Агентский договор: риски, о которых надо знать бухгалтеру. Агентский договор

Использование в бизнесе посредников помогает оптимизировать налоговые платежи. Однако усилиями ФНС и Росфинмониторинга эта схема обрастает негативными последствиями, которые могут поставить под угрозу не только бизнес самого посредника, но и его контрагентов.

Вспомним, что отличает агентский договор от других. По агентскому договору одна сторона (агент ) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала ) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Мы будем рассматривать агентский договор, по условиям которого агент в отношениях с третьим лицом действует от своего имени, хотя и за счет принципала. К такому договору применимы правила о договоре комиссии, если эти правила не противоречат положениям главы Гражданского кодекса РФ об агентировании или существу агентского договора (ст. 1011 ГК РФ).

Отметим, что существенными условиями агентского договора (то есть такими, без согласования которых договор не признается заключенным) является только предмет договора — это юридические и/или фактические действия, которые агент должен совершить по поручению принципала.

Отсутствие согласования в договоре иных условий не квалифицирует договор как незаключенный, а такие несогласованные моменты будут определяться согласно положениям Гражданского кодекса РФ (соответственно если вам необходимо более четкое определение важных именно для вас условий, или не выгодны общие нормы ГК РФ, эти условия следует также включить в заключаемый вами договор).

Предмет договора

Чтобы определить предмет агентского договора, необходимо согласовать:

— Юридические действия, которые подлежат совершению агентом (то есть факты или обстоятельства, влекущие правовые последствия , и возникающие по воле физических и юридических лиц, например, заключить договор на оказание услуг с исполнителем, договор купли-продажи с покупателем и т.п.).

— Фактические действия, которые подлежат совершению агентом (это действия, которые сами по себе не влекут правовых последствий , например, осуществлять поиск исполнителей по поручению принципала, вести переговоры и согласовывать с ними условия договора — но без его заключения). Фактические действия как правило связаны с порученными агенту юридическими действиями и необходимы для их надлежащего совершения.

В ряде ситуаций фактические и юридические действия будут совпадать, например, получение продавцом-агентом оплаты от покупателя в розничной торговле одновременно является заключением договора розничной купли-продажи (ст.493 ГК РФ).

Отметим, что действия, которые должен совершить агент, могут быть указаны без подробной детализации, а только общие полномочия агента (заключать сделки, участвовать в расчетах и т.д.). Однако если агент осуществляет поиск исполнителей для принципала, мы рекомендуем конкретизировать действия агента для минимизации риска переквалификации договора (и перерасчета налоговых обязательств агента).

В частности, поручение принципала может заключаться в том, что агент:

— находит покупателей на товар принципала, либо наоборот, находит для принципала необходимое для него имущество (например, недвижимое);

— находит исполнителей для выполнения работ (оказания услуг) на объектах принципала;

— заключает от своего имени, но за счет принципала, договора с исполнителями, покупателями, продавцами;

— осуществляет иные действия, порученные ему принципалом.

Отметим, что агентский договор на реализацию или закуп товара (имущества) в отношении его юридической сути вопросов как правило не вызывает. Риск его переквалификации в самостоятельные договора купли-продажи есть, но его оценка в большей степени зависит от налоговой составляющей сделки, чем от ее юридической трактовки.

А вот агентский договор, предполагающий привлечение агентом исполнителей для оказания услуг, выполнения работ для принципала, в связи с неоднозначностью юридической составляющей может быть переквалифицирован в договора подряда и субподряда (либо возмездного оказания услуг — в зависимости от характера работ/услуг). Каких-либо четких критериев для разграничения этих типов договорных отношений в судебной практике нет, как правило суды анализируют обстоятельства конкретной ситуации (например, Определение ВАС РФ от 15.04.2013 N ВАС-3637/13 по делу N А19-13741/2011).

В целом при разграничении агентского договора и договора подряда (ст.1005 ГК РФ и ст. 702 ГК РФ) нужно исходить из того, что агентский договор предполагает возложение на агента юридических и иных действий в интересах принципала (в частности в связи с его потребностью в каких-либо работах, услугах), а предметом договора подряда (оказания услуг) являются непосредственно работы (услуги). По агентскому договору агент не принимает на себя обязательство по выполнению самих работ (услуг) для принципала, не несет ответственность за их качество и своевременность выполнения (ст. 993 ГК РФ), у него исключительно посреднические функции.

Сложность заключается в том, что если юридические и иные действия совершаются агентом от своего имени, но за счет принципала, то в этом случае права и обязанности по сделке, совершенной агентом с исполнителем, приобретает агент, даже если принципал указан в договоре или самостоятельно вступил с третьим лицом в отношения по исполнению сделки (в частности осуществляет фактическую приемку работ (услуг), выполненных исполнителем).

