяется: пребыванием в целях транзитного проезда; временным пребыванием, временным и постоянным проживанием.

Порядок транзитного проезда иностранных граждан регулируется в основном положениями ФЗ "О порядке выезда из РФ и въезда в РФ", а также нормами Закона "О правовом положении иностранных граждан в РФ". Транзитный проезд осуществляется при наличии российской транзитной визы, а также визы на въезд в сопредельное с РФ по маршруту следования государство либо визы государства назначения и действительных для выезда из РФ проездных билетов или подтвержденной гарантии их приобретения в пункте пересадки на территории РФ. Иностранец должен следовать транзитом, как правило, без остановки. Во время транзита он может сделать вынужденную остановку, под которой понимается пребывание более 24 часов в пределах населенного пункта вследствие наступления чрезвычайных обстоятельств(стихийного бедствия и др.). Она может иметь место при наличии специальной визы с правом на остановку на территории РФ.

Транзитный проезд через территорию РФ без визы разрешается, если иностранцы: совершают беспересадочный полет воздушным транспортом через территорию РФ либо следуют на самолете международной авиалинии с пересадкой в аэропорту на территории РФ и имеют надлежащим образом оформленные документы на право въезда в государство назначения, а также авиабилет с подтвержденной датой вылета из аэропорта пересадки на территории РФ в течение 24 часов с момента прибытия, за исключением случаев вынужденной остановки; проживают на территории государства, с которым РФ имеет соответствующий международный договор.

Нахождение иностранцев, пребывающих и проживающих в РФ, определяется строгими административными правилами. Иностранцы, въехавшие в РФ, обязаны зарегистрироваться в течение трех рабочих дней со дня прибытия в РФ. Территориальный орган федерального органа исполнительной власти, ведающего вопросами внутренних дел, производит регистрацию иностранных граждан, въехавших в РФ, за исключением лиц, имеющих дипломатические привилегии и иммунитеты, и членов их семей (они регистрируются МИДом), а также иностранцев, проживающих в гостиницах (они регистрируются администрациями гостиниц).

Не подлежат регистрации иностранцы, находящиеся в РФ менее трех рабочих дней, а также некоторые категории лиц (главы иностранных государств и др.).

Иностранцы при въезде в РФ заполняют миграционную карту, которая вместе с документом, удостоверяющим личность иностранного гражданина, предъявляется должностному лицу органа пограничного контроля в пункте пропуска через Государственную границу РФ. При выезде из РФ иностранный гражданин обязан сдать миграционную карту должностному лицу органа пограничного контроля в пункте пропуска через Государственную границу РФ. Должностное лицо органа пограничного контроля проставляет в миграционной карте отметку о въезде иностранного гражданина в РФ и отметку о его выезде из РФ.

18. КЛАССИФИКАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ С ТОЧКИ ЗРЕНИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Искусственные образования, действующие в качестве самостоятельных субъектов права, называются юридическими ("моральными", "фиктивными") лицами. Они создаются для быстрой и эффективной концентрации капитала.

Стороной в отношениях МЧП могут выступать различные лица, как являющиеся, так и не являющиеся по своей правовой природе юридическими лицами.

В основном классификация юридических лиц, участвующих в международных частноправовых отношениях, осуществляется в зависимости оттого, относятся они к отечественным или иностранным. Таким образом выделяют:

Отечественные юридические лица;

Иностранные юридические лица.

Можно также выделить ряд специфических юридических лиц в зависимости от сочетания в них тех или иных отечественных и иностранных элементов.

1. Коммерческие организации с иностранными инвестициями. Они создаются по отечественному праву и не являются иностранными, хотя по структуре капитала, национальности учредителей и некоторым другим элементам являются иностранными.

2. Компании, создаваемые российскими субъектами хозяйствования за границей. Они являются по сути иностранными, но в силу российской национальности учредителей подчиняются некоторым положениям российского права. Одной из разновидностей таких компаний являются оффшорные компании. Они создаются в зонах льготного налогообложения, и их порядок учреждения и деятельности имеет ряд преимуществ.

3. Транснациональные корпорации. Довольно условный термин, поскольку подобные образования представляют собой конгламерат нескольких юридических лиц разной национальной принадлежности.

19. ТРАНСНАЦИОНАЛЬНЫЕ КОРПОРАЦИИ

Транснациональная корпорация (ТНК) - это совокупность юридических лиц разной национальной принадлежности, действующих в общих интересах и связанных между собой держанием пакетов акций друг друга, договорами о совместной деятельности, управленческим контролем или другими способами.

ТНК (Макдональдс, Нестле, Форд, Мерседес, БМВ и др.) - это всегда очень мощные в финансовом плане интеграторы мировых хозяйственных связей. Они делят рынки, монополизируют различные виды деятельности, являются крупнейшими работодателями и инвесторами, определяют экономическую политику стран и регионов, склонны даже вмешиваться в политические дела суверенных государств.

Процесс создания ТНК может происходить как по горизонтали, так и по вертикали. В первом случае ТНК возникает за счет объединения деятельности нескольких компаний, напр., создания холдинговых объединений, финансово-промышленных групп или заключения договора о совместной деятельности. Во втором случае процесс создания ТНК выглядит как учреждение материнской компанией дочерних предприятий в разных странах мира.

Особенность правового положения ТНК определяется рядом факторов. 1. Правовое оформление и экономическое содержание ТНК не совпадают. Участники действуют в общих интересах и руководствуются едиными решениями, исходящими из центра, но являются в то же время обособленными юридическими лицами с ограниченной ответственностью. 2. Участники ТНК продолжают оставаться самостоятельными юридическими лицами.

Деятельность ТНК как таковой практически ничем не регламентируется. Есть некоторые документы международных организаций, в которых закреплены принципы поведения ТНК: Универсальный кодекс поведения ТНК ООН, Принципы многонациональных предприятий Организации экономического сотрудничества и развития, Принципы поведения ТНК в области социальных и трудовых отношений Международной организации труда, кодексы поведения ТНК в области ограничительной деловой практики ЮНИДО и ЮНКТАД.

Некоторые международные договоры регулируют деятельность ТНК.

Довольно активно идет процесс создания между предприятиями государств - участников СНГ такой разновидности транснациональных объединений, как финансово-промышленная группа (ФПГ), под которой понимается группа предприятий, учреждений, организаций, кредитно-финансовых учреждений, созданная на основе объединения капиталов ее участников с целью ведения совместной производственной и инвестиционной деятельности, установления и развития производственно-хозяйственных связей, извлечения прибыли, разработки и реализации социально-экономически значимых программ и проектов.

Вопросы создания и деятельности транснациональных ФПГ регулируются договорами СНГ по вопросам ТНК.

Порядок создания и регистрации ФПГ в РФ определяется ФЗ "О ФПГ".

В случае создания транснациональной ФПГ на основе межправительственного соглашения ей присваивается статус межгосударственной (международной) ФПГ.

20. ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

Юридические лица, участвующие в отношениях, регулируемых международным частным правом, как и физические лица, всегда имеют национальность какого-либо государства, обусловленную более тесной связью с ним. Привязка "личный закон" позволяет определить национальность юридических лиц и отделить отечественных юридических лиц от иностранных. В Голландии, Польше, России, Беларуси национальность юридического лица определяется по месту учреждения, в Германии, Франции, Бельгии, Испании - по месту оседлости, под которым понимается место нахождения штаб-квартиры (или административного центра).

Эти привязки позволяют выбрать применимое право, которое регулирует внутренние вопросы юридического лица. Перечень вопросов, определяемый применимым правом на основе привязки "личный закон", содержится в ст. 1202 ГК РФ. Ее положения предусматривают, что на основе личного закона юридического лица определяются: статус организации в качестве юридического лица; организационно-правовая форма; требования к наименованию; вопросы создания, реорганизации и ликвидации, в том числе вопросы правопреемства; содержание правоспособности; порядок приобретения гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей, однако по российскому праву право по месту учреждения не применяется, когда юридическое лицо ссылается на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении; внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками; способность отвечать по своим обязательствам.

Национальность юридических лиц может определяться и по другим привязкам. Применительно к юридическим лицам возникают разные вопросы: допуск к осуществлению тех или иных видов деятельности, налогообложение, охрана прав интеллектуальной собственности, заключение внешнеэкономических сделок, участие в инвестиционных отношениях. Правовое регулирование этих проблем во многом определяется отнесением лица к отечественному или иностранному.

Напр., для распространения на юридическое лицо-инвестора определенного режима инвестиционной деятельности, предоставления гарантий и льгот очень важно бывает решить вопрос о его национальности. В этих целях может использоваться критерий контроля, когда национальность определяется по национальности учредителей.

Другой пример. Налоговое, таможенное, банковское, валютное законодательство и законодательство по вопросам внешнеэкономической деятельности оперируют терминами "резидент/нерезидент". Отнесение лиц к одной из этих категорий осуществляется в зависимости от того, где они созданы и имеют местопребывание.

21. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В РФ

Иностранные юридические лица могут осуществлять самые разные действия на территории РФ: заключать сделки на территории России с российскими лицами в отношении имущества, находящегося в России; заниматься хозяйственной деятельностью; открывать в России представительства и учреждать филиалы; создавать с участием или без участия российских лиц новые образования в соответствии с предусмотренными российским правом организационно-правовыми формами; заниматься инвестиционной деятельностью.

В определении вопросов правового положения иностранных юридических лиц российское право исходит из принципа национального режима. Он закреплен многими источниками правового регулирования: п. 1 ст. 2 ГК РФ, ст. 254 АПК РФ, ст. 4 ФЗ от 09.07.99 № 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в РФ", а также в других нормативных правовых актах.

Таким образом, основой правового положения иностранных юридических лиц в РФ является уравнивание их прав с отечественными лицами. Вместе с тем не стоит забывать о применении к иностранным лицам специального режима, предусматривающего некоторые ограничения. Он действует в РФ в отношении как иностранных юридических, так и физических лиц. Все ограничения перечислить довольно затруднительно. Так или иначе, во всех областях правового регулирования можно найти особенности, связанные с принадлежностью юридического лица к иностранной юрисдикции.

Приведем ряд примеров. В соответствии с п. 3 ст. 19 Закона РФ от 20.02.92 № 2383-I "О товарных биржах и биржевой торговле" иностранные юридические и физические лица, не являющиеся членами бирж, могут участвовать в биржевой торговле исключительно через биржевых посредников. Согласно ст. 6 ФЗ от 06.05.99 № 97-ФЗ "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд" иностранные поставщики (исполнители) товаров (работ, услуг) могут принимать участие в конкурсе, если производство товаров (работ, услуг) для государственных нужд в РФ отсутствует или экономически нецелесообразно.

Специальный режим для иностранных юридических лиц не обязательно предусматривает ограничения их прав по сравнению с отечественными лицами и запреты на осуществление какой-либо деятельности. В соответствии с этим режимом для иностранных юридических лиц могут устанавливаться особые правила и требования, обусловленные национальностью этих лиц.

В соответствии с приказом Минфина РФ от 29.07.98 № 34н "Об утверждении Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ" филиалы и представительства иностранных юридических лиц, находящиеся на территории РФ, могут вести бухгалтерский учет исходя из правил, установленных в стране нахождения иностранного юридического лица, если последние не противоречат Международным стандартам финансовой отчетности, разработанным Комитетом по международным стандартам финансовой отчетности.

22. ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА ИНОСТРАННЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В РФ

Вопросы налогообложения иностранных юридических лиц определяются особым режимом. Правовое регулирование в этой области тесно связано с понятием "представительство" иностранного юридического лица. Эти вопросы регулируются Налоговым кодексом РФ. Согласно ст. 246 НК РФ налогоплательщиками налога на прибыль являются иностранные юридические лица, осуществляющие свою деятельность в РФ через постоянные представительства и получающие доходы от источников в РФ.

Не стоит путать постоянное представительство иностранного юридического лица в целях налогообложения с представительствами иностранных фирм и организаций, подлежащих аккредитации в Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции.

Постоянное представительство иностранного юридического лица в РФ - филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этого юридического лица, через которое оно регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории РФ.

Эта деятельность может быть связана с:

Пользованием недрами и другими природными ресурсами;

Проведением предусмотренных контрактами работ по строительству, установке, монтажу, сборке, наладке, обслуживанию и эксплуатации оборудования, в том числе игровых автоматов;

Продажей товаров со складов, расположенных на территории РФ и принадлежащих этому юридическому лицу или арендуемому им;

Осуществлением иных работ, оказанием услуг, ведением иной деятельности, напр. подготовительного и вспомогательного характера при отсутствии признаков постоянного представительства (в частности, использование сооружений исключительно для целей хранения, демонстрации и поставки товаров).

Некоторые доходы от источников в РФ иностранных юридических лиц, не осуществляющих деятельность через постоянное представительство в РФ, могут облагаться налогом в РФ (ст. 309 НК РФ):

От использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собственности;

От реализации недвижимого имущества, находящегося на территории РФ;

От сдачи в аренду или субаренду имущества;

От международных перевозок.

В заключение отметим, что при определении налоговой базы иностранного юридического лица учитываются механизмы устранения двойного налогообложения согласно международным договорам.

23. ГОСУДАРСТВА И МЕЖДУНАРОДНЫЕ МЕЖПРАВИТЕЛЬСТВЕННЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ

Согласно ст. 1204 ГК РФ на гражданско-правовые отношения с иностранным элементом с участием государств правила МЧП применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом. Однако важная особенность отношений МЧП с участием государств и международных межправительственных организаций в том, что стороны обладают разным правовым статусом. Они заранее не равны. Чрезвычайно осложняет правовую регламентацию этих отношений наличие у государств и международных межправительственных организаций иммунитетов.

Под иммунитетами государств и межправительственных организаций в МЧП понимают: невозможность предъявления к ним исков в судах других государств, т. е. неподсудность их судам национальной юрисдикции; невозможность обращения взыскания на их имущество в целях обеспечения иска или исполнения вынесенного решения.

Среди источников права, которые регулируют иммунитеты рассматриваемых нами субъектов, можно назвать:

Международные многосторонние договоры (напр., Конвенцию о привилегиях и иммунитетах специализированных учреждений 1947 г.);

Соглашения о штаб-квартире, которые заключаются на двусторонней основе международной межправительственной организацией и государством ее пребывания (напр., Договор 1996 г. между Республикой Беларусь и Экономическим судом СНГ об условиях пребывания Экономического суда СНГ на территории Республики Беларусь);

Международные обычаи (напр., сложился обычай, предусматривающий целесообразность предоставления международной организацией альтернативных способов разрешения споров с частными лицами);

Национальное право (напр., соответствующие положения есть в ГПК и АПК РФ). Комиссией международного права ООН подготовлен документ "Проект статей о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности", который должен послужить основой для заключения международного договора по этим вопросам.

Иммунитеты государств и международных межправительственных организаций могут быть сняты на добровольной основе либо ограничены на основе норм международного или национального права. Добровольно эти субъекты могут отказаться от иммунитетов разными способами, в частности: сделав соответствующее заявление; признав иск; представив возражения по существу дела в суде; заключив соглашение о рассмотрении дела в суде или международном коммерческом арбитраже.

Различные подходы государств мира в отношении иммунитетов можно определить двумя концепциями:

- абсолютного иммунитета, в соответствии с которой иммунитеты не могут быть ограничены принудительно, а могут быть сняты добровольно при наличии согласия соответствующего государства;

- ограниченного или функционального иммунитета, согласно которой при определенных условиях иммунитеты могут быть сняты в принудительном порядке.

24. КОНЦЕПЦИИ АБСОЛЮТНОГО И ОГРАНИЧЕННОГО ИММУНИТЕТА ГОСУДАРСТВА

Концепция абсолютного иммунитета государства признается в РФ рядом нормативных правовых актов. В частности, АПК РФ предусматривает, что иностранное государство, выступающее в качестве носителя власти, обладает судебным иммунитетом по отношению к предъявленному к нему иску в арбитражном суде в РФ, привлечению его к участию в деле в качестве третьего лица, наложению ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории РФ, и принятию по отношению к нему судом мер по обеспечению иска и имущественных интересов. Обращение взыскания на это имущество в порядке принудительного исполнения судебного акта арбитражного суда допускается только с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором РФ или ФЗ. Отказ от судебного иммунитета должен быть произведен в порядке, предусмотренном законом иностранного государства или правилами международной организации.

Концепция абсолютного иммунитета была предусмотрена в ГПК 1964 г., а также содержится в новом ГПК.

Таким образом, возможность подачи иска к иностранному государству в российских судах и наложению взыскания на его имущество определяется согласием этого государства, т. е. добровольным отказом от судебного иммунитета в какой-либо форме до или после возникновения спора.

Концепция ограниченного или функционального иммунитета применяется, когда государство места рассмотрения спора придерживается ее по нормам международного права (напр., об ограничении иммунитетов государств говорится в Европейской конвенции 1972 г. об иммунитете государств) или согласно национальному законодательству - соответствующие законы приняты в государствах Западной Европы, США, Австралии. Концепция абсолютного иммунитета продолжает применяться в РФ, Республике Беларусь, некоторых других странах СНГ, атакже в Китае и Монголии.

Эта концепция исходит из того, что иммунитеты снимаются с государства, участвующего в коммерческой сделке. Коммерческий характер сделки может быть установлен по ее природе и цели. Таким образом, в рамках концепции ограниченного иммунитета различают: публично-правовые сделки; частноправовые сделки.

Напр., купля-продажа какого-либо объекта для решения социальных проблем населения государства является публично-правовой сделкой, а купля-продажа какого-либо объекта в целях получения коммерческой прибыли - частноправовой сделкой. Безусловно, грань между обеими разновидностями сделок очень тонка и решается органом, рассматривающим спор по каждому конкретному случаю с учетом всех обстоятельств. Кроме того, источники права, исходящие из концепции ограниченных иммунитетов, предусматривают возможность снятия иммунитетов в определенных случаях, напр., когда спор по какому-либо критерию связан со страной суда (объект недвижимости расположен на территории государства суда, исполнение обязанностей по договору имело место на территории этого государства и т. д.).

25. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ И ИММУНИТЕТЫ МЕЖДУНАРОДНЫХ МЕЖПРАВИТЕЛЬСТВЕННЫХ ОРГАНИЗАЦИИ

Правоспособность международных межправительственных организаций определяется их уставами, соглашениями о штаб-квартире и другими международными договорами. Они выступают в гражданско-правовых отношениях как квазиюридические лица. В основном все упомянутые источники международно-правового регулирования указывают на то, что международные межправительственные организации наделяются правами юридического лица.

Правоспособность международной межправительственной организации носит функциональный характер, т. е. она определяется задачами и целями ее создания, и не может выходить за рамки этой правоспособности. Широко признано, что организация может:

Приобретать движимое и недвижимое имущество;

Заключать сделки;

Выступать стороной в обязательствах из причинения вреда;

Выступать истцом.

Ответчиком международные межправительственные организации в абсолютном большинстве случаев не выступают. Их иммунитеты регулируются преимущественно международно-правовыми источниками. Так в п. 2. ст. 251 АПК РФ установлено следующее:

Судебный иммунитет международных организаций определяется международным договором РФ и ФЗ.

Следует особо отметить разницу между иммунитетами государств и иммунитетами международных межправительственных организаций. Иммунитеты последних носят более ограниченный характер, т. е. они сложнее и реже снимаются.

Вопрос о принципах снятия иммунитетов международных межправительственных организаций исследовался рабочей группой Комиссии международного права ООН. В итоге был принят документ "Отчет по принципам деятельности и иммунитетам международных организаций". В настоящее время заключение на его основе международного договора не планируется. Однако некоторые выводы, содержащиеся в этом документе, уже признаны судебной и арбитражной практикой, а также закреплены нормами некоторых соглашений о штаб-квартире. Можно даже отметить, что начинают формироваться некоторые международные обычаи по иммунитетам межправительственных организаций. Среди наиболее интересных и важных можно назвать правило, согласно которому иммунитеты организаций от юрисдикции национальных судов признаются, но считается крайне недобросовестным непредставление вообще каких-либо способов урегулирования конфликта, напр. арбитража, добрых услуг, посредничества и других альтернативных способов разрешения споров. С середины 1980-х гг. США вводят соответствующие положения об арбитраже во все договоры о штаб-квартире с международными межправительственными организациями, размещающимися на их территории.

26. КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ ВЕЩНЫХ ПРАВ

В коллизионном праве РФ нормы о праве собственности и других вещных правах сосредоточены в гл. 68 ГК РФ "Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям".

Закон места нахождения вещи - это основное правило отыскания применимого права в отношении вещных прав. Оно применяется для решения вопроса о том, может ли какая-нибудь вещь быть предметом вещных прав; определения объема вещных прав; защиты вещных прав; отнесения имущества к недвижимому или движимому (ст. 1205 ГК РФ).

По другим вопросам права собственности и других вещных прав коллизионный принцип "закон места нахождения вещи" либо несколько уточняется, либо вместо него применяются другие правила.

Возникновение, переход или прекращение вещных прав определяются коллизионным принципом "закон страны, где имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения, перехода либо прекращения права собственности и иных вещных прав" (п. 1 ст. 1206 ГК РФ).

В международных коммерческих отношениях очень часто имущество, приобретаемое по сделке, должно попасть из одной страны в другую, и момент его передачи одной стороной другой довольно растянут во времени. Коллизионное регулирование таких ситуаций исходит из применения общей привязки "закон места нахождения вещи" с некоторыми уточнениями. Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено (п. 2 ст. 1206 ГК РФ).

Аналогичные правила определения применимого права в отношении права собственности и других вещных прав содержатся в международных договорах, в которых участвует РФ. В качестве примера приведем ст. 38 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых взаимоотношениях государств - участников СНГ.

27. ПРОБЛЕМЫ НАСЛЕДОВАНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

В наследственных отношениях с иностранным элементом можно выделить три группы вопросов в зависимости от особенностей их коллизионно-право-вого регулирования. 1. Наследование по закону. Данная ситуация предполагает вопросы о круге наследников и очередности их призвания. Общей привязкой для их решения в РФ является закон последнего места жительства наследодателя. 2. Наследование по завещанию. В этом случае самыми важными вопросами являются установление завещательной способности наследодателя и соблюдение требований по форме и содержанию завещания. По российскому коллизионному праву способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права. 3. Наследование недвижимого имущества. В РФ наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где оно находится, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ, - по российскому праву.

В наследственных отношениях с иностранным элементом может возникнуть довольно непростая ситуация выморочного имущества. Она имеет место, когда нет наследников ни по закону, ни по завещанию, либо никто из наследников не имеет права наследовать, либо все они отказались от наследства. Выморочное имущество переходит в собственность государства. В МЧП могут возникнуть непростые вопросы о том, к какому именно государству переходит такое имущество. Ведь если отношения осложнены иностранным элементом и связаны с разными правопорядками, то несколько государств могут его оспаривать, напр. государство последнего места жительства и государство местонахождения имущества. Национальное право, как правило, не содержит коллизионных норм по этим вопросам и регулирует только переход выморочного имущества к государству суда. Несколько дополняют картину правового регулирования договоры о правовой помощи. В частности, столкновение интересов нескольких государств-участников в отношении выморочного имущества регулируются ст. 46 Конвенции о правовой помощи и правовых взаимоотношениях государств - участников СНГ 1993 г. - движимое имущество переходит государству-участнику, гражданином которого являлся наследодатель в момент смерти, а недвижимое имущество остается за государством-участником, на территории которого оно находится.

На практике наследственные отношения с иностранным элементом не ограничиваются выбором применимого права. Наследование предполагает некоторые формальности, связанные с действиями определенных органов, выполнением ряда процедур и представлением некоторых документов. Очень важные функции в области наследования осуществляют дипломатические представительства и консульские учреждения.

28. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИИ. ИНВЕСТИЦИОННЫЙ РЕЖИМ

Международно-правовые источники регулирования: Вашингтонская конвенция 1965 г. об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств; Сеульская конвенция 1985 г. об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций; Соглашение СНГ 1993 г. о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности; Соглашение СНГ 1992 г. о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности; Конвенция СНГ 1997 г. о защите прав инвестора; двусторонние договоры о содействии и охране инвестиций.

Национально-правовые источники регулирования: ФЗ "Об иностранных инвестициях в РФ", "Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений", "О соглашениях о разделе продукции".

Национально-правовое регулирование иностранных инвестиций в каждом государстве имеет свои особенности. Общим правилом является национальный режим. Однако от него всегда предусмотрены отступления в целях обеспечения интересов национальной экономики (в частности, для развития определенных отраслей промышленности, сельского хозяйства и т. д.), национальной безопасности, здоровья населения и по другим причинам, связанным с интересами конкретного государства. Кроме того, отличительной чертой инвестиционного режима в государствах - участниках СНГ, а также в государствах, ранее входивших в социалистический блок, является наличие определенных организационных форм осуществления инвестиций и предоставление специальных инвестиционных гарантий при достижении некоторого размера инвестиций. Эти государства особенно заинтересованы в привлечении инвестиций в национальную экономику, поэтому в их национальных законах, как правило, предусматривается:

Возможность создания коммерческих организаций с иностранными инвестициями;

Гарантия от национализации, реквизиции инвестиций и гарантия предоставления компенсации в случае осуществления этих мероприятий в исключительных случаях;

Гарантия свободного использования доходов от инвестиционной деятельности и перевода их в другие страны;

Гарантия от произвольного вмешательства государственных органов страны - места инвестирования в деятельность иностранного инвестора.

Содержание инвестиционного режима, перечень льгот и гарантий, предоставляемых иностранным инвесторам, в каждом государстве имеют свои особенности. Так, размер инвестиций, дающий право на льготы, характер этих льгот, порядоксоздания организационно-правовых форм с иностранными инвестициями могут быть очень разными. Однако международные стандарты в отношении иностранных инвестиций, закрепленные международными двусторонними, многосторонними, региональными и универсальными договорами, а также провозглашенные в ряде документов международных организаций, оказывают значительное унифицирующее влияние на национально-правовое регулирование в этой области.

29. ПОНЯТИЕ И КЛАССИФИКАЦИЯ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИИ

Согласно ст. 2 Закона "Об иностранных инвестициях в РФ" иностранными инвестициями являются вложения иностранного капитала в объекты предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в РФ в соответствии с ФЗ, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте РФ), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.

Иностранные инвестиции обычно подразделяют на прямые и портфельные.

Прямые инвестиции: приобретение иностранным инвестором не менее 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством РФ; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории РФ; осуществление на территории РФ иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах XVI и XVII Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности СНГ (ТН ВЭД СНГ), таможенной стоимостью не менее 1 млн руб. (машины, оборудование и механизмы, электротехническое оборудование, их части, звукозаписывающая и звуковоспроизводящая аппаратура, аппаратура для записи и воспроизведения телевизионного изображения и звука, их части и принадлежности, средства наземного транспорта, летательные аппараты, плавучие средства и относящиеся к транспорту устройства и оборудование).

Законодательство РФ выделяет также некоторые особые прямые инвестиции, которые имеют название "приоритетный инвестиционный проект". Под этим понимаются инвестиции, суммарный объем которых составляет не менее 1 млрд руб., или инвестиционный проект, в котором минимальная доля (вклад) иностранных инвесторов в уставном капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями составляет не менее 100 млн руб.

Остальные инвестиции иногда именуются портфельными. Существенного значения это понятие для правового регулирования иностранных инвестиций не имеет. В основном этот термин используется в области валютного контроля.

Термин "прямые инвестиции" очень важен с правовой точки зрения для регулирования иностранных инвестиций, поскольку именно прямые инвестиции дают право иностранному инвестору рассчитывать на получение основных льгот и гарантий по национальному законодательству.

30. ПОНЯТИЕ И КЛАССИФИКАЦИЯ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТОРОВ

Иностранные инвесторы - физические и юридические лица, имеющие иностранную национальную принадлежность и более тесную связь с этим государством.

В соответствии с Законом "Об иностранных инвестициях в РФ" к иностранным инвесторам относятся: иностранные юридические лица, а также организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные по законам иностранных государств; иностранные граждане, лица без гражданства, которые постоянно проживают за пределами РФ; международные организации, которые вправе в соответствии с международным договором РФ осуществлять инвестиции на территории РФ; иностранные государства.

Международно-правовые источники регулирования определяют иностранных инвесторов в зависимости от целей, к которым они стремятся.

Двусторонние договоры о содействии и взаимной охране инвестиций заключаются для обеспечения инвестиционных прав лиц, имеющих национальность обоих государств. Иностранные инвесторы по этим соглашениям определяются как лица, имеющие национальность государств-участников.

Ашгабатское соглашение глав государств СНГ от 24 декабря 1993 г. заключено в целях регионального сотрудничества в области инвестиционной деятельности и распространяется на инвесторов государств-участников. Согласно ст. 2 этого Соглашения под ними понимаются: юридические лица, созданные согласно законодательству государства-участника; физические лица, граждане государств-участников и постоянно проживающие на их территории граждане других государств, а также лица без гражданства; государства - участники Соглашения и расположенные в пределах их территорий государственные и административно-территориальные образования в лице уполномоченных ими юридических и физических лиц в соответствии с законодательством государств-участников.

Конвенция о защите прав инвестора заключена в ходе регионального сотрудничества, но сфера ее действия шире. Заключив Конвенцию о защите прав инвесторов, государства-участники поставили перед собой задачу создать на своей территории общее инвестиционное пространство. Нормы Конвенции начинают действовать в том случае, если в процессе инвестирования участвуют субъекты правоотношений двух и более государств, причем не имеет значения, являются ли эти государства участниками конвенции или нет.

Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций заключена в целях страхования инвестиций из стран-членов в других странах-членах, относящихся к развивающимся. Определяет инвесторов как любое физическое и любое юридическое лицо при условии, что физическое лицо является гражданином страны-члена, не являющейся принимающей инвестиции страной, а юридическое лицо сформировано и его основные учреждения расположены на территории страны-члена или большая часть его капитала принадлежит стране-члену или странам-членам или их гражданам при условии, что такой член не является принимающей страной в любом из вышеприведенных случаев и юридическое лицо действует на коммерческой основе.

31. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНВЕСТИЦИИ В СНГ. БИШКЕКСКОЕ И АШГАБАТСКОЕ СОГЛАШЕНИЯ

Развитие правового регулирования по вопросам инвестиций в рамках СНГ происходит следующим образом.

Сначала государства - участники СНГ заключили Соглашение СНГ 1992 г. о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности (Бишкекское соглашение). Оно было заключено в целях создания правовых норм, предотвращающих взаимные претензии и гарантирующих защиту прав собственности государств - бывших республик СССР, а также физических и юридических лиц этих государств. Некоторые положения Бишкекского соглашения посвящены проблемам инвестиционной деятельности. В этом плане весьма интересна ст. 16:

Государства-участники признают, что их юридические и физические лица, осуществляющие инвестиции, рассматриваются на территории друг друга как иностранные инвесторы, их деятельность на территории каждого государства-участника осуществляется в соответствии с ее законодательством об иностранных инвестициях и международными соглашениями.

Решением Совета глав государств СНГ, принятом в Ашгабате 24 декабря 1993 г, ст. 16 Бишкекского соглашения была отменена. Таким образом, инвесторы государств-участников не должны рассматриваться как иностранные. На них должен распространяться национальный режим.

Отмена ст. 16 была вызвана заключением Соглашения СНГ 1993 г. о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности (Ашгабатское соглашение). Оно было заключено в первую очередь для разработки и осуществления инвестиционной политики в отношении своих хозяйствующих субъектов и обеспечения взаимной защиты своих интересов. Согласно ст. 7 этого Соглашения инвесторам каждого государства-участника в других государствах, участвующих в этом Соглашении, предоставляется полная и безусловная правовая защита. Инвестиции этих лиц не подлежат национализации и не могут быть подвергнуты реквизиции, кроме как в исключительных случаях с выплатой быстрой, адекватной и эффективной компенсации. Статья 8 Соглашения предусматривает право инвесторов государств-участников на беспрепятственный перевод в государства-участники, а также в другие государства прибыли и других сумм, полученных в связи с осуществленными инвестициями.

Соотношение положений Бишкекского и Ашгабатского соглашений стало предметом рассмотрения Экономического суда СНГ. В своем решении от 21.01.97 № С-1/12-96/С-1/18-96 Экономический суд дал толкование ст. 6 Ашгабатского соглашения и ст. 16 Бишкекского соглашения. Подтвердив право инвесторов из государств-участников на национальный режим, Экономический суд вместе с тем отметил, что, исходя из целей инвестиционной политики государств-участников, правовой режим инвестиций государств-участников на территории друг друга не может быть менее благоприятным, чем режим инвестиций, осуществляемых инвесторами других государств, не являющихся участниками Соглашения, и они могут претендовать на льготы и гарантии, предоставляемые по национальным законам об иностранных инвестициях.

32. КОНВЕНЦИЯ СНГ О ЗАЩИТЕ ПРАВ ИНВЕСТОРА 1997 г

Следующим шагом в развитии сотрудничества государств - участников СНГ в области инвестиционной деятельности стала Конвенция СНГ о защите прав инвестора 1997 г. Заключив Конвенцию о защите прав инвесторов, государства-участники поставили перед собой задачу создать на своей территории общее инвестиционное пространство. Она шире по сфере действия, чем рассмотренные выше соглашения, ее нормы распространяются на различные виды инвестиций, зарегистрированных на территории государств-участников, а также на инвесторов самой разной национальности. Таким образом, если соглашения распространяются только на инвесторов государств-участников, то Конвенция действует и для инвесторов из третьих стран.

Согласно ст. 5 Конвенции инвестиционный режим определен как национальный и отступления от него устанавливаются в особом порядке. Государства-участники вправе закрепить их в своем законодательстве на момент присоединения к Конвенции, затем они вправе пересматривать перечень изъятий при условии сообщения об этом Межгосударственному экономическому комитету. Если после вступления Конвенции в силу положения национального права, касающиеся инвестиций, будут изменены таким образом, что условия и режим инвестиционной деятельности будут ухудшены по мнению одного или нескольких государств-участников, то этот вопрос может быть внесен на рассмотрение Экономического суда СНГ или иных международных судов или международных арбитражных судов.

При вынесении указанными судами решения, подтверждающего факт ухудшения условий и режима инвестиционной деятельности, действие упомянутых законодательных норм приостанавливается с момента их принятия, т. е. сохраняются такие условия и режим, как если бы эти нормы приняты не были.

По Конвенции предоставляются практически такие же гарантии, как и по национальному законодательству. В соответствии со ст. 9 Конвенции инвестиции не подлежат национализации и не могут быть подвергнуты реквизиции, кроме исключительных случаев (стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и иных обстоятельств, носящих чрезвычайный характер), когда эти меры принимаются в общественных интересах. Национализация или реквизиция не могут быть осуществлены без выплаты инвестору адекватной компенсации. По ст. 10 Конвенции компенсация выплачивается в валюте, в которой осуществлены инвестиции. Инвесторам предоставляется гарантия использования доходов и беспрепятственный перевод доходов в любую страну по усмотрению инвестора (ст. 11 Конвенции).

33. МНОГОСТОРОННИЕ ДОГОВОРЫ ПО ВОПРОСАМ ИНВЕСТИЦИЙ

Основными многосторонними договорами по вопросам инвестиций являются Вашингтонская конвенция 1965 г. и Сеульская конвенция 1985 г. Они появились для того, чтобы предоставить дополнительные гарантии иностранным инвесторам и обеспечить стабильность отношений в ходе иностранной инвестиционной деятельности.

Вашингтонская конвенция была заключена в целях перевода инвестиционных споров из области международно-правовых отношений в область частноправовых отношений. До ее заключения у иностранных инвесторов были достаточно ограниченные возможности по их урегулированию. Они могли либо обратиться в государственный суд, либо в международный коммерческий арбитраж. В первом случае, как правило, не удавалось добиться защиты своих прав, а во втором - нужны особые основания, в частности согласие обеих сторон. Поэтому инвесторы, которые сталкивались с затруднениями при урегулировании инвестиционных споров, обращались за дипломатической защитой к государству своей национальности, а оно, в свою очередь, предъявляло требования к государству-реципиенту.

Государствами - участниками этой Конвенции был создан специальный международный орган - Международный центр по урегулированию инвестиционных споров, куда означенный спор может быть передан на его рассмотрение при наличии письменного соглашения между сторонами. Он урегулируется на тех же принципах, что и обычные частноправовые споры. В Вашингтонской конвенции особо оговаривается, что государство происхождения инвестиций не может выступать с дипломатической защитой своих инвесторов, если спор передан в Международный центр. Разногласия между сторонами могут быть урегулированы в ходе арбитражного производства, посредством согласительной процедуры или с помощью других средств разрешения споров.

По Сеульской конвенции государства-участники, в состав которых входили как государства-экспортеры, так и государства - импортеры капитала, создали международную межправительственную организацию по инвестиционным гарантиям, осуществляющую покрытие инвестиционных рисков на принципах страхования.

Уставный фонд этой организации формируется из взносов всех стран-членов, и из него осуществляется покрытие рисков, связанных с инвестиционной деятельностью лиц, имеющих национальность государств-участников на территории государств-участников. Такая схема взаимосвязанных интересов позволяет обеспечивать определенную стабильность международных инвестиционных отношений.

Инвесторы государств-участников могут обращаться в Многостороннее агентство с просьбой заключить договор о гарантии. Он заключается, если инвесторы, инвестиции и риски, которые инвестор желает застраховать, соответствуют требованиям этой Конвенции. Так, покрываются только те риски, которые можно отнести к политическим. В частности, это национализация инвестиций, ограничения на перевод валюты, гражданские беспорядки, нарушение договора государством. В случае наступления рисков Агентство предоставляет инвестору возмещение, а затем к Агентству переходят права или требования инвестора, связанные с его капиталовложениями.

34. ПОНЯТИЕ И ИСТОЧНИКИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ СДЕЛОК

Внешнеэкономическая сделка (ВЭС) - двусторонние, многосторонние (договоры) или односторонние сделки между лицами разной национальной принадлежности, направленные на установление, изменение, прекращение отношений производственной кооперации, обмен товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная собственность), которые не носят бытовой характер.

ВЭС - это далеко не все сделки, регулируемые МЧП. Они представляют собой часть от целого понятия "сделка с иностранным элементом", к которому можно отнести любые сделки, включая бытовые, если стороны имеют разную национальность или место совершения сделки либо объект сделки находятся за границей. Необходимость выделения и исследования особого правового понятия "ВЭС" обусловлена спецификой национально-правового регулирования.

Национальное право России, стран СНГ, а также некоторых других государств, раннее входивших в социалистический лагерь, устанавливает определенные императивные предписания в отношении этих сделок. В качестве примера нормативных правовых актов РФ в этой области мы можем назвать: ФЗ "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности", "О мерах по защите экономических интересов РФ при осуществлении внешней торговли товарами". "Об экспортном контроле". "О координации международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ", "О некоторых вопросах предоставления льгот участникам внешнеэкономической деятельности"; Приказ ГТК РФ "О порядке учета участников внешнеэкономической деятельности в таможенных органах РФ".

Государство осуществляет контроль за внешнеэкономической деятельностью (ВЭД) преимущественно в области таможенного и валютного регулирования. Для осуществления внешнеэкономических операций нетребуется получатьспециальное разрешение. Однако в России все-таки действуют определенные формальности в отношении статистической отчетности, паспортов сделок, лицензирования и квотирования, учета участников ВЭД, обеспечения соответствия стандартам, сертификации, безопасности товаров, ввозимых на территорию РФ.

Международно-правовое регулирование международных коммерческих сделок выражается в довольно широкой унификации, осуществляемой самыми разными способами. Выработка в каждодневной практике профессиональных участников международного коммерческого оборота единых правил привела к появлению источников регулирования разной правовой природы, отличающихся по юридической силе. Среди наиболее распространенных назовем: Венскую конвенцию о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.; Гаагскую конвенцию о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986 г.; Инкотермс 2000; Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2004; Унифицированные правила по документарным аккредитивам; Унифицированные правила по инкассо.