Для минимизации рисков рекомендуем четко определить порядок документальной фиксации взаимоотношений всех сторон (принципала, агента и фактического исполнителя). При этом важно разделить потоки документов, необходимых для отражения операций в бухгалтерском и налоговом учете (первичных документов — актов исполнителя, отчетов агента и т.п., счетов-фактур) и потоки документов, служащих подтверждением фактического исполнения работ/услуг, соблюдения требований к их качеству, срокам выполнения и прочим существенных для сторон факторам.

Например, стороны могут предусмотреть в агентском договоре и продублировать в договоре с исполнителем дополнительный отчет (журнал или иной документ), в котором принципал будет отмечать факт выполнения работ (оказания услуг) и отсутствие у него претензий к их качеству и срокам. Такой отчет целесообразно закрепить как приложение к акту выполненных работ (оказанных услуг) в договоре с исполнителем (подписываемым исполнителем с агентом, заключившим с ним договор выполнения работ). И копия (или дополнительный экземпляр такого отчета/журнала) будет передаваться принципалу в комплекте документов, подтверждающих расходы агента на исполнение поручения принципала (как правило, прилагаемых к отчету агента).

Разграничение имущества агента и принципала

Вещи, поступившие к посреднику от принципала (либо приобретенные посредником за счет принципала) — это собственность принципала. При этом агент отвечает перед ним за утрату, недостачу или повреждение этого имущества (п.1 ст.996, п.1 ст.998, ст.1011 ГК РФ).

В отношении, например, товаров принципала у сторон вопросов обычно не возникает — посредник принимает их к себе на забалансовый учет. Но в отношении других объектов гражданских прав ситуация не так однозначна.

В силу ст.128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся:

— вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права;

— результаты работ и оказание услуг;

— охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность);

— нематериальные блага.

Из указанной статьи следует, что, например, безналичные денежные средства относятся к иному имуществу, а не к вещам. И это вызывает сложности у сторон агентского договора в ситуации, когда посредник участвует в расчетах, а третье лицо по тем или иным причинам не исполнило свои договорные обязательства (например, задержало оплату) либо наоборот, перечислило аванс (и затем не выходило на связь более трех лет, либо ликвидировалось).

С одной стороны, исходя из формулировок ст.128, 996 ГК РФ, у принципала не возникает права собственности на безналичные денежные средства, поступившие от покупателя на счет агента.

В то же время, в отношении договора комиссии ВАС РФ разъяснял (п.9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85), что по смыслу ст. 999 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон об ином комиссионер обязан перечислять комитенту суммы, вырученные от продажи товара, принадлежащего последнему, по мере их поступления, а не по результатам исполнения поручения комитента в полном объеме. Это означает, что обязанность по перечислению комитенту сумм, полученных от третьих лиц, возникает у комиссионера непосредственно в момент получения указанных сумм и подлежит исполнению в разумный срок, если иное не установлено договором комиссии.

Получается, что все суммы (в том числе и авансы), которые комиссионер получил от покупателя по договору купли-продажи (заключенному по поручению комитента) он должен перечислить комитенту. Эта обязанность возникает непосредственно в момент получения суммы, при этом в договоре может быть согласован срок, в течение которого такие суммы перечисляются комитенту.

Если же третье лицо нарушило свои обязательства по договору, заключенному с посредником, то п.2 ст.993 ГК РФ установлено общее правило, согласно которому в случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования.

Поскольку нормы, установленные для договора комиссии применимы и в отношении агентского договора (ст.1011 ГК РФ), то суммы оплаты, полученные от третьих лиц и зависшие у агента, следует рассматривать как обязательство агента перед принципалом. Оставить их себе агент не вправе. Аналогично и долги третьих лиц посредник передает принципалу.

При этом при наличии задолженности принципала перед агентом, посредник вправе удержать причитающиеся ему по агентскому договору суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет принципала (ст.410, 997, 1011 ГК РФ).

Отчет агента

Исполняя агентский договор, агент должен совершить все порученные ему юридические и фактические действия и при необходимости передать все полученное в результате этого принципалу. Также он обязан подготовить отчет о совершенных действиях и направить его принципалу (п. 1 ст. 1008 ГК РФ). Кроме того, агент должен представить доказательства понесенных расходов, если в договоре не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1008 ГК РФ).

Принципал должен принять переданное агентом, рассмотреть отчет и принять его или сообщить об имеющихся возражениях (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).

— порядок принятия принципалом исполненного агентом поручения;

— порядок и срок рассмотрения принципалом отчета агента;

— какими доказательствами должны подтверждаться расходы агента (в частности какими именно документами, необходимость заверения копий документов, прилагаемых к отчету и т.д.).

Агент обязан отчитываться перед принципалом в порядке и сроки, которые предусмотрены договором. Если порядок исполнения агентского договора не определен, то агент обязан представить отчет по мере исполнения договора или по окончании исполнения (п. 1 ст. 1008 ГК РФ). Принципал должен рассмотреть его и принять или сообщить о своих возражениях (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).

Стороны также определяют сроки рассмотрения отчета принципалом и порядок направления возражений на них. По общим нормам отчет агента считается принятым, если принципал не сообщил агенту о своих возражениях по нему в течение 30 дней со дня получения отчета , если соглашением сторон не установлен иной срок (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).

Форму отчета посредника желательно закрепить в договоре. Он может содержать следующие сведения:

— дата составления отчета;

— реквизиты агентского договора (наименование, номер, дата);

— перечень совершенных юридических действий и даты их совершения;

— перечень совершенных фактических действий и даты их совершения;

— расходы, понесенные агентом в связи с исполнением договора;

— перечень документов, подтверждающих расходы агента и прилагаемых к отчету;

— реквизиты агента и принципала (наименование, ОГРН, ИНН, место нахождения);

— должность, фамилия, инициалы и подпись лица, действующего при составлении отчета от имени агента.

В случае, когда требования к содержанию отчета не согласованы, агент вправе направить принципалу отчет произвольного содержания. Однако он в любом случае должен содержать сведения о конкретных действиях, совершенных агентом, — в ином случае обязанность агента по направлению отчета не будет считаться исполненной.

Если из договора следует, что отчет носит характер первичного документа , на основании которого в учете отражаются сведения о вознаграждении посредника и возмещаемых расходах, он должен соответствовать нормам ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», и в частности предусматривать подписи с обеих сторон. При несоблюдении установленных законодательством требований к оформлению первичных документов принципалу могут отказать в признании таких расходов при налогообложении прибыли, а также в вычете НДС по посредническим услугам (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 19.09.2011 N А45-18674/2010, от 18.05.2009 N Ф04-2921/2009(6365-А67-25), Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 03.02.2010 по делу N А43-14355/2008-31-359).

Если же отчеты лишь уведомляют о ходе выполнения поручения, на сумму вознаграждения необходимо дополнительно к отчету составить акт сдачи-приемки услуг (с соблюдением требований к реквизитам первичного документа).

В следующей части статьи Ирина Евстратова расскажет про срок договора, вознаграждение и расходы агента и про контроль ФНС и Росфинмониторинга над агентскими схемами.

в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Принципал », с одной стороны, и гр. , паспорт: серия , № , выданный , проживающий по адресу: , именуемый в дальнейшем «Агент », с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор », о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. По настоящему договору Принципал поручает, а Агент берет на себя обязательство совершать от имени и за счет Принципала юридические и иные действия, указанные в п.2.1 настоящего договора, а Принципал обязуется уплатить Агенту вознаграждение за выполнение этого поручения.

1.2. Настоящий договор действует на территории .

2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Агент обязуется :

• совершать иные действия по поручению Принципала.

2.2. Агент обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями Принципала. Указания Принципала должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.

2.3. Агент обязан выполнять действия, указанные в п.2.1 договора, лично и не вправе заключать субагентские договоры с другими лицами.

2.4. Агент обязан сообщать Принципалу по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения.

2.5. Все полученное Агентом от третьих лиц для передачи Принципалу Агент обязан передавать Принципалу не позднее .

2.6. Агент несет ответственность за сохранность документов, имущества и материальных ценностей, полученных им от Принципала или третьих лиц в процессе исполнения настоящего договора.

2.7. После исполнения или прекращения настоящего договора Агент обязан без промедления возвратить Принципалу доверенности, срок действия которых не истек, и представить отчет о ходе исполнения поручения по утвержденной Принципалом форме.

2.8. Агент обязан также выполнять другие обязанности, которые в соответствии с настоящим договором или законом возлагаются на Агента.

2.9. Принципал обязан :

2.9.1. Выдать Агенту доверенность на совершение действий, указанных в п.2.1 настоящего договора.

2.9.2. Без промедления принять отчет Агента, все предоставленные им документы и все исполненное им в соответствии с договором.

2.9.3. Обеспечить Агента всем необходимым для выполнения настоящего договора.

2.9.4. Уплатить Агенту обусловленное настоящим договором вознаграждение.

3. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

3.1. Вознаграждение Агента по настоящему договору составляет рублей.

3.2. Вознаграждение выплачивается Агенту в следующем порядке: .

4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПО НАСТОЯЩЕМУ ДОГОВОРУ

4.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения одной из сторон обязательств по настоящему договору стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством.

4.2. В случае утраты или не предоставления Принципалу находящегося у него имущества Принципала или предназначенных для передачи ему денежных средств Агент несет ответственность в размере действительного ущерба (стоимости утраченного или непереданного имущества и(или) суммы денежных средств).