35. ФОРМА ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ

Строгое разделение вопросов формы и содержания сделок с иностранным элементом является непременным условием правильного коллизионного и материального регулирования. По этим вопросам применяются коллизионные различные привязки, поэтому вполне может сложиться ситуация, когда форма сделки (устная или письменная - простая/нотариальная) будет регулироваться правом одного государства, а содержание сделки, права и обязанности сторон, так называемый обязательственный статус сделки будут регулироваться правом другого государства. В частности, если сопоставить коллизионные нормы, регулирующие форму и содержание сделок, можно обнаружить, что они используют в привязках разные критерии. Форма сделки подчиняется праву места ее совершения.

Эти правила являются общими и применяются ко всем сделкам с иностранным элементом. В ряде случаев из этих общих правил сделаны исключения. В частности, в отношении формы коллизионные нормы ГК РФ предусматривают исключения в случае внешнеэкономических сделок: "форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское физическое или юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву".

Эти правила должны применяться независимо от того, где стороны совершили подобную сделку, если одной из сторон сделки является юридическое лицо из РФ либо физическое лицо, имеющее российское гражданство или проживающее в России. Эти нормы являются императивными, и обойти привязку к российскому праву в отношении формы внешнеэкономических сделок нельзя. Положения российского коллизионного права допускают автономию воли (выбор права сторонами сделки) в отношении прав и обязанностей сторон, но не допускают этого в случае формы сделки.

Требование ранее действовавшего в России права о простой письменной форме сделки было обусловлено оговоркой СССР к ст. 11 Венской конвенции. При ратификации Венской конвенции правительства СССР и ряда других государств заявили, что любое положение Конвенции, которое допускает, чтобы договор купли-продажи или его изменение или прекращение соглашением сторон либо оферта, акцепт или любое иное выражение намерения совершались не в письменной форме, неприменимо, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие в соответствующих государствах. Данная оговорка продолжает действовать для России.

Международные договоры, в которых участвует РФ, также содержат коллизионные нормы о форме сделки. Коллизионные нормы международных договоров в основном исходят из места совершения сделки.

36. ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ТОВАРОВ. ВЕНСКАЯ КОНВЕНЦИЯ 1980 Г

По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). В международной коммерции этот вид договора наиболее часто встречается, и его международно-правовое регулирование характеризуется очень высокой степенью унификации. В качестве наиболее важных источников, получивших очень широкое распространение, можно назвать Венскую конвенцию 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров и Инкотермс.

В настоящий момент в Венской конвенции участвуют 59 государств. Сфера применения Венской конвенции достаточно широка. Основное условие ее применения - нахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах. Венская конвенция не применяется к купле-продаже: товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего пользования; с аукциона; в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона; фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег; судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке; электроэнергии.

Основные вопросы, регулируемые Венской конвенцией: заключение договора; права и обязанности сторон (продавца и покупателя); ответственность.

Предложение заключить договор, адресованное определенному лицу, должно быть достаточно определенным и выражать намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта, а также должно содержать обозначение товара и его количество. Оферта не может быть отозвана, если в ней указывается определенный срок для акцепта либо адресат рассматривает оферту как безотзывную.

Наиболее важной обязанностью продавца является поставка товара надлежащего качества. Если в договоре качество не определено, то соответствие товара может быть определено по следующим критериям: товар не пригоден для тех целей, для которых он обычно используется, товар не пригоден для любой конкретной цели, товар не обладает качествами, представленного образца, товар не упакован обычным способом.

Основными обязанностями покупателя является принятие товара и уплата цены. Если цена не определена в договоре, то она определяется как цена, которая в момент заключения договора обычно взималась за аналогичные товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли.

Ответственность. Положения Конвенции об ответственности исходят из принципа полного возмещения убытков. Под убытками в Конвенции понимается реальный ущерб, который был причинен стороне неисполнением обязательств, в том числе и упущенная выгода. Кроме того, если сторона допустила просрочку в уплате цены или иной суммы, то другая сторона имеет право на проценты с просроченной суммы без ущерба для любого требования о возмещении убытков. Сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием непреодолимой силы (форс-мажор).

37. ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ТОВАРОВ. ИНКОТЕРМС

Инкотермс. Этот документ Международной торговой палаты (МТП) обычно применяется на основании явного или подразумеваемого волеизъявления сторон.

Инкотермс впервые был опубликован МТП в 1936 г. и с тех пор претерпел немало редакций. На сегодняшний день Инкотермс действует в редакции 2000 г. Делая ссылку на базовое условие Инкотермс, необходимо уточнять год опубликования этого документа.

В Инкотермс содержится толкование базовых условий поставки товаров. В ныне действующей редакции их 13, они разделены на четыре группы. Группа Е включает один термин, согласно которому продавец только предоставляет товар покупателю на собственной территории продавца. По базовым условиям группы F продавец обязан поставить товар перевозчику, назначенному покупателем. Группа С включает термины, по которым продавец должен заключить контракт на перевозку, но не принимает на себя риск потери или повреждения товара или дополнительные затраты вследствие событий, имеющих место после отгрузки и отправки. Последняя группа D содержит термины, при которых продавец должен нести все расходы и риски, необходимые для доставки товара в страну назначения:

EXW- франко-завод;

FCA - франко-перевозчик;

FAS - франко вдоль борта судна;

FOB - франко-борт;

CFR - стоимость и фрахт;

CIF - стоимость, страхование и фрахт;

СРТ - фрахт-перевозка оплачены до;

CIP - фрахт-перевозка и страхование оплачены до;

DAF - поставка до границы;

DES - поставка с судна;

DEQ - поставка с пристани;

DDU - поставка без оплаты пошлины;

DDP - поставка с оплатой пошлины.

Следует подчеркнуть, что сфера действия Инкотермс ограничена проблемами, связанными с правами и обязанностями сторон договора купли-продажи в отношении поставки проданных товаров. Так, несмотря на то, что некоторые базовые условия предусматривают определенные обязанности продавца или покупателя по заключению договоров перевозки и страхования, Инкотермс не регулирует эти виды договорных отношений. Кроме того, Инкотермс не имеет дел с последствиями нарушения договора и освобождением от ответственности вследствие различных препятствий. Эти вопросы должны разрешаться другими условиями договора купли-продажи и соответствующими законами.

38. ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОГО ЛИЗИНГА

В международной практике выделяют финансовый и оперативный лизинг.

Финансовый лизинг, характеризуется следующими признаками: участие трех лиц, а именно изготовителя объекта лизинга, лизингополучателя и лизингодателя, которым, как правило, является специализированная фирма, профессионально занимающаяся лизингом машин и оборудования; комплекс договорных отношений, поскольку лизинг осуществляется на базе двух или более договоров, которыми прежде всего являются договор купли-продажи и собственно лизинга, а также нередко и иные договоры (кредитный, страхования, технического обслуживания имущества и т. д.); использование имущества в предпринимательских целях; приобретение имущества специально для передачи в лизинг, что является условием отнесения договора к аренде или к лизингу и, соответственно, условием предоставления соответствующего налогового режима.

Оперативный лизинг заключается на довольно короткий срок, который меньше полного срока амортизации имущества, как правило, без права выкупа объекта лизинга (хотя, как видно из российского закона, это не является признаком оперативного лизинга).

Можно выделить: государства, где заключение лизинговых сделок регулируется специальными законами о лизинге либо иными законодательными актами (Франция, Италия, Бельгия, Англия, Австралия, Новая Зеландия, ряд государств - участников СНГ, включая и РФ; страны, не имеющие специальных законов и подзаконных актов в области лизинга, где применительно к лизинговым сделкам широко используются общие положения гражданского и торгового права (США, Германия).

Единообразное регулирование вопросов лизинга, неодинаково трактуемых в правовых системах различных стран, предпринято в Конвенции о международном финансовом лизинге, принятой в мае 1988 г. в Оттаве (Оттавская конвенция). Цель ее заключения состоит в уточнении основной терминологии по финансовой аренде (лизингу) и разработке норм унифицированных, регулирующих правовые взаимоотношения сторон лизинговой сделки.

Сферы применения Оттавской и Венской конвенций аналогичны. По ст. 3 Оттавская конвенция применяется, если коммерческие предприятия сторон лизингового договора находятся в разных государствах.

Международным договором, регулирующим договоры лизинга с иностранным элементом, может также выступать Конвенция СНГ о межгосударственном лизинге 1998 г. Предметом регулирования этой конвенции являются отношения лизинга, в которых участвуют хозяйственные субъекты двух и более государств-участников (для юридических лиц национальность определяется по критериям инкорпорации или постоянного места нахождения) (ст. 1, 5). Конвенция СНГ исходит из положений Оттавской конвенции (в тексте Конвенции СНГ имеются даже ссылки на Оттавскую конвенцию). Вместе с тем Конвенция СНГ более детальна в определении понятий, характеристике субъектов лизинговых операций и видам лизинга. В Конвенции СНГ выделяется финансовый, оперативный, возвратный, компенсационный, бартерный лизинг.

39. ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОЙ ПЕРЕВОЗКИ ГРУЗОВ. ВАРШАВСКАЯ КОНВЕНЦИЯ 1929 Г

По договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему грузоотправителем груз в пункт назначения за установленную плату и выдать груз управомоченному лицу, грузополучателю. Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей грузоотправителю транспортной накладной или коносамента.

Выделяют перевозки: морские; воздушные; автомобильные; железнодорожные.

Если перевозка осуществляется несколькими видами транспорта, то выделяют также смешанную перевозку. Кроме того, в зависимости от особенностей организации перевозочного процесса можно выделить контейнерную перевозку, а также перевозку с участием экспедитора.

Особенности правового регулирования перевозок, закрепившиеся в национальном и международном праве: договор перевозки оформляется путем выдачи соответствующего транспортного документа, коносамента или накладной; презюмируемая вина перевозчика; ограниченный предел ответственности перевозчика; претензионный порядок урегулирования споров; сокращенные сроки исковой давности.

Основные международные универсальные договоры по перевозкам грузов: Гамбургская конвенция ООН о морской перевозке грузов 1978 г. (Гамбургские правила); Варшавская конвенция по унификации некоторых правил международных воздушных перевозок 1929 г. (Варшавская конвенция); Женевская конвенция 1956 г. о договоре международной перевозки грузов (КДПГ); Конвенции о международных железнодорожных перевозках стран Западной Европы (КОТИФ) и Соглашение о международном грузовом сообщении (СМГС), действующее для стран СНГ и некоторых бывших социалистических государств.

Варшавская конвенция. Перевозчик отвечает за ущерб, который был причинен с момента принятия груза перевозчиком до момента выдачи получателю. Не имеет значения, находится ли груз на аэродроме или на борту судна, не имеет даже значения приземление судна вне аэродрома в любом месте. Перевозчик не несет ответственности, если докажет, что он предпринял все необходимые меры, чтобы избежать наступления неблагоприятных последствий. Специальные случаи освобождения от ответственности, как в случае морских перевозок, особо не оговариваются, но ст. 20 закрепляет освобождение от ответственности, если перевозчик докажет, что ущерб был причинен погрешностями пилотажа или навигационной ошибкой (это правило отменено по Гаагскому протоколу).

По Варшавской конвенции получение груза без заявления претензии предполагает его доставку в надлежащем состоянии согласно условиям перевозочного документа.

Споры, вытекающие из договоров международной воздушной перевозки грузов, подлежат рассмотрению в судах государств - участников Варшавской конвенции по выбору истца в месте нахождения основного коммерческого предприятия перевозчика, месте нахождения коммерческого предприятия, посредством которого был заключен договор перевозки, в месте назначения перевозки. Срок исковой давности устанавливается в 2 года с момента прибытия воздушного судна в место назначения либо с даты, когда оно должно было прибыть.

40. ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

Исключительные права - "интеллектуальная собственность".

Особенности отношений по исключительным правам с иностранным элементом: 1. Имеют строго территориальный характер действия, собственность, охраняемая по законам одного государства, может не охраняться по законам другого государства. 2. В отношении собственности не действуют коллизионные нормы. Исключение составляют только договорные отношения по вопросам уступки или передачи этих прав. 3. Охрана прав иностранцев определяется наряду с национальным правом государства суда международными договорами, в котором участвует это государство.

Система международных договоров по вопросам интеллектуальной собственности: многосторонние (Римская конвенция 1961 г. об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм, органов радио- и телевещания) и двусторонние (Соглашение между РФ и Беларусью о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности 1994 г.); универсальные (Договор ВОИС об авторском праве 1994 г.) и региональные (Евразийская патентная конвенция 1994 г.); договоры по интеллектуальной собственности в целом (Соглашение 1994 г. ВТО о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности), договоры по отдельным объектам или группам объектов (Бернская конвенция 1886 г. об охране литературных и художественных произведений), договоры по облегчению процедур, связанных с предоставлением охраны (Договор о патентной кооперации 1970 г.), договоры по классификациям (Ниццкое соглашение о международной классификации товаров и услуг для целей регистрации знаков 1957 г.); договоры, посвященные интеллектуальной собственности, и договоры по другим вопросам, но содержащие некоторые положения по интеллектуальной собственности (разд. VI Соглашения 1994 г. о партнерстве и сотрудничестве, учреждающий партнерство между РФ, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны, ст. 41-43 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров).

Особое место занимают так называемые базовые конвенции: Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г.; Бернская конвенция 1886 г.; Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г.; Римская конвенция 1961 г.

Основными международными договорами в области авторского права являются Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. и Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г. Первая из них предусматривает довольно высокий уровень охраны. Вторая была заключена для того, чтобы предоставить государствам, не присоединившимся к Бернской конвенции, возможность участвовать в системе международной охраны авторского права. В настоящий момент участниками Бернской конвенции стали США, Великобритания, Россия и другие государства - участники Всемирной конвенции. Вместе с тем Всемирная конвенция не утратила силу. Особое значение она имеет в вопросах предоставления иностранцам авторско-правовой охраны на произведения для стран - бывших республик СССР. Советское государство не являлось участником Бернской конвенции, но участвовало во Всемирной конвенции.

Урегулирование проблем, связанных с выполнением обязательств по Всемирной конвенции, стало предметом Соглашения СНГ 1993 г. о сотрудничестве в области авторского права и смежных прав. Государства-участники должны обеспечивать на своих территориях выполнение международных обязательств, вытекающих из участия СССР во Всемирной конвенции, исходя из того, что дата вступления в силу этой конвенции 27.05.73 является датой, с которой каждое государство-участник считает себя связанным ее положениями. Без обратной силы Всемирная конвенция применяется между государствами-участниками. Однако государства-участники, бывшие республики СССР, по условиям Соглашения 1993 г. договорились применять Всемирную конвенцию в отношениях между собой к произведениям, созданным как после, так и до 27.05.73.

Бернская конвенция, в отличие от Всемирной, основана на признании обратной силы. Дата ее вступления для России - 15.03.95 означает следующее: для того чтобы произведение охранялось в соответствии с нормами Бернской конвенции в России, оно не должно стать общественным достоянием на эту дату в стране происхождения.

Механизмы национального режима по обеим Конвенциям приблизительно одинаковы. Национальная охрана в государствах-участниках должна предоставляться: гражданам других государств-участников на выпущенные в свет и на не выпущенные в свет произведения; лицам, постоянно проживающим на территории государств-участников на выпущенные в свет и на не выпущенные в свет произведения; другим лицам на произведения, выпущенные в свет впервые в одном из государств-участников.

Согласно ст. 1256 ГК РФ авторские права иностранцев признаются и охраняются: если произведение как обнародованное (то же самое, что и выпуск в свет, но подразумевает самые разные способы доведения произведения до всеобщего сведения), так и не обнародованное находится в какой-либо объективной форме на территории РФ (произведение также считается опубликованным в РФ, если в течение 30 дней после даты первого опубликования за пределами РФ оно было опубликовано на территории РФ); в соответствии с международными договорами РФ.

42. ПРАВА ПРОМЫШЛЕННОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Как правило, допуск иностранцев к процедурам патентования и регистрации осуществляется через патентных поверенных, являющихся лицами соответствующего государства. Кроме того, если для произведений не устанавливается особых критериев охраноспособности, то для объектов промышленной собственности они есть и для получения национально-правовой охраны их нужно соблюсти.

Таким образом, препятствий в распространении национально-правовой охраны на иностранцев в области промышленной собственности оказывается больше, чем в области авторского права. Поэтому минимизация территориального характера исключительных прав осуществляется посредством международных договоров самого разного характера.

Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. распространяет национальный режим на лиц государств-участников и устанавливает минимум правовой охраны объектов промышленной собственности. Она получила столь же широкое признание, как и Бернская конвенция.

Договор о патентной кооперации 1970 г. предоставляет лицам государств-участников возможность минимизировать временные и материальные потери при получении патента в ряде государств-участников.

Евразийская патентная конвенция 1994 г., заключенная государствами - участниками СНГ. На ее основе выдаются так называемые "евразийские патенты", в соответствии с которыми в государствах-участниках изобретению предоставляется такая же охрана, как и изобретениям, охраняемым по национальным патентам.

Исключения из национального режима составляют положения национального права, относящиеся к судебной и административной процедуре и к компетенции судебных и административных органов, а также к выбору местожительства или к назначению поверенного. В силу ст. 1247 ГК РФ граждане, постоянно проживающие за пределами России, иностранные юридические лица должны вести дела с патентным органом РФ через патентных поверенных, зарегистрированных им.

Фирменные наименования - обозначение юридического лица, позволяющее отличить его от других участников экономического оборота и идентифицировать его. Право на фирменное наименование приобретается с момента государственной регистрации.

На основании Парижской конвенции в России должны охраняться фирменные наименования, охраняемые в других государствах-участниках: "фирменное наименование охраняется во всех государствах-участниках без обязательной подачи заявки или регистрации и независимо от того, является ли оно частью товарного знака".

43. ОХРАНА ОБЪЕКТОВ ПРОМЫШЛЕННОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Фирменные наименования являются, пожалуй, единственным объектом промышленной собственности, не требующим осуществления особых процедур для предоставления охраны. В отношении других объектов охрана обусловлена довольно сложными процедурами, и их выполнение в ряде стран довольно обременительно. Облегчить их позволяют:

1. Право приоритета означает, что патентная заявка или заявка на регистрацию знака, поданная в государстве - участнике соответствующего международного договора по вопросам охраны прав промышленной собственности, признается поданной на дату подачи первой заявки в другом государстве-участнике. Сроки приоритета составляют 12 месяцев для патентов на изобретения и полезные модели и 6 месяцев для промышленных образцов, товарных знаков и знаков обслуживания. Право приоритета предусмотрено международными договорами и национальными законами (ГК РФ, часть IV).

2. Процедуры подачи международной патентной заявки и осуществления международного патентного поиска возможны благодаря Договору о патентной кооперации 1970 г. для лиц, на которых распространяется национальный режим по Парижской конвенции. Патентная заявка, поданная в установленном порядке в так называемое "получающее ведомство", которым может быть Международное бюро ВОИС, региональное патентное ведомство (напр., Евразийское патентное ведомство) или уполномоченное национальное патентное ведомство государства-участника (напр., Роспатент), приравнивается к подаче правильно оформленной национальной заявки.

По международной заявке проводится международный поиск. Его цель - это выявление соответствующего уровня техники - важнейшего критерия охраноспособности изобретения.

3. Системы региональных патентов созданы в разных регионах мира. Есть соответствующая система и в рамках СНГ. Она введена в действие на основе Евразийской патентной конвенции 1994 г. Если положения Договора о патентной кооперации облегчают лишь некоторые этапы патентной процедуры, то евразийский патент значительно облегчает и упрощает всю патентную процедуру. Если заявитель не имеет постоянного местожительства или постоянного местонахождения на территории какого-либо государства - участника конвенции, он должен быть представлен патентным поверенным. Любое лицо, имеющее право быть представителем перед национальным ведомством государства - участника Евразийской конвенции и зарегистрированное в Евразийском ведомстве в качестве патентного поверенного, может выступать представителем перед Евразийским ведомством.

4. Международная регистрация знаков осуществляется по Мадридскому соглашению 1891 г., дополненного Протоколом 1989 г. Лица, на которых распространяется национальный режим по Парижской конвенции, могут обеспечить себе во всех других государствах - участниках Мадридского соглашения охрану знаков, зарегистрированных в стране происхождения, путем подачи заявки в Международное бюро ВОИС. Основанием обращения является национальная регистрация.

44. КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ БРАЧНО-СЕМЕЙНЫХ ОТНОШЕНИЙ ПО РОССИЙСКОМУ ПРАВУ

С принятием в 1995 г. Семейного кодекса (СК РФ) МЧП РФ претерпело существенные изменения.