4.3. В случае просрочки предоставления Агенту причитающегося ему вознаграждения Принципал обязан уплатить Агенту пени в размере % от суммы долга за каждый день просрочки.

4.4. В случае нарушения Агентом каких-либо условий настоящего договора он выплачивает Принципалу штраф в размере рублей. Выплата штрафа осуществляется путем удержания Принципалом соответствующих денежных сумм из вознаграждения Агента.

5. ФОРС-МАЖОР

5.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему договору, если это неисполнение явилось следствием возникших после заключения настоящего договора обстоятельств непреодолимой силы, которые стороны не могли предвидеть или предотвратить.

5.2. При наступлении обстоятельств, указанных в п.5.1 настоящего договора, каждая сторона должна без промедления известить о них в письменном виде другую сторону. Извещение должно содержать данные о характере обстоятельств, а также официальные документы, удостоверяющие наличие этих обстоятельств и, по возможности, дающие оценку их влияния на исполнение стороной своих обязательств по данному договору.

5.3. В случаях наступления обстоятельств, предусмотренных в п.5.1 настоящего договора, срок выполнения стороной обязательств по настоящему договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют эти обстоятельства и их последствия.

5.4. Если наступившие обстоятельства, перечисленные в п.5.1 настоящего договора, и их последствия продолжают действовать более месяцев, стороны проводят дополнительные переговоры для выявления приемлемых альтернативных способов исполнения настоящего договора.

6. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

6.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между сторонами по вопросам, не нашедшим своего разрешения в тексте данного договора, будут разрешаться путем переговоров.

6.2. При не урегулировании в процессе переговоров спорных вопросов споры разрешаются в порядке, установленном действующим законодательством.

7. ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА

7.1. Настоящий договор может быть изменен или прекращен по письменному соглашению сторон, а также в других случаях, предусмотренных законодательством и настоящим договором.

7.2. Принципал вправе в любое время отказаться от исполнения настоящего договора путем направления письменного уведомления Агенту за дней. В случае отказа от настоящего договора Принципал обязан незамедлительно после направления уведомления Агенту распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении Агента, и не позднее дней произвести выплату причитающегося Агенту вознаграждения за действия, совершенные им до прекращения договора и возместить фактически понесенные им расходы в связи с исполнением поручения Принципала.

7.3. Агент вправе в любое время отказаться от исполнения настоящего договора путем направления письменного уведомления Принципалу за дней. Агент обязан принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества Принципала. Принципал должен незамедлительно распорядиться своим, находящимся в ведении Агента имуществом, выплатить причитающееся Агенту вознаграждения за действия, совершенные им до прекращения договора и возместить фактически понесенные им расходы в связи с исполнением поручения Принципала.

8. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

8.1. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.

8.2. Любые изменения и дополнения к настоящему договору действительны при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями сторон.

8.3. Все уведомления и сообщения в рамках настоящего договора должны направляться сторонами друг другу в письменной форме.

8.4. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания сторонами.

8.5. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из сторон.

9. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Принципал Юр. адрес: Почтовый адрес: ИНН: КПП: Банк: Рас./счёт: Корр./счёт: БИК:

Агент Регистрация: Почтовый адрес: Паспорт серия: Номер: Выдан: Кем: Телефон:

Работа по агентскому договору — это вид гражданских правоотношений, набирающий все большую популярность. При этом агентский договор имеет как схожие черты с трудовым договором, договором подряда или оказания услуг, так и собственную специфику, которая известна далеко не всем. Об основных особенностях данного вида сотрудничества и расскажет наша статья.

Особенности агентского договора

Регулирование правоотношений, вытекающих из агентирования, осуществляется Гражданским кодексом (гл. 52). Его нормами регламентируются:

• понятие агентского договора,
• процесс выполнения работы по агентскому договору,
• отчетность по нему и его прекращение.

Кроме того, нормы о налогообложении, касающиеся данного типа договоров, содержатся в Налоговом кодексе. Конкретизируются нормы законодательства об агентировании в ряде актов Пленума Верховного Суда РФ (например, постановлениях от 28.06.2012 № 17 и 22.11.2016 № 54).

Под агентским договором, согласно ст. 1005 ГК, понимается гражданско-правовая сделка, в соответствии с которой одна сторона (принципал) поручает другой совершить какое-либо действие (или действия) в своих интересах. При этом агент по данному договору может действовать как от имени доверителя, так и от своего собственного, хотя в любом случае действия производятся за счет принципала.

Если же говорить о содержании документа, то рассматриваемый договор, исходя из ст. 1005 ГК, должен содержать 2 обязательных условия:

1. Предмет (указание на то, какие именно действия надлежит выполнить агенту).
2. Способ действия агента (от чьего имени совершаются действия, составляющие предмет договора).

Прочие условия, в том числе срок, являются факультативными, потому их отсутствие не может служить основанием для признания договора недействительным, хотя указывать их все-таки желательно.

Сотрудничество по агентскому договору

В силу п. 4 ст. 1005 ГК особенности некоторых видов агентского договора регулируются в том числе самостоятельными правовыми актами. К таковым, в частности, относятся:

• морское агентирование;
• агентирование в сфере туристских услуг;
• платежное агентирование;
• инвестиционное агентирование.

При этом важно понимать, что сотрудничество посредством агентирования или выполнение работ по агентскому договору возможно и в иных областях. По факту оно ограничивается лишь усмотрением сторон (разумеется, в части, прямо не запрещенной законом) — просто в случае сотрудничества в областях, не указанных в перечне выше, к агентскому договору будут применять только общие нормы об агентировании, предусмотренные в ГК.

Весьма распространенным видом сотрудничества по агентскому договору является реализация товаров или услуг, производимых какой-либо компанией или предпринимателем. В данной области сотрудничества практика выработала 3 возможных варианта агентского соглашения:

• с эксклюзивным правом продаж, когда право на реализацию продукции не может быть предоставлено кому-либо еще;
• осуществлением продаж как агентом, так и самим производителем при его желании и возможности;
• без ограничений на количество агентов в сфере продаж.

Агентом в данном случае может выступать не только организация, так и физическое лицо.

Агентский договор при приеме на работу

Прием на работу новых сотрудников все чаще осуществляется на условиях выполнения ими работы по агентскому договору, т. е. без вступления в трудовые правоотношения. В данном случае нельзя говорить именно о приеме на работу, т. к. речь будет идти именно о гражданско-правовых отношениях, а не о трудовых. Хотя данный вид договора не может заменить трудовой и применяться столь массово, уже сейчас некоторые компании максимально заменяют наем сотрудников сделками по агентированию. При поиске работы в области продаж, к примеру, с этим практически невозможно не столкнуться.

Агентский договор для продажи товаров или услуг, производимых той или иной организацией, предполагает, что физическое лицо будет осуществлять реализацию продукции от имени изготовителя, получая определенный процент с этого или фиксированную выплату. Подобная форма правоотношений может быть выгодна как одной, так и другой стороне.

Плюсы и минусы работы по агентскому договору

Рассмотрим преимущества и недостатки подобного способа трудоустройства с точки зрения работника:

Преимущества	Недостатки
Работник не связан конкретным графиком исполнения трудовой функции и может сам планировать свое рабочее время	Отсутствие фиксированной зарплаты
Оплата труда в любом случае зависит от объема продаж, что стимулирует к более активному труду	Отсутствие оплачиваемых отпусков, оплаты в связи с временной нетрудоспособностью
Агент может формировать собственную клиентскую базу, что может иметь для него значение в дальнейшем	Отсутствие отчислений на формирование будущей пенсии
Возможность совмещать деятельность с работой по трудовому договору без ограничения на количество рабочих часов	В случае расторжения договора работодатель не обязан осуществлять каких-либо выплат и предоставлять иные гарантии

Таким образом, агентский договор иногда используется в качестве альтернативы трудовым правоотношениям, причем наибольшее распространение он получил в сфере продаж. Именно агентам по продажам организации чаще всего предлагают заключить этот вид гражданско-правового договора вместо трудового. Он обладает рядом преимуществ, но лишает при этом работника прав, предусмотренных трудовым законодательством, потому перед его заключением следует взвесить все плюсы и минусы такой работы.

Компания заключает с контрагентом сделку об оказании услуг посреднического характера. Читайте об особенностях агентских договоров и используйте образец соглашения.

Читайте в нашей статье:

Образец агентского договора: как разработать документ и что включить в условия

Договор между принципалом и агентом – это посредническое соглашение. В статье 1005 ГК РФ присутствует понятие агентского договора. Сторонами сделки могут быть как физические, так и юридические лица. Принципал поручает агенту совершить фактические или юридические действия и оплатить их. Агент берет на себя обязанности по выполнению поручений принципала за вознаграждение.

Агент имеет право заключить субагентский договор с целью выполнения условий основного. При этом агент отвечает за неисполнение обязательств перед принципалом. Основной договор может включать положение о заключении субагентского на определенных условиях либо без указания на них.

Договор не подлежит государственной регистрации (определение ВС РФ от 24.10.2003 № 5-В03-80). Соглашение заключают в простой письменной форме.

В рамках соглашения может понадобиться оформить доверенность на юрлицо .

Гость, знакомьтесь - !