1. Заключение брака на территории РФ. Форма и порядок заключения брака определяются российским правом, а материальные условия вступления в брак - законом гражданства для граждан или законом постоянного места жительства для лиц без гражданства каждого из лиц, вступающих в брак.

2. Заключение брака за границей. Если один или два супруга в браке, заключенном за границей, являются гражданами РФ, то такой брак признается в России при условии соблюдения формы по месту заключения и материальных условий вступления в брак по российскому праву. Браки, заключенные за границей, между иностранными гражданами признаются в России и по форме, и по материальным условиям по праву государства места заключения брака.

3. Заключение брака в дипломатическом, консульском учреждении РФ или иностранного государства. Оба лица должны иметь национальность государства, назначившего посла или консула. Заключение таких браков определяется национальным правом государства, назначившего посла или консула, напр., консульским уставом, и правом государства, где требуется признание, а также консульским договором между этими государствами.

4. Расторжение брака в РФ. Брак между гражданами РФ и иностранцами, а также браки между иностранцами расторгаются по российскому праву. Граждане РФ, проживающие за ее пределами, могут расторгнуть брак с проживающим за границей супругом, независимо от его национальности, в российском суде.

5. Расторжение брака за границей. Расторжение брака между гражданами РФ, либо между гражданами РФ и иностранцами, совершенное за границей, признается в России.

6. Расторжение брака в дипломатическом или консульском учреждении. Возможно в тех случаях, когда расторжение брака допускается во внесудебном порядке.

Личные неимущественные и имущественные отношения супругов. Вопрос о выборе применимого права решается на основе территориального принципа. Если супруги имеют или имели общее место жительства, то коллизионной привязкой является закон государства общего места жительства/последнего совместного места жительства.

Международное усыновление (удочерение). При усыновлении на территории России ребенка, являющегося гражданином РФ, иностранцами применимое право определяется по личному закону усыновителя. Кроме того, должны быть учтены требования российского права, а также положения международных договоров по вопросам международного усыновления с участием РФ.

При международном усыновлении, когда национальность усыновителя и ребенка не совпадают, может потребоваться получение согласия компетентных органов государства гражданства ребенка. При усыновлении на территории России гражданами РФ ребенка - гражданина иностранного государства необходимо получить согласие компетентного органа государства, гражданином которого является ребенок.

45. МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ БРАЧНО-СЕМЕЙНЫХ ОТНОШЕНИЙ

Важнейшую роль в урегулировании брачно-семей-ных отношений с иностранным элементом играют договоры о правовой помощи. В качестве примера возьмем Конвенцию 1993 г. о правовой помощи и правовых взаимоотношениях государств - участников СНГ. Нормы части третьей "Семейные дела" исходят из тех же коллизионных принципов, что и право РФ (ст. 26-28, 37).

Специфика правовых механизмов Конвенции - в разграничении компетенции государств-участников. В основном компетенция распределяется на основе тех же правил, что и выбор применимого права (п. 6 ст. 27). Особым образом решается вопрос о компетенции в случае расторжения брака. Согласно п. 1 ст. 29 Конвенции, если оба супруга имеют гражданство государства-участника, то компетентны учреждения этого государства, а если на момент подачи заявления оба супруга проживают на территории другого государства-участника, то компетентны также учреждения этого государства. По п. 2 ст. 29 если один из супругов является гражданином одного государства-участника, а второй - другого, то компетентны учреждения государства-участника, на территории которого проживают оба супруга. Если же один из супругов проживает на территории одного государства-участника, а второй - на территории другого, то компетентны учреждения обоих государств.

На практике большое содействие в разрешении сложных проблем в брачно-семейных отношениях с иностранным элементом могут оказать консульские должностные лица. Они вправе исполнять обязанности регистратора актов гражданского состояния. Напр., ст. 42 Консульской конвенции между РФ и Республикой Беларусь 1996 г. предусматривает, что консульские должностные лица сторон могут осуществлять функции в отношении регистрации актов гражданского состояния, вести книги записей рождения и смерти граждан представляемого государства. Консульское совершение этих функций должно беспрепятственно признаваться в обоих государствах.

46. НАЦИОНАЛЬНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ИЗ ПРИЧИНЕНИЯ ВРЕДА

Коллизионные правила российского права об обязательствах из причинения вреда закреплены в ст. 1219-1222 ГК РФ. Основным правилом является выбор права страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда. В случае, когда в результате действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране.

Существует ряд исключений из указанного общего правила.

1. Одинаковая национальность сторон в обязательствах из причинения вреда. К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда за границей, если стороны являются гражданами или юридическими лицами одной и той же страны, применяется право этой страны. Если стороны такого обязательства не являются гражданами одной и той же страны, но имеют место жительства в одной и той же стране, применяется право этой страны.

2. Выбор применимого права сторонами обязательства из причинения вреда. После совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекшего причинение вреда, стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему вследствие причинения вреда, права страны суда. Выбор применимого права в обязательствах из причинения вреда ограничен только одним правопорядком - законом государства, где рассматривается спор.

3. Право, подлежащее применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги. Напр., такой вред может быть обусловлен недостоверной или недостаточной информацией о товаре, работе или услуге. Речь идет о тех ситуациях, когда между сторонами нет договорных отношений, иначе должны применяться соответствующие коллизионные нормы. Потерпевший может выбрать: право страны места жительства, основного места деятельности продавца, изготовителя товара, причинителя вреда; право страны места жительства, основного места деятельности потерпевшего; право страны выполнения работы, оказания услуги, приобретения товара. В последних двух случаях потерпевший может совершить выбор, если причинитель вреда не докажет, что товар поступил в соответствующую страну без его согласия.

4. Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие недобросовестной конкуренции. К обязательствам, возникающим вследствие недобросовестной конкуренции, применяется право страны, рынок которой затронут такой конкуренцией, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Коллизионные нормы по обязательствам из причинения вреда содержатся также в Кодексе торгового мореплавания РФ, вступившем в силу с 01.05.99.

47. МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ИЗ ПРИЧИНЕНИЯ ВРЕДА

Коллизионное регулирование обязательств из причинения вреда содержится в договорах о правовой помощи. Основное правило, которое в них используется, - это выбор права государства-участника, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. Традиционное исключение делается для обязательств, в которых сторонами являются лица одного государства, в этом случае применяется право соответствующего государства. Напр., такие правила закреплены в Конвенции 1993 г. о правовых отношениях и правовых взаимоотношениях СНГ. Преимущество имеет суд того государства-участника, на территории которого имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. Потерпевший может предъявить иск также в суде государства-участника по месту жительства ответчика.

Международно-правовое регулирование в рассматриваемой области определяется также международными универсальными договорами по вопросам материальной унификации. Эти договоры вводят единые материально-правовые нормы по вопросам ответственности за ущерб, причиненный специфическими объектами.

Международная конвенция о гражданской ответственности за ущерб от загрязнения нефтью 1969 г.; Конвенция об ущербе, причиненном иностранными воздушными судами третьим лицам на поверхности 1952 г. Ограничивают ответственность за исключением тех случаев, когда ущерб явился результатом умышленных или неосторожных действий/бездействия, и исходят из более строгих оснований ответственности, чем ответственность по принципу вины. Перечень оснований для освобождения от ответственности ограничивается непреодолимой силой, военными действиями и виновным поведением потерпевшего.

Парижская конвенция об ответственности перед третьей стороной в области ядерной энергии 1960 г. и Брюссельская дополнительная конвенция 1963 г.; Брюссельская конвенция об ответственности операторов ядерных судов 1962 г. Регулируют вопросы гражданско-правовой ответственности за ядерный ущерб.

Конвенция о международной ответственности за ущерб, причиненный космическими объектами 1972 г устанавливает правила и процедуры относительно ответственности за ущерб, причиненный космическими объектами, и обеспечения безотлагательной выплаты полной и справедливой компенсации жертвам такого ущерба. Государства, физические и юридические лица могут также подавать иски в государстве, осуществившем запуск космического объекта.

Региональные договоры. Государства - участники СНГ заключили Соглашение о взаимном признании прав на возмещение вреда, причиненного работникам увечьем, профессиональным заболеванием или иным повреждением здоровья, связанных с исполнением ими трудовых обязанностей 1994 г.

Двусторонние соглашения. Напр., правила Соглашения 1995 г. между Республикой Беларусь и РФ по вопросам юрисдикции и взаимной правовой помощи по делам, связанным с временным пребыванием воинских формирований РФ из состава стратегических сил на территории Республики Беларусь.

48. МЕЖДУНАРОДНЫЙ ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС

Международный гражданский процесс - это процесс урегулирования споров по гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом в государственных судах.

Коллизионное регулирование определяет только материальное иностранное право. По процессуальным вопросам суд применимое право не выбирает, в этой области господствует принцип "закон суда". Тем не менее наряду с нормами национального процессуального права международный гражданский процесс определяется специфическими национально-правовыми и международно-правовыми механизмами. Причем из-за господства принципа "закон суда" и неприменения коллизионного регулирования в отношении процессуальных вопросов МЧП чрезвычайно важное значение имеют международные договоры, устанавливающие отношения правовой помощи между государствами, обязывающие признавать документы и решения, выданные на территории государств-участников, обеспечивающие распространение на иностранцев национального режима по процессуальным вопросам.

РФ связана рядом таких международных договоров. Они не только значительно упрощают многие процессуальные вопросы, но даже делают возможными многие процедуры. Назовем важнейшие из них:

- Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 1993 г, участниками которой являются Армения, Беларусь, Казахстан, РФ, Украина, Узбекистан, Таджикистан, Туркменистан, Кыргызстан, Молдова, Азербайджан, Грузия;

- Гаагская конвенция об отмене необходимости легализации иностранных официальных документов 1961 г., участниками которой являются Австралия, Аргентина, Армения, Багамские острова, Беларусь, Бельгия, Босния и Герцеговина, Великобритания, Венгрия, Греция, Израиль, Ирландия, Италия, Кипр, Латвия, Литва, Люксембург, Македония, Мальта, Мексика, Нидерланды, Норвегия, Панама, Португалия, Сейшельские Острова, Словения, США, Турция, Финляндия, Франция, ФРГ, Хорватия, Чехия, Швейцария, Швеция, ЮАР, Япония и др.;

- договоры о правовой помощи с Испанией от 26.10.90, Алжиром от 23.02.82, Болгарией от 19.02.75, Венгрией от 15.07.58, Вьетнамом от 10.12.81, Грецией от 21.05.81, Ираком от 22.06.73, Италией от 25.01.79, Кипром от 19.01.84, Китаем от 19.06.92, КНДР от 16.12.57, Кубой от 28.11.84, Латвией от 03.02.93, Литвой от 21.07.92, Монголией от 23.09.88, Йеменом от 06.12.85, Польшей от 28.12.57, Румынией от 03.04.58, Тунисом от 26.06.84, Финляндией от 11.08.78, Чехословакией от 12.08.82, с государствами, ранее входившими в СФРЮ, от 24.02.62.

К международному гражданскому процессу традиционно относятся следующие проблемы: процессуальные права иностранцев; правовая помощь; международная подсудность; судебные поручения; признание, приведение в исполнение иностранных судебных решений; легализация документов для представления в иностранном государстве.

49. МЕЖДУНАРОДНАЯ ПОДСУДНОСТЬ

Основное правило, которое используется для определения компетентного суда, - это место, где ответчик преимущественно находится.

По нормам АПК РФ выбор осуществляется в пользу отечественного суда, если есть какие-либо факторы, свидетельствующие о связи дела с Россией. К ним относятся следующие обстоятельства: ответчик находится или проживает на территории РФ либо на территории РФ находится его имущество; орган управления, филиал или представительство иностранного лица находится на территории РФ; спор возник из договора, по которому исполнение должно иметь место или имело место на территории РФ; требование возникло из причинения вреда имуществу действием или иным обстоятельством, имевшим место на территории РФ, или при наступлении вреда на территории РФ; спор возник из неосновательного обогащения, имевшего место на территории РФ.

ГПК РФ исходит из общего правила "нахождения организации-ответчика или места жительства гражданина-ответчика на территории РФ". Дополнительные правила определения международной подсудности: нахождение в России места жительства ответчика по делу о взыскании алиментов, а также по делу об установлении отцовства; причинение вреда здоровью или имуществу на территории России; иск вытекает из неосновательного обогащения, которое имело место на территории России.

По Конвенции СНГ подсудность между государствами-участниками распределяется также на основе места жительства ответчика. Суды государств-участников компетентны также в случаях, когда на их территориях: осуществляется торговля, промышленная или иная хозяйственная деятельность предприятия (филиала) ответчика; исполнено или должно быть полностью или частично исполнено обязательство из договора, являющегося предметом спора.

Пророгационные соглашения. Возможность заключения соглашений об изменении подсудности предусмотрена АПК и ГПК РФ.

Исключительная подсудность. Исключительная подсудность арбитражным судам РФ предусмотрена АПК в отношении дел с участием иностранных лиц по спорам: в отношении находящегося в государственной собственности РФ имущества, в том числе по спорам, связанным с его приватизацией; предметом которых является недвижимое имущество, находящееся на территории РФ; о признании недействительными записей в государственных реестрах РФ.

Исключительная подсудность по ГПК РФ предусмотрена в отношении: прав на недвижимость, находящуюся в России; перевозок, в которых перевозчик находится на территории России; расторжения брака, если оба супруга имеют место жительства в России; установления факта, имеющего юридическое значение, если заявитель по данному делу имеет место жительства в России или факт имел или имеет место в России; усыновления (удочерения), ограничения дееспособности, признания недееспособным, если лицо, в отношении которого осуществляются соответствующие процедуры, является гражданином РФ.

По Конвенции СНГ исключительная подсудность признается за государством-участником по месту нахождения недвижимости, а также по месту нахождения управления транспортной организации-перевозчика.

50. СУДЕБНЫЕ ПОРУЧЕНИЯ

Нередко в отношениях с иностранным элементом требуется выполнить некоторые процессуальные действия за границей: составить и переслать документы, провести осмотр, изъять и передать вещественные доказательства, провести экспертизу, допросить стороны, третьи лица, свидетелей, экспертов. Для того чтобы произвести процессуальные действия в иностранном государстве, суд обращается в специальном порядке к суду соответствующего государства по месту выполнения. Возможность, основания и порядок выполнения судебных поручений определяются договорами о правовой помощи. В принципе, если договора о правовой помощи между государствами нет, то суд может выполнить просьбу о выполнении процессуального действия от иностранного суда на основании взаимности или отказать.

Обычно договоры о правовой помощи предусматривают порядок сношений судов государств-участников через центральные органы юстиции (министерства юстиции). По Конвенции СНГ установлен более упрощенный порядок сношений. В частности, ст. 5 предусматривает, что компетентные учреждения юстиции государств-участников вступают в отношения друг с другом через свои центральные, территориальные и другие органы, если не установлен иной порядок сношений. Если договора о правовой помощи нет, то порядок сношения осуществляется, как правило, по дипломатическим каналам.

Согласно п. 1 ст. 8 Конвенции СНГ при исполнении поручения запрашиваемое учреждение применяет законодательство своей страны. По просьбе запрашивающего учреждения оно может применить процессуальные нормы запрашивающего государства, если они не противоречат законодательству запрашиваемого государства.

Некоторые международные многосторонние универсальные договоры также регулируют вопросы судебных поручений. Глава II Гаагской конвенции 1954 г. по вопросам гражданского процесса посвящена этим вопросам. Согласно ст. 8, 9 суды государств-участников могут обращаться друг к другу с просьбой о выполнении процессуальных действий.

По российскому праву суд или арбитраж исполняют поручения, если это предусмотрено международным договором РФ или ФЗ (ст. 256 АПК РФ, ст. 407 ГПК РФ).

Поручение иностранного суда или компетентного органа иностранного государства не подлежит исполнению, если оно противоречит публичному порядку РФ, не относится к компетенции суда в РФ или не установлена подлинность документа, содержащего поручение о выполнении отдельных процессуальных действий.

51. ПРИЗНАНИЕ, ПРИВЕДЕНИЕ В ИСПОЛНЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ СУДЕБНЫХ РЕШЕНИИ

В РФ согласно ст. 241 АПК РФ и ст. 409 ГПК РФ решения судов иностранных государств признаются и приводятся в исполнение в РФ, если признание и приведение в исполнение таких решений предусмотрено международным договором РФ и ФЗ.

Для того чтобы процедуры признания и приведения в исполнение иностранного судебного решения были запущены, необходимо заявление (по АПК) или ходатайство (по ГПК) стороны в споре, в пользу которой состоялось решение. Заявление/ходатайство о признании и приведении в исполнение решения иностранного суда подается в письменной форме в суд РФ по месту нахождения или месту жительства должника, а если оно неизвестно, то в суд по месту нахождения имущества должника. При рассмотрении просьбы о признании и приведении в исполнение иностранного судебного решения российский суд извещает заинтересованных лиц о времени и месте судебного заседания.

Процедуры признания и приведения в исполнение иностранных судебных решений в России не предполагают пересмотр решения по существу. Российский суд лишь устанавливает наличие или отсутствие оснований для признания и приведения в исполнение. К ним относятся следующие обстоятельства: решение по закону государства, где оно принято, не вступило в законную силу; проигравшая сторона не была извещена о времени и месте рассмотрения дела или по другим причинам не могла представить в суд свои объяснения: дело относится к исключительной компетенции суда РФ; имеется вступившее в законную силу решение суда либо рассматривается судом РФ дело по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям; истек срок давности приведения решения иностранного суда к принудительному исполнению, а именно решение иностранного суда может быть предъявлено к принудительному исполнению в срок, не превышающий трех лет со дня вступления его в законную силу, в случае пропуска указанного срока он может быть восстановлен по ходатайству взыскателя; исполнение решения иностранного суда противоречит публичному порядку РФ.

Перечень оснований является исчерпывающим и по другим основаниям не может быть отказано.

По результатам рассмотрения заявления о признании и приведении в исполнение решения иностранного суда российский суд выносит определение. Оно может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в течение месяца со дня вынесения.

Если в отношении иностранного судебного решения необходимо принудительное исполнение, то взыскателю выдается исполнительный лист.

К международно-правовым источникам регулирования признания и приведения в исполнение судебных решений относятся: договоры о правовой помощи, Соглашение СНГ о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г., Соглашение 2001 г. между Республикой Беларусь и РФ о порядке взаимного исполнения судебных актов хозяйственных судов Республики Беларусь и арбитражных судов РФ, Гаагская конвенция 1954 г. по вопросам гражданского процесса.

52. ЛЕГАЛИЗАЦИЯ

Легализация - это установление и засвидетельствование подлинности подписей на документах и актах и соответствия их законам государства, на территории которого составлен документ. Документы, выданные на территории иностранного государства, обладают юридической силой только после легализации, если иное не предусмотрено международными договорами. Об этом, в частности, сказано в ст. 255 АПК РФ и ст. 408 ГПК РФ.

Очень важную роль в регулировании проблем, возникающих в ходе представления документов, выданных за границей, играют международные договоры: консульские конвенции, договоры о правовой помощи, а также Гаагская конвенция 1961 г. об отмене необходимости легализации иностранных официальных документов, выданных за границей (Конвенция об апостиле). Наиболее либеральна в этом плане Конвенция о правовой помощи и правовых взаимоотношениях СНГ 1993 г. Согласно ст. 13 этой Конвенции документы, которые на территории одной из Договаривающихся Сторон изготовлены или засвидетельствованы учреждением или специально на то уполномоченным лицом в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены гербовой печатью, принимаются на территориях других Договаривающихся Сторон без какого-либо специального удостоверения, а документы, которые на территории одной из Договаривающихся Сторон рассматриваются как официальные документы, пользуются на территориях других Договаривающихся Сторон доказательной силой официальных документов.

С практической точки зрения под легализацией традиционно понимается так называемая "консульская легализация". При легализации консул РФ личной подписью и печатью консульского учреждения свидетельствует подлинность подписей на документах, выданных властями консульского округа. Наряду с консульской легализацией по Гаагской конвенции 1961 г. об отмене необходимости легализации иностранных официальных документов, выданных за границей, выделяют легализацию в упрощенном порядке. Если уполномоченные органы государств - участников Гаагской конвенции сочтут возможным проставить штамп установленного образца, который именуется апостиль, на документе, то он имеет юридическую силу на территории любого государства-участника без дальнейшей легализации.

53. МЕЖДУНАРОДНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ АРБИТРАЖ. ЕГО ВИДЫ

Термин "международный коммерческий арбитраж" используется для обозначения органов, рассматривающих коммерческие споры по гражданским отношениям с иностранным элементом, которые не входят в систему государственных судов. Обращение к процедурам международного коммерческого арбитража имеет ряд плюсов и минусов. Преимущества связаны с:

Большой свободой выбора сторон в отношении правил арбитражной процедуры;

Возможностью назначения определенных лиц в качестве арбитров, что обеспечивает наличие специальных познаний у лиц, рассматривающих дело;

Демократичностью хода разбирательства, что обеспечивает быстроту рассмотрения дела;

Возможностью обеспечивать конфиденциальность коммерческой и производственной информации.

Недостатки обусловлены тем, что:

Затраты на осуществление процедур международного коммерческого арбитража могут оказаться достаточно большими;

Международный коммерческий арбитраж не обладает компетенцией принимать меры по обеспечению исковых требований, а также по приведению в исполнение вынесенных решений, поэтому для осуществления соответствующих процедур необходимо обращение к национальной судебной системе.

В мировой коммерческой практике широко используются два вида международного коммерческого арбитража: институционный арбитраж и арбитраж ad hoc.

Институционный арбитраж - это постоянно действующий арбитраж, который создается при национальных торгово-промышленных палатах. Для институционного арбитража характерно наличие определенной структуры, административного аппарата, регламента, определяющего правила арбитражного производства и утвержденный список, из которого стороны могут выбирать арбитров. В России институционным международным коммерческим арбитражем является Международный коммерческий арбитражный суд и Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате РФ.

Арбитраж ad hoc создается сторонами на один конкретный случай. После завершения арбитражной процедуры он прекращает свое существование. Этот вид арбитража может быть особо привлекателен практически неограниченной свободой участвующих сторон. Правда, для этого стороны, между которыми есть разногласия, должны быть в состоянии договориться. Арбитражи ad hoc могут руководствоваться любыми правилами. Самыми популярными и наиболее часто выбираемыми являются: Арбитражный регламент, разработанный Европейской экономической комиссией в 1966 г., и Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976 г.

54. МЕЖДУНАРОДНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ АРБИТРАЖ. ИСТОЧНИКИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

В РФ основным нормативно-правовым актом в этой области является Закон РФ "О международном коммерческом арбитраже". Он определяет основные требования, предъявляемые к арбитражному соглашению (обязательна письменная форма), состав и компетенцию арбитража, порядок ведения арбитражного разбирательства, правила вынесения арбитражного решения и прекращения разбирательства, основания для оспаривания арбитражного решения, процедуры признания и приведения в исполнение арбитражных решений. Положения Закона применяются к международному коммерческому арбитражу, если он находится на территории РФ. Кроме того, его правила распространяются на арбитражные соглашения в отношении формы и порядка признания и приведения в исполнение арбитражных решений, когда международный коммерческий арбитраж имеет место за границей.

Положения АПК РФ регулируют признание и приведение в исполнение решений международных коммерческих арбитражей. Аналогичные положения содержатся также в разделе VIII Закона "О международном коммерческом арбитраже". Лицо, выигравшее дело в международном коммерческом арбитраже, в течение трех лет после вынесения решения должно обратиться с заявлением в компетентный арбитражный суд РФ. На основании заявления возбуждается разбирательство, выносится определение о признании и для принудительного исполнения выдается исполнительный лист.

Процесс признания и исполнения решений международных коммерческих арбитражей несколько проще, чем в отношении решений иностранных судов. Обусловлено это действием международных многосторонних универсальных договоров по вопросам международного арбитража. РФ участвует в следующих договорах в этой области: Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г., Конвенция о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества, 1972 г. (Московская конвенция СЭВ), Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.

Важнейшей среди них является Нью-Йоркская конвенция, участниками которой является более половины государств мира. Она применяется к арбитражным решениям, вынесенным арбитражами на территории государства, отличного от государства, где испрашивается признание и приведение в исполнение. Статья III Нью-Йоркской конвенции налагает на всех государств-участников обязательство признавать и приводить в исполнение арбитражные решения. Причем к таким решениям не должны применяться существенно более обременительные условия или более высокие пошлины или сборы, чем те, которые существуют для признания и приведения в исполнение внутренних решений. Если решение международного арбитража подпадает под действие конвенции, то эти положения должны иметь преимущество перед положениями национального права.

1 Вопрос. Понятие, предмет, принципы и нормы международного частного права.

Тема 2: Методы правового регулирования. Коллизионные нормы

1. Методы правового регулирования в международном частном праве.

2. Понятие, структура и виды коллизионных норм в международном част­ном праве.

3. Основные типы формул прикрепления.

1 Вопрос. Методы правового регулирования в международном частном праве.

2 Вопрос. Понятие, структура и виды коллизионных норм в международном частном праве.

3 Вопрос. Основные типы формул прикрепления.

2. Закон национальности юридического лица (lex societatis)

3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae)

Тема 3. Правовое положение иностранцев и юридических лиц в международном частном праве

1. Правовой статус физических лиц как субъектов международного частного права,

2. Правовой статус юридических лиц в международном частном праве.

3. Участие государств и международных межправительственных организа­ций в гражданско-правовых отношениях, имеющих международный характер.

1 Вопрос. Правовой статус физических лиц как субъектов международного частного права.

2 Вопрос. Правовой статус юридических лиц в международном частном праве.

3 Вопрос. Участие государств и международных межправительственных организаций в гражданско-правовых отношениях, имеющих международный характер.

Тема 4. Право собственности. Международная охрана интеллектуальной собственности.

3 Вопрос. Интеллектуальная собственность.

Тема 5. Внешнеэкономические обязательства.

3 Вопрос. Основные положения Конвекции оон о договорах международной купли-продажи товаров

Тема 6. Международные перевозки грузов и пассажиров.

1. Правовое регулирование международных морских и авиационных перевозок.

2. Международные автомобильные и железнодорожные перевозки.

I вопрос. Правовое регулирование международных мор­ских и авиационных перевозок

2 Вопрос. Международные автомобильные и железнодорожные перевозки.

Тема 7. Трудовые отношения.

1. Трудовая деятельность иностранных граждан и лиц без гражданства в рф.

2. Внешняя трудовая миграция.

1 Вопрос. Трудовая деятельность иностранных граждан и лиц без гражданства в рф.

2 Вопрос. Внешняя трудовая миграция.

Тема 8. Семейное и наследственное право.

1. Правовое регулирование семейно-брачных отношений, осложненных ино­странным элементом.

2. Коллизионные вопросы усыновления, опеки, попечительства,

3. Коллизионные вопросы наследования.

1 Вопрос. Правовое регулирование семейно-брачных отношений, осложненных иностранным элементом.

2 Вопрос. Коллизионные вопросы усыновления, опеки, попечительства.

3 Вопрос. Коллизионные вопросы наследования.

Тема 9. Международные кредитные и расчетные отношения.

2 Вопрос. Международные финансовые расчеты с использованием векселей и чеков.

3 Вопрос. Банковские гарантии в международных коммерческих контрактах.

Тема 10. Международный коммерческий арбитраж. Рассмотрение споров в судебном порядке.

1. Международная подсудность по гражданским и торговым делам.

2. Понятие, юридическая природа, компетенция международного коммер­ческого арбитража.

1 Вопрос. Международная подсудность но гражданским и торговым делам.

Конспект лекций по международному частному праву

к.ю.н. Чупанов Андрей Сергеевич

Тема 1. Понятие, предмет и система международного частного права

1. Понятие, предмет, принципы и нормы международного частного права.

2. Субъекты, источники и система международного частного права.

Методические рекомендации. В настоящее время международное частное право выступает как самостоятельная система права, имеющая свой особый, специфический предмет (объект) регулирования, методы и источники, которые отличают его от близких, родственных с ним правовых систем: международного публичного и внутригосударствен­ного гражданского права.

Специфика международного частного права состоит в том, что при сохранении различия в правовых системах государств именно международное частное право с помо­щью так называемых коллизионных норм призвано определить, право какого государства подлежит применению в соответствующих случаях.

1 Вопрос. Понятие, предмет, принципы и нормы международного частного права.

Термин "международное частное право" впервые был предложен судьей Верхов­ного Суда США, профессором Гарвардской школы права Джозефом Стори в его труде под названием "Комментарий о коллизии законов", появившийся в 1834 г. и употреблялся наряду с уже существующим и широко признанным в то время термином "коллизионное право".

В России термин "международное частное право" также появился в 19 веке. Зна­чительный вклад в развитие предмета международного частного права внес выдающийся российский юрист Ф.Ф. Мартенс. Опубликованный, им впервые в 1882-1883 гг. фундаментальный труд "Современное международное право цивилизованных народов", выдержавший несколько изданий и переведенный на множество иностранных языков; содержал отдельную главу "Международное частное право", Ф.Ф. Мартенс справедливо указывал на две существенные характеристики международного частного права: гражданско-правовую природу отношений, им регулируемых, и наличие международного элемента в таких отношениях. Он писал, что "международное частное право есть органическая часть территориального гражданского права страны..." Однако он сразу отмечал, что "международное общение есть единственно верное и положительное основание, на кото­ром может развиваться международное частное право, и, исходя из него, только и могут быть разрешены запутанные и сложные вопросы о применении законов различных госу­дарств". Гражданско-правовые отношения, включающие иностранный элемент Ф.Ф. Мартенс называл "международными гражданскими отношениями".

Международное частное право – это комплексная правовая система, объеди­няющая нормы внутригосударственного законодательства, международных догово­ров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, "осложненные" иностранным элементом (т. е. отношения международ­ного характера), с помощью коллизионно-правового и материально-правового ме­тодов.

Из данного определения видно, что международное частное право имеет своим предметом имущественные и личные неимущественные отношения гражданско-правового характера, что сближает его с внутригосударственным гражданским правом. С другой стороны, международное частное право схоже и с международным публичным правом наличием в его составе различных международных элементов. Термин "международный", употребляемый в контексте международного частного права, отличается от аналогичного термина международного публичного права. Он означает, что отно­шения гражданско-правового характера выходят за рамки внутригосударственной право­вой системы в определенных случаях, что создает тем самым возможность применения иностранного права, а также норм международных договоров и обычаев.

Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что предмет междуна­родного частного права составляют гражданские отношения, осложненные иностранным элементом.

Иностранный элемент, осложняющий имущественные и личные неимуществен­ные отношения гражданско-правового характера, являющиеся предметом международно­го частного права, выступает в трех формах:

1) объект таких правоотношений находится на территории иностранного государ­ства (например, наследственное имущество- недвижимость, находится за рубежом);

2) субъекты таких правоотношений имеют различную государственную принад­лежность (например, торговые фирмы, заключающие международный контракт, созданы и расположены в разных государствах);

3) юридический факт, лежащий в основе возникновения таких правоотношений, имел место на территории иностранного государства (например, заключение внешнеэко­номической сделки, составление завещания, причинение вреда имели место за рубежом).

Наличие иностранного элемента в гражданско-правовых отношениях, а так же различное регулирование этих отношений в законодательстве разных государств порож­дают коллизионную проблему. Общим методом международного частного права является устранение возникшей коллизии права, которое производится несколькими своеобразны­ми способами.

Кроме общих принципов международного публичного права указанная отрасль права оперирует и специальным принципом, могущим быть сформулированным как принцип автономии воли сторон. Под автономией воли принято понимать институт, объе­диняющий нормы, которые регулируют вопросы, возникающие вследствие заключения сторонами договора соглашения о праве, применимом к их отношениям.

Нормы международного частного права принято называть коллизионными, кон­фликтными, отсылочными или правоприменительными.

Назначение коллизионных норм заключается в определении права, которое долж­но быть применимо к отношениям, возникающим в условиях международного общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нескольких государств и необходимо разрешить возникшую коллизию. Коллизионные нормы между­народного частного права разрешают эту коллизию, подчиняя отношения с иностранным элементом праву определенной страны.

1. Олеся Викторовна Аблезгова Шпаргалка по международному частному праву
2. 1. МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО: ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ, СФЕРА ДЕЙСТВИЯ
3. 2. МЕТОДЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
4. 3. ОСНОВНЫЕ КОНЦЕПЦИИ ПРИРОДЫ НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
5. 4. СИСТЕМА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА КАК ОТРАСЛИ ПРАВА. СИСТЕМА НАУКИ И УЧЕБНОГО КУРСА
6. 5. СООТНОШЕНИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА С ДРУГИМИ ОТРАСЛЯМИ ПРАВА. МЕСТО МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА В СИСТЕМЕ ПРАВА
7. 6. ВОЗНИКНОВЕНИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА. ОБЪЕКТИВНЫЕ ПРЕДПОСЫЛКИ ЕГО ВОЗНИКНОВЕНИЯ
8. 7. ПЕРВЫЕ ДОКТРИНЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА. ГЛОССАТОРЫ И ПОСТГЛОССАТОРЫ
9. 8. РУССКАЯ НАУКА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
10. 9. УНИФИКАЦИЯ НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
11. 10. ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
12. 11. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДОГОВОРЫ, ВНУТРЕННЕЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
13. 12. СУДЕБНЫЕ ПРЕЦЕДЕНТЫ И СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА, ОБЫЧАЙ, РОЛЬ ДОКТРИНЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
14. 13. НАЦИОНАЛЬНЫЙ РЕЖИМ И РЕЖИМ НАИБОЛЬШЕГО БЛАГОПРИЯТСТВОВАНИЯ
15. 14. ВЗАИМНОСТЬ И РЕТОРСИЯ
16. 15. СТРУКТУРА И СОДЕРЖАНИЕ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ. КВАЛИФИКАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ПОНЯТИЙ КОЛЛИЗИОННОЙ НОРМЫ
17. 16. ОБРАТНАЯ ОТСЫЛКА И ОТСЫЛКА К ЗАКОНУ ТРЕТЬЕЙ СТРАНЫ, ОГОВОРКА О ПУБЛИЧНОМ ПОРЯДКЕ, ПРИМЕНЕНИЕ ИМПЕРАТИВНЫХ НОРМ
18. 17. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН В СФЕРЕ ЧАСТНОПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ
19. 18. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И РОССИЙСКИХ ГРАЖДАН ЗА РУБЕЖОМ
20. 19. ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА КАК СУБЪЕКТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
21. 20. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ НА ТЕРРИТОРИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
22. 21. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ РОССИЙСКИХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ ЗА РУБЕЖОМ
23. 22. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ГОСУДАРСТВА. ИММУНИТЕТ ГОСУДАРСТВА: ВИДЫ, ПРАВОВАЯ ПРИРОДА
24. 23. ЮРИСДИКЦИОННЫЙ ИММУНИТЕТ, СУДЕБНЫЙ ИММУНИТЕТ
25. 24. ОСНОВНЫЕ ДОКТРИНЫ О ПРИРОДЕ И СОДЕРЖАНИИ ИММУНИТЕТА ГОСУДАРСТВА
26. 25. КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ И ИНЫХ ВЕЩНЫХ ПРАВ
27. 26. ПРИМЕНЕНИЕ ЗА ГРАНИЦЕЙ ЗАКОНОВ О НАЦИОНАЛИЗАЦИИ
28. 27. ПРИОБРЕТЕНИЕ ИНОСТРАННЫМИ ГРАЖДАНАМИ И ИНОСТРАННЫМИ ЮРИДИЧЕСКИМИ ЛИЦАМИ ПРАВ СОБСТВЕННОСТИ И ИНЫХ ВЕЩНЫХ ПРАВ В РОССИИ
29. 28. ПРИОБРЕТЕНИЕ РОССИЙСКИМИ ГРАЖДАНАМИ И ЮРИДИЧЕСКИМИ ЛИЦАМИ ПРАВ СОБСТВЕННОСТИ И ИНЫХ ВЕЩНЫХ ПРАВ ЗА РУБЕЖОМ
30. 29. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ СОБСТВЕННОСТИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И РОССИЙСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ ЗА РУБЕЖОМ
31. 30. МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОЕ И ВНУТРЕННЕЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ
32. 31. ОПРЕДЕЛЕНИЕ РЕЖИМА ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ И ПРАВОВЫЕ ГАРАНТИИ ДЛЯ НИХ
33. 32. ИНОСТРАННЫЕ ИНВЕСТИЦИИ В ОСОБЫХ ЭКОНОМИЧЕСКИХ ЗОНАХ
34. 33. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О СДЕЛКАХ И ДОГОВОРАХ
35. 34. ФОРМА ДОГОВОРА
36. 35. ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО И ДОВЕРЕННОСТЬ
37. 36. ИСКОВАЯ ДАВНОСТЬ
38. 37. ПРАВО, ПОДЛЕЖАЩЕЕ ПРИМЕНЕНИЮ К СОДЕРЖАНИЮ И ФОРМЕ ДОГОВОРА. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫЙ СТАТУТ
39. 38. ВЫБОР ПРАВА СТОРОНАМИ ДОГОВОРА. АВТОНОМИЯ ВОЛИ, ПРЕДЕЛЫ ЕЕ ДЕЙСТВИЯ В РОССИЙСКОМ ПРАВЕ И ПРАВЕ ИНОСТРАННОГО ГОСУДАРСТВА
40. 39. ОПРЕДЕЛЕНИЕ СОДЕРЖАНИЯ ДОГОВОРА НА ОСНОВЕ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ
41. 40. ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ТОВАРОВ
42. 41. ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОГО ФИНАНСОВОГО ЛИЗИНГА
43. 42. ДОГОВОРЫ ПОДРЯДА И ТЕХНИЧЕСКОГО СОДЕЙСТВИЯ
44. 43. ДОГОВОРЫ В ОБЛАСТИ НАУЧНО-ТЕХНИЧЕСКОГО СОТРУДНИЧЕСТВА
45. 44. ИНЫЕ ВИДЫ ДОГОВОРОВ, ПРИМЕНЯЕМЫХ В МЕЖДУНАРОДНОМ ХОЗЯЙСТВЕННОМ ОБОРОТЕ
46. 45. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ МЕЖДУНАРОДНЫХ ПЕРЕВОЗОК
47. 46. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ЖЕЛЕЗНОДОРОЖНЫЕ, АВТОМОБИЛЬНЫЕ ПЕРЕВОЗКИ
48. 47. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ВОЗДУШНЫЕ, МОРСКИЕ ПЕРЕВОЗКИ
49. 48. МЕЖДУНАРОДНЫЕ РАСЧЕТЫ И КРЕДИТОВАНИЕ ВО ВЗАИМООТНОШЕНИЯХ РОССИЙСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ С ФИРМАМИ И ОРГАНИЗАЦИЯМИ ИНОСТРАННЫХ ГОСУДАРСТВ
50. 49. ДОГОВОР БАНКОВСКОГО ВКЛАДА. ВЕКСЕЛЬ, ЧЕК
51. 50. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ИЗ ПРИЧИНЕНИЯ ВРЕДА
52. 51. КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ ДЕЛИКТНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ В РОССИЙСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ И МЕЖДУНАРОДНЫХ ДОГОВОРАХ
53. 52. КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ ДЕЛИКТНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ РАЗЛИЧНЫХ ВИДОВ
54. 53. КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ ЗАЩИТЫ ПРАВ ПОТРЕБИТЕЛЯ
55. 54. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ПРАВА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ
56. 55. АВТОРСКОЕ ПРАВО И СМЕЖНЫЕ ПРАВА
57. 56. ПАТЕНТНОЕ ПРАВО
58. 57. ПРАВО НА ТОВАРНЫЙ ЗНАК, НАИМЕНОВАНИЕ МЕСТА ПРОИСХОЖДЕНИЯ ТОВАРА И БОРЬБА С НЕДОБРОСОВЕСТНОЙ КОНКУРЕНЦИЕЙ
59. 58. ЛИЦЕНЗИОННЫЕ СОГЛАШЕНИЯ НА ИЗОБРЕТЕНИЯ, НОУ-ХАУ И ТОВАРНЫЕ ЗНАКИ
60. 59. СЕМЕЙНОЕ ПРАВО: ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
61. 60. ЗАКЛЮЧЕНИЕ БРАКА
62. 61. ПРАВООТНОШЕНИЯ МЕЖДУ СУПРУГАМИ
63. 62. РАСТОРЖЕНИЕ БРАКА
64. 63. ПРАВООТНОШЕНИЯ МЕЖДУ РОДИТЕЛЯМИ И ДЕТЬМИ
65. 64. УСЫНОВЛЕНИЕ
66. 65. НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО: ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
67. 66. КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ НАСЛЕДОВАНИЯ
68. 67. НАСЛЕДОВАНИЕ ПО ЗАВЕЩАНИЮ. ВЫМОРОЧНОЕ ИМУЩЕСТВО
69. 68. НАСЛЕДСТВЕННЫЕ ПРАВА РОССИЙСКИХ ГРАЖДАН ЗА ГРАНИЦЕЙ
70. 69. ПРОИЗВОДСТВО ПО НАСЛЕДСТВЕННЫМ ДЕЛАМ
71. 70. ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ: ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
72. 71. КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ В ОБЛАСТИ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ
73. 72. ТРУДОВЫЕ ПРАВА ИНОСТРАНЦЕВ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
74. 73. ТРУДОВЫЕ ПРАВА РОССИЙСКИХ ГРАЖДАН ЗА РУБЕЖОМ
75. 74. СОЦИАЛЬНОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ
76. 75. ПОНЯТИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА
77. 76. МЕЖДУНАРОДНАЯ ПОДСУДНОСТЬ
78. 77. ДОСТУП К ПРАВОСУДИЮ И ГРАЖДАНСКИЕ ПРОЦЕССУАЛЬНЫЕ ПРАВА ИНОСТРАННЫХ ЛИЦ
79. 78. ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННОГО ГОСУДАРСТВА
80. 79. ПОРЯДОК УСТАНОВЛЕНИЯ СОДЕРЖАНИЯ НОРМ ИНОСТРАННОГО ПРАВА И ПОСЛЕДСТВИЯ НЕПРАВИЛЬНОГО ПРИМЕНЕНИЯ ЭТИХ НОРМ
81. 80. ВЫПОЛНЕНИЕ СУДЕБНЫХ ПОРУЧЕНИЙ И ОКАЗАНИЕ ИНЫХ ВИДОВ ПРАВОВОЙ ПОМОЩИ
82. 81. ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЕ ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНЫЕ МЕРЫ
83. 82. ПРИЗНАНИЕ И ИСПОЛНЕНИЕ РЕШЕНИЙ ИНОСТРАННЫХ СУДОВ
84. 83. ТРАНСГРАНИЧНАЯ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ
85. 84. НОТАРИАЛЬНЫЕ ДЕЙСТВИЯ И ЛЕГАЛИЗАЦИЯ ДОКУМЕНТОВ
86. 85. ПОНЯТИЕ АРБИТРАЖНОГО РАЗБИРАТЕЛЬСТВА И ВИДЫ ТРЕТЕЙСКИХ СУДОВ
87. 86. АРБИТРАЖНОЕ СОГЛАШЕНИЕ И ОПРЕДЕЛЕНИЕ КОМПЕТЕНЦИИ АРБИТРАЖА
88. 87. ПРОЦЕДУРА АРБИТРАЖНОГО РАЗБИРАТЕЛЬСТВА
89. 88. СВЯЗЬ И ВЗАИМОДЕЙСТВИЕ МЕЖДУ МЕЖДУНАРОДНЫМ КОММЕРЧЕСКИМ АРБИТРАЖЕМ И ГОСУДАРСТВЕННЫМИ СУДАМИ
90. 89. АРБИТРАЖНОЕ РАССМОТРЕНИЕ ИНВЕСТИЦИОННЫХ СПОРОВ
91. 90. ПРИЗНАНИЕ И ИСПОЛНЕНИЕ АРБИТРАЖНЫХ РЕШЕНИЙ