В Гражданском кодексе об агентских договорах сказано в главе 52

Гражданский кодекс содержит , которая регулирует правила заключения и расторжения соглашений между агентом и принципалом. По своей правовой природе агентирование включает в себя элементы комиссии и поручения и частично подпадает под действия положений главы 49 ГК «Договор поручения» и главы 51 ГК «Комиссия».

Условия, которые противоречат ст. 978 ГК РФ, не применяются (). Положения ст. 977 и 1002 ГК РФ об основаниях прекращения договора не применяются к агентским отношениям ().

Для агентского договора условие о принципале относится к существенным

Учитывайте при подготовке агентского договора, что входит в обязательные условия – это необходимо, чтобы договор признали заключенным (ст. 432 ГК РФ). В данном случае к обязательным (или существенным) относятся:

• предмет,
• указания на то, от чьего имени действует агент.

Предмет – это юридические и иные действия, которые обязан выполнить агент по поручению принципала. Принципал выдает агенту доверенность на совершение юридических действий.

Стороны указывают в договоре, от чьего имени выступает агент. Если агент выступает от своего имени, он становится приобретателем прав и обязанностей по договору. Если агент выступает от имени принципала, приобретателем прав и обязанностей становится принципал.

Условие о вознаграждении не входит в существенные

Для исполнителя важно указать, какое вознаграждение он будет получать по агентскому договору. Однако условие не является существенным. Размер и порядок оплаты стороны:

• устанавливают в договоре;
• определяют согласно обычаям делового оборота, которые применяются в аналогичной ситуации.

Если договором не установлен срок оплаты, он составляет 1 неделю с момента представления отчета о выполнении поручения принципала. Заключение договора на безвозмездной основе не допустимо ().

Размер вознаграждения агента может зависеть:

• от последующего эффекта работы ();
• от суммы расходов на исполнение договора ().

Но он не зависит от момента поступления принципалу денежных средств от третьих лиц ().

В договоре можно указать территориальные ограничения

Стороны имеют право прописать в соглашении территориальные ограничения своих действий:

• обязанность принципала не заключать договора на совершение аналогичных действий с другими агентами, которые ведут свою деятельность на той же территории;
• отказ принципала от самостоятельного совершения действий, которые поручены агенту;
• обязательство агента не заключать договора с другими принципалами на совершении аналогичных действий, на территории исполнения поручения.

Стороны не имеют права включать в договор условия продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг определенной категории лиц либо категории лиц, которые проживают (находятся) на определенной в договоре территории. Такие условия являются ничтожными.

Исполнитель предоставляет принципалу отчет

Агент обязан представлять принципалу отчет в порядке и в сроки, которые указаны в договоре. Если срок подачи не определен, отчет представляется по мере исполнения поручения либо по окончании действия договора. Подача отчета является обязательной, даже если договор не содержит условий об этом (постановление ФАС Дальневосточного округа от 14.08.2007 № Ф03-Ф51/07-1/2236 по делу № А51-5304/2004-12-107).

Если принципал не согласен с данными отчета, он обязан в течение 30 дней со дня его получения уведомить агента. Договор может установить иной срок предъявления возражений по содержанию отчета.

Если принципал не заявил возражений, он принял отчет. При этом, он сохраняет за собой право доказывать в суде, что агент не выполнил поручение в заявленном объеме ().

Агент прикладывает к отчету доказательства расходов, если соглашение не предусматривает иное.

Как агентский договор применяют на практике

Договор используют в случае, когда принципал возлагает на агента поручения разного характера, в рамках одного договора. Например, реализовать определенное имущество, изучить потребности рынка и осуществить рекламную компанию.

В агентские соглашения входят дистрибьюторский договор и договор по электроэнергии

К примерам агентских договоров можно отнести:

1. Договор на выполнение функций государственного заказчика (). Например, принципал передает агенту функции по организации строительства объектов от своего имени и обязуется оплатить действия агента.
2. Договор, по которому заказчик обязуется собственными силами от своего имени, но за счет застройщика, выполнить функции технического заказчика по строительству и вводу в эксплуатацию объектов строительства ().
3. Дистрибьюторский договор (). Например, принципал передает агенту исключительное право на размещение и продажу товаров в согласованном ассортименте на оговоренной территории.
4. Агентский договор на оплату коммунальных услуг (). Например, агент обязуется принимать платежи от имени принципала либо от своего имени, но за счет принципала за вознаграждение, а также совершать иные действия, которые необходимо совершить для исполнения поручения.
5. Агентский договор на коммунальные услуги по электроэнергии. Например, агент совершает от своего имени и за счет принципала действия по обеспечению водоснабжения, водоотведения, электроэнергией помещений, выступает посредником между энергоснабжающей организацией и абонентом.