Издание представляет собой курс лекций по общей части учебного курса «Международное частное право» (МЧП), подготовленный автором на основе преподавания в различных вузах Москвы и Екатеринбурга в 1997–2007 гг. В работе рассмотрены основные вопросы общей части учебного курса, проанализировано их закрепление в нормативных правовых актах более 60 стран мира, дана общая характеристика современных тенденций в области МЧП. При подготовке текста издания учтены изменения в законодательстве на апрель 2007 г. Работа предназначена для преподавателей, аспирантов, студентов юридических вузов и факультетов, а также для всех, интересующихся проблемами общей части международного частного права.

Лекция III. Субъекты международного частного права

§ 1. Государство – особый субъект международного частного права. Иммунитет государства и коллизионное право

В соответствии со ст. 2 ГК РФ «в регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования». Статья 124 ГК РФ определяет, что их участие в данных отношениях основывается «на равных началах с иными участниками этих отношений – гражданскими и юридическими лицами». От имени Российской Федерации и субъектов Российской Федерации выступают «органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов (ч. 1 ст. 125 ГК РФ). В равной степени государство может быть участником и отношений, регулируемых нормами МЧП при условии, что его контрагентом будет иностранное физическое или юридическое лицо, причем, как определяет ст. 1204 ГК РФ, «к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела (разд. VI «Международное частное право» – прим. автора) применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом».

Виды гражданско-правовых отношений международного характера, одной из сторон в которых может выступать государство, разнообразны, но можно выделить несколько из них:

во-первых, это различные договорные отношения обязательственного права, включая договоры перевозки;

во-вторых, международные трудовые отношения; в-третьих, наследственные отношения, связанные в первую очередь с определением судьбы «выморочного» имущества.

Возможно также участие государства в отношениях, связанных с защитой прав интеллектуальной собственности.

Для Российской Федерации в настоящее время актуальны отношения, связанные с усыновлением (удочерением) российских детей иностранными гражданами, о чем подробнее будет идти речь в лекции, посвященной семейно-брачным отношениям в МЧП.

В связи с участием государства в разнообразных гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом, возникает вполне резонный вопрос: каков правовой статус государства? Корень проблемы заключается в том, что в соответствии с положениями международного (публичного) права государство является суверенным политико-территориальным образованием. Суверенитет государства означает верховенство государства в решении всех внутренних вопросов в пределах своей территории и независимость одного государства от другого во всех сферах межгосударственного общения. Внешний аспект суверенитета нашел свое закрепление в классических латинских фразах: Par inparem nonhabet (равный над равным власти не имеет) и par inparem haber non jurisdictionen (равный над равным не имеет юрисдикции), что с точки зрения современного права означает, что государство обладает иммунитетом от юрисдикции другого государства (иммунитет – от лат. immnitas - освобождение, избавление кого-либо от действия чего-либо; правовой иммунитет – освобождение субъекта права от действия тех или иных правовых норм). Таким образом, главной особенностью правового статуса государства как участника гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом, является наличие иммунитета. Прежде чем более подробно раскрыть содержание иммунитета государства, необходимо сделать одно уточнение. Вопрос об иммунитете возникает лишь тогда, когда конкретное частноправовое отношение, участником которого является государство, каким-либо образом связано с территориальной юрисдикцией иностранного государства: например, иск к государству подан в суде иностранного государства или имущество государства, в отношении которого возник спор, находится на территории иного государства. Если же гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, с участием государства явилось предметом рассмотрения на его территории, то об иммунитете не может быть и речи (ст. 124, 1204 ГК РФ).

Вопрос иммунитета государства имеет давнюю историю, но на протяжении длительного времени в его рамках специально не выделялся частноправовой аспект, т. е. тот, который возникал в связи с участием государства в гражданско-правовых отношениях международного характера с иностранными физическими или юридическими лицами. Объяснялось это во многом тем, что понятие государства персонифицировалось с личностью монарха, что нашло выражение в знаменитой фразе: «Государство – это я» (L"ctat, c"est moi). В этих условиях сама идея предъявить, например, иск в испанском суде к английскому королю выглядела абсурдной. Повсеместно господствовала теория абсолютного иммунитета государства, в соответствии с которой иммунитет государства в частноправовой сфере есть следствие, проявление, грань суверенитета и состоит из нескольких элементов:

судебный иммунитет;

иммунитет от применения мер по предварительному обеспечению иска;

иммунитет по принудительному исполнению судебного решения;

иммунитет собственности государства;

иммунитет сделок государства.

Прежде чем дать характеристику каждого из них, необходимо отметить ряд общих моментов:

1) все элементы (разновидности) иммунитета основаны на суверенитете государства;

2) иммунитет государства в целом и соответственно каждый из его элементов – это право государства, а не обязанность, что предполагает возможность отказа от него. Однако такой отказ должен носить явно выраженный характер;

3) отказ от одного из элементов иммунитета не влечет автоматически отказ от остальных.

Судебный иммунитет означает неподсудность государства суду другого государства. При этом не имеет значения, в связи с чем и по какому поводу намереваются привлечь государство к суду. Данный принцип, как отмечает Л.А. Лунц, получил многократное выражение в международных актах, в судебной практике различных государств. И далее ссылается на тезис Оппенгейма, подчеркивавшего, что принцип судебного иммунитета есть норма международного права, несоблюдение которой влечет международную ответственность государств».

Среди относительно недавних примеров можно назвать дело о так называемых царских долгах, возбужденное в 1982 г. в одном из районных судов Нью-Йорка против СССР. Первоначальное решение, принятое в 1986 г. не в пользу СССР, было пересмотрено в 1987 г. Решением 1987 г. оно было признано ничтожным в связи с отсутствием у суда юрисдикции, что было впоследствии подтверждено Апелляционным и Верховным судами США. Наличие судебного иммунитета иностранного государства признают и западные авторы. Однако это не означает, по общему правилу, отсутствие правосудия. Заинтересованные лица имеют ряд возможностей, а именно:

государство может само отказаться от судебного иммунитета, зафиксировав это в договоре или заявив об этом при возникновении спора;

государство может само инициировать рассмотрение спора в суде;

есть возможность обратиться с иском в суд на территории данного государства;

и наконец, можно сделать попытку воздействовать на иностранное государство по дипломатическим каналам.

Иммунитет от предварительного обеспечения иска и принудительного исполнения решения означает, что в отношении государства не могут быть применены никакие принудительные меры, предусмотренные законодательством страны суда, как для предварительного обеспечения иска, так и принудительного исполнения решения, за исключением случая явно выраженного согласия со стороны государства, причем соблюдение данного иммунитета никоим образом не связано с участием государства в процессе судебного рассмотрения иска.

Рассмотренные выше элементы иммунитета государства в конечном итоге направлены на обеспечение неприкосновенности собственности государства, находящегося на территории иностранного государства, но иммунитет собственности государства понимается шире и означает, что данная собственность абсолютно неприкосновенна. Более того, и в том случае если «собственность иностранного государства находится в руках третьего лица, которое не пользуется судебной неприкосновенностью (иммунитетом)…эта собственность пользуется неприкосновенностью в самом полном объеме, если только будет доказано, что она принадлежит суверенному государству». Еще один достаточно интересный аспект иммунитета собственности государства получил в теории название «доктрина акта государства», возникновение которой можно датировать 1674 г., годом английского судебного прецедента Blad v. Bamfield. В последующие столетия данная доктрина неоднократно находила выражение в судебной практике стран как общего, так и романо-германского права. Суть доктрины в том, что суды одного государства не вправе рассматривать вопрос о законности актов другого государства, принятых в пределах его собственной территории.

Как правило, вопрос о применении данного постулата возникал при экспроприации имущества. О современной трактовке доктрины будет сказано ниже.

Иммунитет сделок государства состоит в том, что сделки, заключаемые государством с иностранным физическим или юридическим лицом, должны регулироваться правом этого государства, если только стороны сами не договорятся о применении иного права. Данное правило было сформулировано в решении Постоянной Палаты международного правосудия в 1929 г., в котором подчеркивалось, что «природа суверенного государства проявляется в том, что действительность принятых им обязательств не может быть подчинена иному закону, чем его собственному». В 1957 г. Международный Суд ООН признал себя некомпетентным рассматривать спор между правительством Норвегии и французскими держателями облигаций, им выпущенных, косвенно признав тем самым довод норвежской стороны о том, что предмет спора лежит целиком в сфере норвежского права. Из действующих международно-правовых актов иммунитет сделок государства закреплен, в частности, в п. 1 ст. 42 Конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств от 18 марта 1965 г., где говорится, что «… случае отсутствия соглашения сторон Арбитраж применяет право Договаривающегося государства, выступающего в качестве стороны в споре».

Рассмотренные выше элементы иммунитета государства в частноправовых отношениях составляют доктрину абсолютного иммунитета государства, действующую в течение длительного времени. Она была заложена в прецедентном праве либо в законодательстве или международных договорах и признавалась в качестве одного из принципов международного (публичного) права.

Однако уже в конце XVIII – начале XIX вв. суверенные государства стали все активнее и чаще выходить на рынок, что приводило к возникновению споров, и торгующие суверены одних государств оказывались в судах других. В этих условиях доктрина абсолютного иммунитета начала уступать место ограниченной доктрине, которая отказывала в иммунитете государствам, занимавшимся коммерческой деятельностью. Такая перемена созревала постепенно в течение XIX – первой половины XX вв. первоначально в прецедентном праве и обычно связывается с решениями бельгийского суда в 1857 г. по делу «Перу против П.Б. Крелингера» (Etat du Perou v. Krelinger PB.) и итальянского суда в 1882 г. по делу компании Мореллет против Говерио Данезе (Morellet v. Goverio Danese).

На международно-правовом уровне доктрина ограниченного иммунитета впервые нашла закрепление в нормах Брюссельской конвенции об унификации некоторых правил, относящихся к иммунитету государственных судов от 10 апреля 1926 г. с Дополнительным протоколом от 24 мая 1934 г. В статье 1 Конвенции указывалось: «Морские суда, принадлежащие или эксплуатируемые государством, грузы, принадлежащие государству, грузы и пассажиры, перевозимые на этих судах, также как и и государства, владеющие и эксплуатирующие данные суда, в вопросах, касающихся эксплуатации данных судов и перевозки данных грузов, будут находиться в пределах действия тех же норм ответственности и тех же обязательственных норм, что применяются в отношении частных судов, грузов и оборудования». Как следует из названия Конвенции, сфера ее применения затрагивала только одну из областей частноправовых отношений – сферу торгового мореплавания.

После Второй мировой войны доктрина ограниченного иммунитета получила правовое закрепление в Европейской конвенции об иммунитете государства от 16 мая 1972 г. с Дополнительном протоколом к ней от 16 мая 1972 г., а также в законах ряда государств. В течение более чем десятилетия (с 1977 г.) Комиссией международного права ООН разрабатывался проект статей Конвенции о юрисдикционных иммунитетах государства и его собственности, и в 1991 г. Комиссия предложила созвать международную конференцию по ее обсуждению и принятию, но данное предложение не было поддержано странами – членами ООН. Тем не менее работа над Конвенцией продолжалась, и в 1999 г. Комиссия вновь предложила доработанный текст Конвенции, но дело ограничилось обсуждением. И наконец, в марте 2004 г. Комиссия вновь предложила Генеральной Ассамблее ООН новый текст проекта Конвенции. 2 декабря 2004 г. Генеральная Ассамблея ООН резолюцией № 38/59 приняла текст Конвенции и призвала государства стать ее участниками. Депозитарием Конвенции определен Генеральный секретарь ООН и, как отмечает И.О. Хлестова, «учитывая, что конвенция была разработана такой авторитетной универсальной международной организацией, как Организация Объединенных Наций, и отражает компромисс, достигнутый в ходе длительной работы представителей различных государств, представляется целесообразным, чтобы Российская

Федерация подписала Конвенцию ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности.

Вскоре после принятия Европейской конвенции в ряде стран были приняты законы об иммунитете иностранного государства, положения которых исходили из доктрины ограниченного иммунитета. Многие страны, не имеющие специального законодательства по данному вопросу, применяют ее при рассмотрении конкретных дел (например, Барбадос, Бельгия, Греция, Дания, Италия, Норвегия, ФРГ, Финляндия, Франция, Швейцария).

Можно констатировать, что в настоящее время создана обширная правовая база и существуют многочисленные судебные решения, основанные на доктрине ограниченного иммунитета, исходя из чего можно сформулировать ее содержание и выявить существующие проблемы. На наш взгляд, суть доктрины ярко отражена в одном из решений английского суда, в котором говорилось: «Когда правительство страны заключает обычную торговую сделку, оно не вправе впоследствии аннулировать ее и избавиться от своих обязательств… Оно выступило в качестве торговца и должно оставаться торговцем. Его можно привлекать к суду за нарушения договора и совершения неправомерных действий, как и любого другого торговца». Такое отношение к суверену (иностранному государству) основано на принципах справедливости и не представляет собой ни угрозу достоинству этого государства, ни вмешательство в его суверенные функции.

Применение доктрины ограниченного иммунитета на практике породило ряд проблем, многие из которых и до настоящего времени не разрешены. Рассмотрим основные из них.

Что понимать под частноправовой деятельностью государства?

В рамках данной проблемы можно выделить два подхода. Авторы Европейской конвенции пошли по пути перечисления конкретных ситуаций, при наличии которых иммунитет государства не признается и которые можно разделить на две группы: зависящие от поведения (воли) государства и не зависящие от него.

В статьях 1–3 и 12 зафиксированы ситуации первой группы: государство само выступает в качестве истца или третьего лица в суде другого государства;

в случае выдвижения государством встречного иска; если государство взяло обязательство признать юрисдикцию иностранного суда в соответствии с:

a) международным соглашением;

b) ясно выраженным положением, содержащимся в договоренности, составленной в письменной форме;

c) ясно выраженным согласием, данным после возникновения спора;

если оно ссылается на иммунитет от юрисдикции после принятия решения по существу вопроса;

выразив согласие на рассмотрение спора в арбитраже, государство не может ссылаться на наличие иммунитета в отношении таких вопросов как:

a) юридическая действительность или толкование соглашения об арбитраже;

b) процедура арбитража;

c) отмена решения, если соглашение об арбитраже не предусматривает иного.

Статьями 5– 11 определены ситуации второго типа: когда судебное разбирательство связано с трудовым соглашением, заключенным между государством и физическим лицом;

если оно (государство) участвует с одним или несколькими частными лицами в обществе, ассоциации или юридическом лице, имеющем свое реальное или официальное местонахождение или свое главное учреждение на территории государства, где проходит судебное разбирательство, и если судебное разбирательство связано с отношениями между государством, с одной стороны, и организацией или одним из ее участников – с другой, которые вытекают из этого участия;

если оно (государство) имеет на территории государства, где проходит судебное разбирательство, бюро, агентство либо другое учреждение, через которое оно осуществляет тем же образом, что и частное лицо, промышленную, коммерческую или финансовую деятельность, и если судебное разбирательство касается этой деятельности бюро, агентства или учреждения;

если судебное разбирательство касается отношений, связанных с защитой прав промышленной собственности или авторских прав;

если судебное разбирательство касается отношений в сферах, связанных с недвижимостью;

если судебное разбирательство касается права на имущество (движимое и недвижимое), зависящее от права наследования или дарения, либо на бесхозное имущество;

если судебное разбирательство касается обязательств, связанных с причинением вреда.

Иной подход зафиксирован в большинстве национальных законов, где в качестве основания для непризнания иммунитета иностранного государства предусмотрен факт осуществления государством коммерческой деятельности, само понятие которой понимается в различных странах неоднозначно. Так, в английском Законе о государственном иммунитете 1978 г. (п. 3 ст. 3) дается толкование понятия «коммерческая сделка», а кроме того, дается перечень иных ситуаций, при которых также не признается иммунитет государства (этот перечень во многом совпадает с положениями Европейской конвенции). В Законе США об иммунитете иностранных государств 1976 г. используется термин «коммерческая деятельность», под которой (п. «d» ст. 1603) понимается «постоянное ведение коммерческой деятельности или заключение отдельной коммерческой сделки или совершение действия. Коммерческий характер деятельности определяется природой ведения деятельности или заключенной отдельной сделки или совершенного действия, нежели их целью». Комментировать данное положение Закона весьма сложно, что признают сами американские авторы: «Из судебных дел невозможно вывести четкого определения коммерческой деятельности. Только лишь покажется, что определение получилось, как вновь появляется судебное дело, которое ему противоречит, а то и просто разрушает».