Некоторые соглашения имеют схожие черты, но к агентским не относятся

Не признаются агентскими договорами, хотя и имеют с ними много общего:

1. Правовой анализ и анализ документов (). Анализ может быть проведен от имени другого лица. Признается возмездным оказанием услуг.
2. Выполнение работ с передачей результата (). Результат деятельности по договору агентирования не имеет вещественного содержания. Признается подрядом.
3. Передача товара по накладной в определенном количестве, которое отличается от указанного в договоре (). Признается куплей-продажей.
4. На управление многоквартирным домом. Является особым видам, регулируется нормами жилищного кодекса ().
5. Договор, по которому банк осуществляет деятельность по приему и переводу платежей физических лиц без открытия банковского счета, не квалифицируется как агентский договор, а такие прием и перевод платежей являются банковской операцией (

   
   Смотрите, какие условия суды чаще всего оценивают по-разному. Возьмите в договор безопасные формулировки таких условий. Используйте позитивную практику, чтобы убедить контрагента включить условие в договор, а негативную – чтобы убедить отказаться от условия.

   
   Оспаривайте постановления, действия и бездействие пристава. Освобождайте имущество от ареста. Взыскивайте убытки. В этой рекомендации все, что нужно: четкий алгоритм, подборка судебной практики и готовые образцы жалоб.

   • Образец агентского договора.doc

При оформлении отношений с принципалом агент должен решить, по какой модели заключить агентский договор - по модели договора поручения (когда агент действует от имени клиента) или по модели договора комиссии (когда агент действует от своего имени). В зависимости от выбранной модели к отношениям сторон будут применяться либо некоторые правила о договоре поручения (гл. 49 ГК РФ), либо некоторые правила о договоре комиссии (гл. 51 ГК РФ).

Агенту необходимо определить, какие именно правила будут соответствовать его интересам. Если этого не сделать и не уделить достаточного внимания условиям договора, то у посредника возникнут те или иные риски. Например, при нарушении обязательств по сделке с третьим лицом отвечать перед таким лицом будет агент, а не принципал. Перед принципалом агент будет нести ответственность в случае, если не проявит необходимой осмотрительности в выборе контрагента (третьего лица) и затем контрагент не исполнит сделку. Кроме того, посредник не сможет получить дополнительную прибыль по агентскому договору.

По каким критериям нужно выбрать модель агентского договора

Чтобы правильно выбрать модель агентского договора, агенту нужно проанализировать:

• у кого возникнут права и обязанности по сделке с третьим лицом;

• какую ответственность будет нести агент перед принципалом при нарушении договора;

• сможет ли агент получить дополнительную прибыль по агентскому договору.

Возникновение прав и обязанностей по сделке с третьим лицом

Агент может действовать:

• либо от своего имени (агентский договор по модели договора комиссии);

• либо от имени клиента (агентский договор по модели договора поручения).

Это важнейший критерий для выбора модели агентского договора. Практическое значение состоит в том, у кого (у посредника или у его клиента) возникают права и обязанности по сделке с третьим лицом.

Если агентский договор будет заключен по модели договора комиссии, то в случае нарушения сделки с третьим лицом ответственность перед таким лицом будет нести агент. Это не соответствует интересам посредника.

Пример из практики: суд взыскал с агента сумму задолженности по договору подряда, поскольку посредник заключил этот договор от своего имени и обязанность оплатить работы подрядчика возникла у агента

ЗАО «И.» (принципал) заключило с индивидуальным предпринимателем К. (агент) агентский договор, направленный на заключение договора подряда с третьим лицом (подрядчиком). Агент исполнил обязательство - заключил договор подряда с ООО «С.».

Заказчик не оплатил часть работ, выполненных подрядчиком. По этой причине ООО «С.» предъявило к предпринимателю К. требование о взыскании задолженности по договору подряда.

Довод ответчика: при заключении договора подряда предприниматель К. действовал не от своего имени, а от имени ЗАО «И.». Поэтому оплачивать работы подрядчика обязан принципал. Следовательно, предприниматель К. - ненадлежащий ответчик.

Суд не согласился с доводом ответчика. Агентский договор был заключен по модели договора комиссии: агент обязался совершить сделку от своего имени. Следовательно, права и обязанности по договору подряда возникли у агента (абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Предприниматель К., действующий в роли заказчика, нарушил обязательство по оплате выполненных работ. Суд обязал заказчика выплатить сумму задолженности (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 19 сентября 2011 г. по делу № А43-12486/2010).

Если стороны заключат агентский договор по модели договора поручения, то отвечать перед третьим лицом будет принципал (в случае нарушения обязательств по сделке). Следовательно, агент обезопасит себя от предъявления претензий со стороны третьего лица. Поэтому агентский договор по модели договора поручения наилучшим образом защищает интересы посредника.