Как разграничить частноправовую и публичноправовую деятельность государства?

«Деятельность государства, – отмечает лорд Уилберфорс, – не всегда можно разделить на торговую или правительственную; а что можно сказать о случае, когда государство имеет и при соответствующих обстоятельствах четко проявляет как коммерческие, так и суверенные или правительственные интересы?». Поставленный свыше 20 лет назад вопрос так и остался без ответа, но, как было сказано по делу Claim Against the Empire of Iran, 45 Int"l Legal, тот факт, что нелегко провести различие между суверенной и несуверенной государственной деятельностью, не служит основанием для отказа от такого различия. В международном праве известны и другие сходные проблемы… Суд должен принимать во внимание все обстоятельства, при которых государству была предъявлена претензия, для того чтобы решить, в какой сфере совершено соответствующее действие(я), в отношении которого предъявлена претензия, в торговой или коммерческой, либо иным образом в сфере частного права, по выбору государства, или же соответствующее действие(я) следует считать совершенным не в этой сфере, а в сфере правительственной или суверенной деятельности».

Подход разумный с точки зрения права и, наверное, единственно возможный при решении данной проблемы, но для того чтобы изучить действительно все обстоятельства, необходимо участие государства, а это противоречит содержанию судебного иммунитета государства.

Попытку дать толкование термину «коммерческая деятельность» предприняла и Комиссия международного права ООН. В 1999 г. по запросу Генеральной Ассамблеи ООН, рассмотрев все существующие в практике критерии (характер, цель, мотив и пр.), Комиссия вынуждена была констатировать недостаточность любого из них и невозможность их использования и предложила Генеральной Ассамблее обратиться к термину «коммерческие контракты или сделки» без каких-либо разъяснений.

Как поступать в отношении государств, которые по-прежнему исходят из доктрины абсолютного иммунитета?

Национальные законы и судебная практика не могут автоматически распространяться на суверенные государства. Нужно их согласие, но это возможно и без доктрины ограниченного иммунитета. Исходя из принципа суверенного равенства государств национальным законом можно ограничить собственный суверенитет, но никоим образом не суверенитет иностранного государства.

Каким образом может быть исполнено судебное решение, вынесенное против государства?

Здесь также существуют разные подходы. Наиболее обстоятельно они решены в Европейской конвенции (гл. III). Так, в части 1 ст. 20 Конвенции отмечено: «Договаривающееся государство должно привести в исполнение судебное решение, вынесенное в отношении его судом другого Договаривающегося государства при наличии условий, предусмотренных ст. 1-13 Конвенции, или оно (решение) не может или более не может быть опротестовано исходя из условий, предусмотренных ст. 16». В части 2 данной статьи перечислены условия, при наличии которых судебное решение не может быть исполнено.

В статье 21 Конвенции зафиксирована ситуация, когда государство, против которого вынесено судебное решение, не приводит его в исполнение. В этом случае заинтересованная сторона вправе обратиться в компетентный суд данного государства с просьбой о вынесении решения о том, следует ли привести в исполнение судебное решение, причем суд государства, против которого вынесено судебное решение, не вправе предпринимать какое-либо изучение по существу вынесенного судебного решения.

Как показывает анализ гл. III Конвенции, исполнение вынесенного против государства иностранного судебного решения может происходить в рамках достаточно длительной и сложной процедуры, эффективность которой ограничивается целым рядом оговорок и условий, но, тем не менее, сам факт наличия такой возможности можно считать знаменательным явлением.

В вышеизложенных национальных законах об иммунитете иностранного государства процедура исполнения судебного решения, вынесенного против иностранного государства, отдельно не прописана, но анализ текстов законов позволяет сделать вывод, что эта процедура аналогична процедуре, принятой в соответствующей стране с учетом определенных особенностей. Так, например, в ст. 1606 американского Закона говорится о том, что иностранное государство несет ответственность в такой же форме и степени, как и частное лицо в сходных обстоятельствах, но иностранное государство, за исключением его агентства или представительства, не несет ответственность по штрафным убыткам; в ст. 1611 дан перечень видов имущества иностранного государства, которое пользуется иммунитетом в исполнительном производстве. К таким видам имущества закон относит:

имущество тех организаций, которые внесены в список, утвержденный Президентом США;

имущество, которое принадлежит иностранному центральному банку или органу казначейства и находится на их собственных счетах;

имущество военного предназначения или контролируемое военным ведомством или органом обороны.

В настоящее время можно говорить о достаточно широком распространении доктрины ограниченного иммунитета государства, закрепленной как в международно-правовых актах, так и в национальном законодательстве и судебной практике.

Только в декабре 2004 г. была одобрена ГА ООН и открыта для подписания универсальная международно-правовая конвенция по данному вопросу (Резолюция ГА ООН от 2 декабря 2004 г. № 38/59).

Отсутствуют четкие критерии разграничения частноправовой и публичноправовой (суверенной) деятельности государства.

Существует значительная группа стран, отрицающих возможность ограничения суверенитета или, если быть точнее, иммунитета государства в сфере частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Советское законодательство на протяжении всего времени существования государства исходило из доктрины абсолютного иммунитета государства. Эта практика последовательно применялась внутри страны, и того же самого представители СССР требовали от других государств. Любые попытки ограничить иммунитет СССР встречали решительный отпор со стороны советских должностных лиц. Единственное, в чем «уступало» Советское государство, – на основе двухсторонних соглашений допускалось предъявление исков к торговым представительствам СССР, но только в отношении сделок, совершаемых торгпредством на территории соответствующего государства. В ряде случаев ограничение иммунитета СССР в частноправовой сфере допускалось на основе двухсторонних договоров о судоходстве и защите капиталовложений.

Ограничение государственного иммунитета допустимо в силу ст. 23 Федерального закона от 6 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции», где говорится: «В соглашениях, заключаемых с иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, может быть предусмотрен в соответствии с законодательством Российской Федерации отказ государства от судебного иммунитета, иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и исполнения судебного (арбитражного) решения». Не следует, однако, забывать, что подобный отказ от иммунитета возможен при заключении конкретного договора РФ с иностранным физическим или юридическим лицом, т. е. на основе так называемой арбитражной оговорки.

Несмотря на отмеченные исключения, в целом советское, а затем и российское законодательство исходили из доктрины абсолютного иммунитета на территории РФ, «защищая» его тем самым от возможных исков со стороны российских физических и юридических лиц в российских судах.

Такое положение вызывало серьезную критику как со стороны участников частноправовых отношений, так и со стороны научных кругов. Еще в 1998 г. под эгидой Центра частного права был подготовлен проект закона об иммунитете иностранного государства, который так и остался в проекте. В 2000 г. в рамках Центра торговой политики и права был подготовлен новый проект, о содержании которого будет сказано ниже.

Что касается действующего законодательства, то первая «брешь» в доктрине абсолютного иммунитета была «пробита» принятием в 2002 г. новой редакции Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ), в ст. 251 которого закреплено, что иностранное государство пользуется иммунитетом в отношениях, находящихся в компетенции государственных арбитражных судов, только в случае, если оно выступает в качестве носителя власти. Таким образом, если иностранное государство участвует в предпринимательской или иной экономической деятельности на территории РФ и вступает при этом в правоотношения с физическими или юридическими лицами в качестве, используя формулировку одного из решений английского суда, «торговца», то иммунитетом оно не пользуется.

Конец ознакомительного фрагмента.

Введение

Реформирование внешнеэкономической деятельности, углубление миграционных процессов вызвали необходимость включения в государственные стандарты подготовки специалистов-юристов в качестве обязательной дисциплины курса международного частного права. Это одна из самых молодых и самых сложных отраслей современного правоведения. Сложность данной учебной дисциплины состоит в том что, во-первых, при изучении ее приходится обращаться к понятиям общей теории права, международного права и, безусловно, к институтам гражданского, семейного, трудового и гражданского процессуального права. Во-вторых, международное частное право обладает просто колоссальной нормативной базой. В-третьих, несмотря на очевидные научные достижения, единой концепции международного частного права в Республике Беларусь еще не выработано. Может быть, этими причинами и объясняется недостаток учебной и научной литературы по международному частному праву Республики Беларусь.

1. 
   1. Понятие, структура и виды коллизионных норм

<Коллизия> - от лат. <столкновение>. Этот термин носит условный характер. Образно говорят о коллизии законов и необходимости выбора между ними для объяснения хода рассуждений суда или иного лица, которые должны решить вопрос о применении права к правоотношению с иностранным элементом.

Коллизия устраняется путем использования коллизионных норм.

^ Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.

Из приведенного определения вытекают особенности коллизионных норм:

• 
   коллизионная норма сама по себе не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает на компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон.
• 
   коллизионная норма является нормой отсылочной, поэтому применяется только вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает.

Структура коллизионной нормы отвечает функциональному назначению коллизионного права, которое должно обеспечить выбор права, компетентного регулировать частное правоотношение, осложненное иностранным элементом.

Коллизионная норма по своей структуре состоит из двух элементов: объема и привязки.

Объем - это указание вида частного правоотношения с иностранным элементом.

Привязка - это указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению.

Например, ст.1133 ГК Республики Беларусь гласит: <Отношения по наследованию определяются по закону той страны, где наследодатель имел <последнее постоянное место жительства>. Слова <отношения по наследованию> - объем; слова <определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства> - привязка.

Существуют различные виды коллизионных норм:

1. По форме коллизионной привязки различают:

• 
   односторонние коллизионные нормы;
• 
   двусторонние коллизионные нормы.

Односторонняя - это такая норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее применению. Обычно односторонняя норма указывает на применение права своей страны. (Например, п.3 ст.1104 ГК Республики Беларусь - гражданская дееспособность физического лица в отношении сделок, совершаемых в Республике Беларусь, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в Республике Беларусь, определяется по законодательству Республики Беларусь).

Двусторонняя - это такая норма, привязка которой не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак (принцип, правило), используя который можно выбрать право. Поэтому привязку двусторонней нормы называют формулой прикрепления. (Например, ст.1133 ГК Республики Беларусь).

2. По форме выражения воли законодателя различают коллизионные нормы:

• 
   императивные;
• 
   диспозитивные;
• 
   альтернативные.

Императивные - это нормы, которые содержат категорические предписания, которые касаются выбора права и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения. (Например, п.5 ст.1104 ГК Республики Беларусь - признание физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется праву страны суда).

Диспозитивные - это нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивность выражается в таких формулировках, как <стороны могут>, <если иное не установлено соглашением сторон>. (Например, ст.1122 ГК Республики Беларусь - право собственности и другие вещные права на движимое имущество, находящееся в пути по сделке, определяется по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не установлено соглашением сторон).

Альтернативные - это нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для указанного в объеме нормы частного правоотношения. (Например, ст.1116 ГК Республики Беларусь - форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права Республики Беларусь).

Альтернативность относится только к привязке. В ней может быть сформулировано несколько правил выбора права для одного вида частного правоотношения, указанного в объеме.

Альтернативные нормы также различаются между собой в зависимости от характера связи между альтернативами.

Простая альтернативная коллизионная норма - в ней все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена; обычно они соединяются союзом <или>. (Например, ст.1115 ГК Республики Беларусь - к личным неимущественным правам применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о защите таких прав).

Сложная альтернативная коллизионная норма - в ней альтернативные привязки соподчинены между собой. При этом выделяется генеральная (основная) привязка, которая формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения, и субсидиарная (дополнительная) привязка, которая формулирует еще одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным. Она применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено, или оказалось недостаточным для выбора компетентного правопорядка (Например, п.1 ст.1116 ГК Республики Беларусь).

1. 
   ^ 2. Виды коллизионных привязок

Результатом многолетней практики государств является обобщение наиболее распространенных двусторонних коллизионных привязок, определение их основных видов, формирование типов таких привязок (формул прикрепления).

К наиболее известным коллизионным привязкам относятся:

1. 
   1. Личный закон физического лица (lex personalis), который существует двух видов:

• 
   закон гражданства (lex patriae, lex nationalis);

• 
   закон места жительства (lex domicilii).

В соответствии с личным законом решаются вопросы гражданско-правового статуса физического лица, его правоспособности и дееспособности, личных прав, прав в области семейных отношений, отношений по наследованию.

Если в качестве личного закона выступает закон гражданства, то названные ранее вопросы рассматриваются по праву страны, гражданином которой является данное лицо.

Если применяется закон места жительства, то решение вопросов подчиняется праву страны, где соответствующее лицо постоянно или преимущественно проживает.

2. Личный закон юридического лица (lex societatis), который указывает на принадлежность юридического лица к правовой системе определенного государства, поэтому эту привязку еще называют закон <национальности> юридического лица.

Этот закон решает вопросы гражданской правосубъектности юридического лица: является ли образование юридическим лицом, как оно возникает и в каком порядке прекращает свою деятельность, каковы его организационно-правовая форма, объем правоспособности, каким образом строятся отношения внутри юридического лица, как осуществляются его реорганизация и ликвидация, судьба ликвидационного остатка, правовое положение представительств и филиалов юридического лица.

Эта коллизионная привязка определяет <национальность> юридического лица тремя способами:

• 
   по закону места учреждения (инкорпорации) лица - Англия, Венгрия, США, Россия;

• 
   по закону места нахождения его административного (управляющего) центра - Италия, Франция, ФРГ, Швейцария;

• 
   по закону места осуществления его деятельности - в развивающихся странах.

3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) определяет, может ли вещь быть объектом права собственности, устанавливает объем вещных прав. В Республике Беларусь право собственности на вещь определяется по закону страны, где эта вещь находится (ст.1119 ГК).

4. Закон места совершения акта (lex loci actus), который применяется во внешней торговле. Он имеет несколько разновидностей:

• 
   закон места совершения договора (lex loci contractus);

• 
   закон места регистрации сделки (locus regit actum);

• 
   закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis).

5. Закон страны продавца (lex venditoris), который обычно применяется при отсутствии ясно выраженного волеизъявления сторон внешнеторговой сделки. Например, ст.3 Гаагской конвенции о законе, применяемом в международной купле-продаже товаров 1955 г. устанавливает: <:продажа регулируется внутренним правом страны, являющейся местом постоянного проживания продавца в момент получения им заказа: если заказ получен предприятием продавца, то продажа регулируется внутренним правом страны, в которой находится это предприятие>.

6. Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi). Обычно применяется по деликтным обязательствам. Так, в соответствии со ст.1129 ГК Республики Беларусь права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда определяются по закону страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

7. Закон места заключения брака (lex loci celebrationis).

8. Закон места осуществления трудовой деятельности (lex loci laboris).

9. Закон флага (lex flagi), посредством которого решаются вопросы в морском и воздушном праве.

10. Закон суда (lex fori), который регулирует процессуальные и некоторые другие отношения. Этот закон сводится к правилу о том, что суд (арбитраж), рассматривая дело с иностранным элементом, должен руководствоваться законом своей страны, обязан применять свои (национальные) процессуальные правила.

11. Закон <автономии воли> (lex voluntatis). Используется только в договорных обязательствах и означает, что стороны при совершении внешнеэкономической сделки сами выбирают компетентный для их отношений правопорядок.

12. Закон наиболее тесной связи (Proper Law), который означает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано.

1. 
   3. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы

Процесс регулирования отношений в международном частном праве состоит из двух стадий:

1. 
   1. Разрешение коллизии права и выбор с помощью коллизионных норм компетентного правопорядка.
2. 
   2. Применение норм избранного правопорядка.

На первой стадии могут возникнуть следующие проблемы:

• 
   проблема квалификации;
• 
   обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства;
• 
   выбор права и обход закона;
• 
   множественность коллизионных привязок.

Толкование коллизионной нормы предшествует ее применению.

Например, во Франции, как и в подавляющем большинстве других государств, <исковая давность> рассматривается как понятие гражданского права, а в Англии, США, Финляндии - как понятие процессуального права.

Квалификация юридических понятий в процессе применения осуществляется как бы дважды:

• 
   квалификация понятий коллизионной нормы (распадается в науке на квалификацию понятий объема коллизионной нормы и квалификацию понятий привязки) на стадии выбора применимого права (первичная квалификация);

• 
   квалификация понятий на стадии применения избранного права, при разрешении спора по существу (вторичная квалификация).

В Республике Беларусь первичная квалификация по общему правилу осуществляется по закону суда, а вторичная - по закону привязки (ст.1094 ГК Республики Беларусь).

1. 
   ^ 4. Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны

Обратная отсылка (renvoi первой степени) и отсылка к закону третьей страны (renvoi второй степени) - одно из наиболее сложных явлений в международном частном праве.

Впервые с этой проблемой практика встретилась в 1841 г., но особую известность проблема отсылки приобрела в связи с делом Форго 1878 г.

Проблема обратной отсылки связана с тем, что коллизионная норма не уточняет, к какому именно праву нужно обращаться (коллизионному или материальному). Схематично варианты отсылок к праву других государств можно изобразить следующим образом (ГП - гражданское право; МЧП - международное частное право):

^ ПРАВО ПРАВО ПРАВО

РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ ДРУГОГО ГОСУДАРСТВА ТРЕТЬЕГО ГОСУДАРСТВА

Законодательство государств по-разному решает эту проблему: от применения обратной отсылки в полном объеме до ее полного отрицания.

Республика Беларусь относится к странам, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в предусмотренных законом случаях (к этой группе стран относятся Италия, Португалия, Швейцария, Швеция).

Любая отсылка к иностранному праву рассматривается по общему правилу как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны.

Принятие обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны в Республике Беларусь, допускается:

• 
   при определении личного закона физического лица;

• 
   его правоспособности и дееспособности;

• 
   прав физического лица на имя, использование имени и его защиту;

• 
   в области опеки и попечительства.

В договорных отношениях обратная отсылка не применяется.

1. 
   5. Обход закона

Правило об обходе закона сформулировано в ст.1097 ГК Республики Беларусь: <Недействительны соглашения и иные действия участников отношений, регулируемых гражданским законодательством, направленные на то, чтобы в обход правил настоящего раздела о подлежащем применению праве подчинить соответствующие отношения иному праву. В этом случае применяется право соответствующего государства, подлежащее применению в соответствии с настоящим разделом>.

Речь идет о соглашениях и иных действиях лиц, которые стремятся обойти коллизионное право и подчинить свои отношения иному праву (фиктивная регистрация предприятия, получение вида на жительство).

1. 
   ^ 6. Установление содержания и толкование иностранного права

На второй стадии - применение норм избранного правопорядка - процесса регулирования отношений в международном частном праве возникают проблемы, связанные с применением иностранного права. Среди них:

• 
   общий подход к пониманию иностранного права;
• 
   установление содержания и толкование иностранного права;
• 
   ограничения применения иностранного права.

Весьма условно ст.1093 ГК Республики Беларусь устанавливает общие основы применения иностранного права в Республике Беларусь. Из ее содержания следует, что иностранное право на территории Республики Беларусь может применяться к гражданским отношениям.

Установление содержания норм иностранного права подчиняется правилам, установленным ст.1095 ГК Республики Беларусь, которые сводятся к следующему:

1. Суд или иной государственный орган устанавливает содержание применяемого права по должности (ex officio). У нас иностранное право рассматривается как правовая категория, т.е. юридически обязательные предписания. Согласно англо-американской доктрине суд применяет только свое собственное право, но может признать субъективные права, возникшие под действием иностранного права. При этом иностранное право рассматривается как фактическое обстоятельство, которое наряду с другими фактическими обстоятельствами выступает в числе доказательств по делу. Бремя доказывания содержания иностранного права лежит на той стороне, которая ссылается на иностранное право. Следовательно, иностранное право считается вопросом факта (as a fact), но это - вопрос факт особого рода.

Согласно п.3 ст.1095 ГК Республики Беларусь, лица, участвующие в деле, вправе представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права.

• 
   стороны не обязаны это делать;

• 
   конечная оценка и осознание содержания норм иностранного права является обязанностью суда.

2. В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться за содействием к Министерству юстиции, иным компетентным государственным органам Республики Беларусь, в том числе находящимся за границей, привлечь экспертов. Большую роль в решении этой проблемы играют договоры об оказании правовой помощи, в которые включают правила о предоставлении информации о действующем праве.

В 1968 году была заключена Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства. Согласно этой Конвенции каждое договаривающееся государство создает на своей территории Специальный орган (его обязанности могут быть возложены на любую существующую организацию), в который в случае необходимости обращаются суды за информацией о праве этого государства. Специальный орган либо сам готовит ответ, либо передает запрос в другой официальный компетентный орган. Информация передается безвозмездно. Республика Беларусь участвует в Конвенции с 1997 года.

3. Если содержание норм иностранного права не будет установлено, несмотря на предпринятые меры, применяется право Республики Беларусь (п.4 ст.1095 ГК Республики Беларусь). Вывод из всего сказанного можно сформулировать следующим образом. Нормы иностранного права должны применяться так же, как они применяются в стране своего происхождения, <у себя на родине>. Поэтому и толковаться эти нормы должны так, как они толкуются у себя на родине.

1. 
   ^ 7. Пределы применения иностранного права. Оговорка о публичном порядке. Применение императивных норм

Применяемые нормы иностранного права не должны нарушать основополагающие принципы местного правопорядка - это принцип международного частного права.

Национальное право допускает применение иностранного права, устанавливает порядок его применения и очерчивает допустимые границы его применения на своей территории путем введения институтов <оговорки о публичном порядке> и <императивных норм>.

Оговорка о публичном порядке является общепризнанным институтом международного частного права и представляет собой законодательное дозволение суду не применять иностранное право в тех случаях, когда его применение противоречило бы публичному порядку данной страны.

В Республике Беларусь это правило сформулировано в ст.1099 ГК Республики Беларусь, ст.560 ГПК Республики Беларусь.

Наличие принципиального различия между нашим законом и законом другого государства не может само по себе быть основанием для применения оговорки о публичном порядке, поскольку такое применение этой оговорки могло бы привести к отрицанию применения в Республике Беларусь права иностранного государства вообще.

На практике для введения оговорки о публичном порядке пользуются правилом, сформулированным известным советским ученым Л.А.Лунцем, который писал, что для применения оговорки о публичном порядке недостаточно противоречия нормы иностранного права советскому законодательству, пусть даже конституционному, нужно чтобы результат ее применения противоречил бы нашему правосознанию, а не норма противоречила бы норме.

В современном международном частном праве широкое признание наряду со ссылкой на оговорку о публичном порядке получила возможность неприменения иностранного права со ссылкой на строго императивные нормы национального права, которые должны пользоваться приоритетом перед нормами иностранного права, подлежащего применению в силу коллизионных норм.

Правило о применении императивных норм сформулировано в ст.1100 ГК Республики Беларусь: <1. Правила настоящего раздела не затрагивают действия императивных норм права Республики Беларусь, регулирующих соответствующие отношения, независимо от подлежащего применению права. 2. При применении права какой-либо страны (кроме Республики Беларусь) согласно правилам настоящего раздела суд может применить императивные нормы права другой страны, имеющие тесную связь с рассматриваемым отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд может принимать во внимание назначение и характер таких норм, а также последствия их применения>.

Вопрос о круге сверхимперативных норм Республики Беларусь является дискуссионным ввиду неразработанности проблемы в теории и на практике.

В Российской Федерации к таким нормам относят нормы:

• 
   о свободном перемещении товаров, услуг и финансовых средств на всей территории;
• 
   о последствиях несоблюдения простой письменной формы внешнеэкономической сделки;
• 
   о требованиях, на которые исковая давность не распространяется;
• 
   об основных началах гражданского законодательства;
• 
   о пределах осуществления гражданских прав;
• 
   о недействительности сделок, совершенных с целью, противной основам правопорядка и нравственности;
• 
   о свободе договора.

В зарубежной литературе к таким нормам относят так же:

• 
   некоторые правила о давности;
• 
   защите прав потребителей;
• 
   форме сделок;
• 
   антитрестовского законодательства.

1. 
   8. Применение права страны со множественностью правовых систем

В данном случае имеются в виду правила разрешения интерлокальных и интерперсональных коллизий.

Интерлокальные коллизии связаны с наличием государств, в которых существуют административно-территориальные единицы с самостоятельными подсистемами права. Обычно это государства с федеративным устройством.

Интерперсональные коллизии связаны с наличием государств, в которых действуют обособленные подсистемы права для определенного круга лиц, объединенных по критерию принадлежности к той или иной религии или той или иной цивилизации (кодифицированное право для европейцев и обычное право разных племен для туземцев в странах экваториальной Африки).

Вопрос об интерлокальных и интерперсональных коллизиях может решить только право того государства, которое избрано. Выбор права конкретного государства означает выбор системы права этого государства в целом, и поэтому любой вопрос, связанный с применением иностранного права, должен решаться с позиции самого иностранного права. Это правило у нас сформулировано в ст.1101 ГК Республики Беларусь: <В случаях, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько территориальных или иных правовых систем, применяется правовая система в соответствии с правом этой страны>.

1. 
   9. Взаимность и реторсия

Тема взаимности в международном частном праве относится:

• 
   к сфере действия коллизионных норм;
• 
   к сфере правового положения иностранных физических и юридических лиц;
• 
   к сфере правового регулирования иностранных инвестиций;
• 
   к сфере отношений, связанных с интеллектуальной собственностью;
• 
   к сфере международного гражданского и арбитражного процесса.

Что касается сферы действия коллизионных норм, то в международном частном праве закрепилось правило о том, что применение иностранного права, к которому отсылает коллизионная норма, носит безусловный характер.

В соответствии со ст.1098 ГК Республики Беларусь суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям право Республики Беларусь, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законодательством Республики Беларусь. Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное.

Что касается гражданско-правового положения и физических и юридических лиц, то здесь взаимность определяется как одновременное или ответственное предоставление иностранным субъектам прав и привилегий в данном государстве, адекватных правам и правомочиям, предоставляемым соответствующим иностранным государством.

Различают материальную и формальную взаимность.

При материальной взаимности иностранцы на территории другого государства пользуются таким объемом прав, которым они пользуются в своем государстве.

При формальной взаимности иностранцам на территории другого государства предоставляется такой объем прав, которым пользуются собственные граждане.

Если нет в законе указания на материальную взаимность, применяется формальная (презюмируется формальная взаимность).

Реторсии - ответные ограничения на дискриминационные акты других государств.

Ст.1102 ГК Республики Беларусь устанавливает: <Правительством Республики Беларусь могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав граждан и юридических лиц Республики Беларусь>.

1. 
   ^ 10. Правовой режим и его виды

Правовой режим - это совокупность прав и обязанностей иностранных физических и юридических лиц.

В международном частном праве различают три вида правового режима:

• 
   национальный режим;
• 
   режим наибольшего благоприятствования;
• 
   специальный режим.

Национальный режим - это предоставление иностранным физическим и юридическим лицам таких же прав и обязанностей, какие имеют собственные граждане и юридические лица. Национальный режим устанавливается национальным законодательством и международными договорами.

Например, ст.11 Конституции Республики Беларусь гласит: <Иностранные граждане и лица без гражданства на территории Беларуси пользуются правами и свободами и исполняют обязанности наравне с гражданами Республики Беларусь, если иное не определено Конституцией, законами и международным договорами>.

Примером предоставления иностранцам национального режима по международному договору может служить Всемирная конвенция об авторском праве 1952 года, в п.1 ст.II которой записано: <Выпущенные в свет произведения граждан любого Договаривающегося государства, равно как произведения, впервые выпущенные в свет на территории такого Государства, пользуются в каждом другом Договаривающемся государстве охраной, которую такое Государство предоставляет произведениям своих граждан, впервые выпущенным в свет на его территории, а также охраной, специально предоставляемой настоящей Конвенцией>.

Режим наибольшего благоприятствования - это предоставление иностранным физическим и юридическим лицам такого режима, какой предоставляется или будет предоставляться физическим и юридическим лицам третьей страны.

Режим наибольшего благоприятствования предоставляется на основе международных договоров. Сфера его применения - торговля, мореплавание, правовое положение иностранных организаций.

Например, ст.1 Соглашения о торговых отношениях между США и СССР, ратифицированного Верховным Советом Республики Беларусь, предусматривает: <каждая Сторона без каких-либо условий предоставит товарам, происходящим из или экспортируемым на территорию другой Стороны, режим не менее благоприятный чем тот, который предоставлен подобным товарам, происходящим из или экспортируемым на территорию любой третьей страны, во всех вопросах, относящихся к:

A) таможенным пошлинам и сборам любого вида, налагаемым на или в связи с импортом или экспортом, включая способ взимания таких пошлин и сборов;

B) способам оплаты импорта и экспорта и международного перевода таких платежей;

C) правилам и формальностям в связи с импортом и экспортом, включая те, которые относятся к таможенной очистке, транзиту, складированию и перегрузке;

D) налогам и другим внутренним сборам любого рода, применяемым прямо или косвенно к импортируемым товарам;

E) правилам, касающимся продажи, покупки, перевозки, распределения, хранения и использования товаров на внутреннем рынке>.

Отличие режима наибольшего благоприятствования от национального режима состоит в том, что при национальном режиме в равное положение ставятся иностранные и собственные физические и юридические лица, а при режиме наибольшего благоприятствования в равное положение ставятся иностранные физические и юридические лица между собой.

Специальный режим (преференциальный режим) - предоставление одними государствами другим государствам или в рамках определенной группы государств льгот в сфере торгово-экономического сотрудничества.

Преференциальный режим выражается в предоставлении льгот:

• 
   в сфере международной торговли с развивающимися странами;
• 
   для стран, участвующих в таможенных союзах;
• 
   для стран, участвующих в зонах свободной торговли;
• 
   в приграничной (прибрежной) торговле.

Предоставление тарифных преференций закреплено в Законе Республики Беларусь <О таможенном тарифе> (ст.34), который допускает установление преференций в виде льгот в отношении товара, перемещаемого через таможенную границу Республики Беларусь, в виде возврата ранее уплаченной таможенной пошлины, освобождения от обложения таможенной пошлиной, снижения ставки таможенной пошлины, установления тарифных квот на преференциальный ввоз (вывоз) товара.

1. 
   1. Белов А.П. Публичный порядок: законодательство, доктрина, судебная практика // Право и экономика. - 1996. - ©19-20.
2. 
   2. Ерпылева Н.Ю. Коллзионные вопросы в современном междунароном частном праве // Законодательство и экономика. - 1998. - ©2.
3. 
   3. Звеков В.П. К вопросу о соотношении материально-правового и коллизионного способов регулирования в международном частном праве // Советский ежегодник международного частного права - 1973. - М., 1975. - С.284-292.
4. 
   4. Лунц Л.А. К вопросу о квалификации в международном частном праве // Советский ежегодник международного права - 1979. - М., 1980. - С.212-219.
5. 
   5. Монастырский Ю.Э. Понятие в международном частном праве // Российский ежегодник международного права. - 1996-1997. - СПб., 1998.
6. 
   6. Муранов А.И. К вопросу об обходе закона // Московский журнал международного права. - 1997. - ©3.
7. 
   7. Садиков О.Н. Императивные нормы в международном частном праве // Московский журнал международного права. - 1992. - ©2. - С.71-84.
8. 
   8. Тихомиров Ю.А. Юридическая коллизия. - М.: Манускрипт, 1994.
9. 
   9. Ушаков Н.А. Режим наибольшего благоприятствования в межгосударственных отношениях. - М.: ИГП, 1996.

Лекция 4. Правовое положение физических лиц в международном частном праве

^ 1. Общая характеристика правового положения иностранцев

Вопросы гражданско-правового статуса иностранных граждан на территории определенного государства всегда являлись важными в международном частном праве. Все физические лица, находящиеся в пределах юрисдикции какого-либо государства, подразделяются на 3 категории:

1. 
   1) граждане этого государства;
2. 
   2) иностранные граждане;
3. 
   3) лица без гражданства.

В отношении каждой из названных групп государство устанавливает определенный правовой режим.

Иностранный гражданин - это лицо, которое не является гражданином Республики Беларусь и имеет доказательства своей принадлежности к гражданству другого государства.

Лицо без гражданства - это лицо, которое не состоит в гражданстве Республики Беларусь и не имеет доказательств своей принадлежности к гражданству другого государства.

Безгражданство может возникнуть в случаях, когда:

• 
   лицо утратило гражданство, но не приобрело нового гражданства;
• 
   женщина при вступлении в брак с иностранцем утратила свое гражданство, но не приобрела по законам государства мужа его гражданство;
• 
   ребенок родился от лица без гражданства в государстве, где не предоставляется ему гражданство.

Каждое государство само устанавливает правовой статус для иностранных граждан, находящихся на его территории. Условно его можно разделить на две части:

• 
   правовой статус гражданина своего государства;

• 
   правовой статус гражданина страны пребывания.

Лица без гражданства подчиняются лишь правопорядку страны пребывания, которая полностью определяет их правовое положение.

Основными принципами правового положения иностранных граждан в Республике Беларусь являются:

• 
   национальный режим. Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Республике Беларусь гражданской правоспособностью наравне с гражданами Республики Беларусь, если иное не определено Конституцией, законами и международными договорами Республики Беларусь (п.2 ст.1104 ГК Республики Беларусь, ст.11 Конституции Республики Беларусь);
• 
   равенство перед законом. Каждый, кто находится на территории Республики Беларусь, обязан соблюдать ее Конституцию, законы и уважать национальные традиции (ст.52 Конституции Республики Беларусь, ст. 3 Закона о правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства);
• 
   возможность реторсий. Правительством Республики Беларусь могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан: тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав граждан: Республики Беларусь (ст.1102 ГК Республики Беларусь);
• 
   возможность предоставления специального правового статуса при наличии международного договора (выборы в местные органы власти по договору о Союзе Беларуси и России).

1. 
   ^ 3. Правоспособность иностранных граждан

Гражданская правоспособность физического лица - это его способность иметь гражданские права и нести обязанности.

Иностранные граждане на территории других стран обладают правоспособностью, определяемой местным правопорядком. Поэтому во время своего пребывания на территории другого государства они не могут ссылаться на объем правомочий, которыми они пользуются в своем государстве. В то же время объем прав, которыми наделены иностранные граждане в государстве пребывания, может быть большим по сравнению с тем, который они имеют в своем государстве.

Общий принцип международного частного права о том, что правоспособность иностранных граждан определяется законом местопребывания, дополняется указанием о национальном режиме пользования гражданской правоспособностью (п.2 ст.1104 ГК Республики Беларусь).

В связи с этим совершенно непонятен ход рассуждений законодателя, установившего в п.1 ст.1104 ГК Республики Беларусь: правоспособность: физического лица определяются его личным законом.

Все иностранцы на территории Республики Беларусь подразделяются на:

1. 
   1) постоянно проживающих;
2. 
   2) временно проживающих.

Иностранные граждане и лица без гражданства считаются постоянно проживающими в Республике Беларусь, если они имеют выданное органами внутренних дел разрешение на постоянное жительство в Республике Беларусь.

Разрешение на постоянное жительство в Республике Беларусь иностранным гражданам и лицам без гражданства выдается, если они:

• 
   находятся в близком родстве с гражданами Республики Беларусь;
• 
   заключили брак с гражданином Республики Беларусь (ст.7 Закона Республики Беларусь <О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства>).

Иностранные граждане и лица без гражданства, находящиеся в Республике Беларусь по иным основаниям, считаются временно проживающими в Республике Беларусь. К иным основаниям относится приезд иностранцев в наше государство на учебу, в качестве туристов, по личным делам. Они должны выбыть из Республики Беларусь по истечении определенного им срока пребывания.

Объем прав и обязанностей иностранцев:

• 
   зависит от категории, к которой они относятся;
• 
   несколько уже объема прав и обязанностей отечественных граждан, так как практически во всех странах существуют изъятия из принципа национального режима. Иностранные граждане не могут занимать высшие государственные должности, избирать и быть избранными в представительные органы власти, нести воинскую повинность, быть судьями, прокурорами, нотариусами, командирами экипажей речных, морских и воздушных судов, патентными поверенными.

^ 3. Дееспособность иностранных граждан

Дееспособность иностранных граждан в международном частном праве определяется по личному закону. П.1 ст.1104 ГК Республики Беларусь также устанавливает это правило.

Однако гражданская дееспособность физического лица в отношении сделок, совершаемых в Республике Беларусь, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в Республике Беларусь, определяется по законодательству Республики Беларусь.

Это правило в отношении дееспособности иностранных граждан в международном частном праве сформулировалось не сразу. Исторически выступало постулатом положение, что лицо, дееспособное по закону своего государства, признается таковым и за границей, и недееспособное по закону своего государства, объявляется недееспособным во всех других государствах. Со временем его соблюдение стало неприемлемым ввиду несовместимости с интересами стабильности торгового оборота, так как всегда существовала угроза, что иностранный купец мог объявить сделку, совершенную в иностранном государстве, недействительной под предлогом отсутствия у него дееспособности по национальному законодательству.

Нормы об ограничении и лишении дееспособности иностранцев характеризуются большим разнообразием в материальном праве различных государств: различны основания для ограничения дееспособности, различен порядок объявления ограниченно дееспособным или недееспособным.

В Республике Беларусь признание физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется праву страны суда (п.5 ст.1104 ГК).

Большим разнообразием норм характеризуется и институт объявления лица безвестно отсутствующим и признания его умершим. Материальные нормы значительно расходятся в том, что касается условий и сроков объявления без вести пропавшими, юридических последствий безвестного отсутствия и объявления умершим. Право ряда государств не признает принцип объявления лица отсутствующим или умершим. В этих государствах возможно лишь в рамках судебного производства по конкретному делу вынести судебное определение о безвестном отсутствии лица, которое будет иметь значение только для данного дела, но не для других отношений.

В Республике Беларусь признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим подчиняется праву страны суда (ст.1105 ГК).

Признать безвестно отсутствующим или объявить умершим можно только постоянно проживающего в Республике Беларусь иностранного гражданина.

^ 4. Правовой статус граждан Республики Беларусь за рубежом

Правовое положение граждан Республики Беларусь за рубежом определяется законодательством страны пребывания, законодательством Республики Беларусь, международными договорами Республики Беларусь.

Предоставление в договорном порядке на основе взаимности определенного режима направлено на предотвращение дискриминации и изменения их правового положения в одностороннем порядке.

Граждане Республики Беларусь за рубежом могут проживать постоянно или находиться там временно.

В ст.12 Пакта о гражданских и политических правах предусмотрено, что <каждый человек имеет право покидать любую страну, включая собственную>.

Гражданская правоспособность гражданина Республики Беларусь за рубежом определяется, как правило, законом Республики Беларусь.

Граждане Республики Беларусь за рубежом могут пользоваться всеми имущественными и личными неимущественными правами, предусмотренными иностранными законами, хотя эти права и неизвестны нашему законодательству. Следовательно, они могут в случае необходимости пользоваться защитой этих прав со стороны органов страны пребывания.

Вместе с тем в отношении белорусских граждан в других странах действуют ограничения, аналогичные тем, которые действуют у нас в отношении иностранцев. Граждане Республики Беларусь за рубежом не участвуют в выборах, не могут быть избранными в выборные государственные органы, не могут занимать определенные должности в стране пребывания:

1. 
   1. Аксенчук Л.А. Правоспособность иностранного гражданина в сфере предпринимательской деятельности // Законодательство. - 2001. - ©2.
2. 
   2. Баранченков С. Правовое содержание принципа наибольшего благоприятствования индивиду // Московский журнал международного права. - 1991. - ©1.
3. 
   3. Герасименко Ю.В. Иностранцы: понятие и содержание их конституционно-правового статуса. - Омск, 1996.
4. 
   4. Кучин М. Вопросы гражданства: соотношение договорного и законодательного регулирования в рамках СНГ // Правоведение. - 1992. - ©5. - С. 76.
5. 
   5. Лазарев Л.В., Марышева Н.И., Пантелеева И.В. Иностранные граждане (правовое положение). - М.: Известия, 1992.
6. 
   6. Лесняк Э. Иностранцы и лица без гражданства в Белоруссии. Что говорит закон? // Юрист. - 1998. - ©8. - С. 47.
7. 
   7. Тихиня В. Правовое положение иностранных физических лиц в Республике Беларусь // Юстиция Беларуси. - 2000. - ©3.
8. 
   8. Труженникова Л. Доктрина международного права о правовом положении физического лица // Московский журнал международного права. - 1994. - ©4.