Пример из практики: суд взыскал с принципала долг по сделке с третьим лицом, поскольку агент действовал от имени клиента и обязанности по сделке с третьим лицом возникли непосредственно у принципала

ООО «П.» (принципал) заключило с ООО «У.» (агент) агентский договор, направленный на заключение договора подряда с третьим лицом (подрядчиком). Агент исполнил обязательство - заключил договор подряда с ООО «Л.».

Заказчик не оплатил часть работ, выполненных подрядчиком. По этой причине ООО «Л.» предъявило к ООО «П.» и ООО «У.» иск о взыскании долга по договору подряда.

Суд решил, что ООО «У.» действовало от имени и за счет принципала (т. е. как поверенный). Другими словами, между соответчиками был заключен агентский договор по модели договора поручения. Следовательно, права и обязанности по договору подряда (т. е. по сделке с третьим лицом) возникли непосредственно у принципала (абз. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). ООО «П.», действующее в роли заказчика, ненадлежащим образом выполнило обязанность по оплате работ. Поэтому суд взыскал с заказчика сумму долга (постановление ФАС Поволжского округа от 10 апреля 2009 г. по делу № А65-3431/2008).

Однако нужно учесть, что риск ответственности перед третьим лицом - это далеко не единственный критерий, помогающий решить, у кого из сторон агентского договора возникнут права и обязанности по сделкам. Так, выбор модели агентского договора может определяться общей стратегией организации. Для посредника может оказаться важным, чтобы именно он являлся стороной по сделке с третьим лицом (например, в рекламных целях). Вместе с тем, задача юриста - продемонстрировать руководству организации юридические риски для каждой модели агентского договора. В частности, пояснить, кто будет нести ответственность перед третьим лицом в случае нарушения обязательств по сделке.

Ответственность агента перед принципалом

Закон устанавливает несколько общих обязанностей агента (т. е. одинаковых для любой модели агентского договора). Ответственность перед принципалом наступает в случае, если посредник не исполняет (исполняет ненадлежащим образом) хотя бы одну из таких обязанностей.

Агент заинтересован в том, чтобы круг оснований ответственности не расширялся. Другими словами, посреднику важно, чтобы договор и (или) закон не предусматривали иных (дополнительных) оснований, по которым принципал мог бы предъявить требования к агенту.

В наибольшей мере интересам агента соответствует агентский договор по модели договора поручения. При заключении такого договора посредник будет отвечать только за исполнение своих (общих) обязанностей и обезопасит себя от риска ответственности за неисполнение сделки третьим лицом.

Совет : агенту имеет смысл проверить, не содержит ли агентский договор условия о поручительстве. Так, стороны могут заключить смешанный договор, содержащий в себе элементы договоров агентирования и поручительства (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Другими словами, агент, действующий как поверенный, может выступать в роли поручителя третьего лица. Это означает, что при неисполнении сделки третьим лицом такое лицо и агент будут нести перед принципалом солидарную ответственность (ст. 363 ГК РФ).

Если же стороны заключат агентский договор по модели договора комиссии, то принципал получит больше возможностей предъявить агенту претензии. Так, у агента возникнет ответственность в каждом из следующих случаев.

1. Агент не проявил необходимой осмотрительности в выборе контрагента (третьего лица), и затем контрагент не исполнил сделку, заключенную с агентом (п. 1 ст. 993 ГК РФ).

2. Третье лицо не исполнило сделку, и при этом агент не принял меры по защите интересов клиента (п. 2 ст. 993 ГК РФ).

Кроме того, при заключении агентского договора по модели договора комиссии стороны вправе сформулировать условие о делькредере (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Это означает, что посредник будет отвечать не только за свои действия, но и за исполнение сделки третьим лицом. Если такое лицо не исполнит обязательство, принципал будет вправе предъявить к агенту требование о возмещении убытков.

Дополнительная прибыль агента

На этот критерий имеет смысл обратить внимание в случае, если принципал будет выплачивать агентское вознаграждение в твердой сумме.

Условие о таком вознаграждении предоставит агенту возможность получить дополнительную прибыль, если:

• стороны заключат агентский договор по модели договора комиссии;

• агент, действующий как комиссионер, получит дополнительную выгоду в результате того, что совершит сделку на более выгодных условиях по сравнению с условиями договора агентирования.

Вместе с тем, закон наделяет принципала правом потребовать половину дополнительной выгоды (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). Такое правило не в полной мере соответствует интересам посредника. Поэтому в агентском договоре, заключенном по модели договора комиссии, желательно предусмотреть иной порядок распределения дополнительной выгоды (законом это не запрещено). Например, настоять на том, чтобы такая выгода в полном размере поступала в собственность агента.

Пример из практики: поскольку стороны не установили порядок распределения дополнительной выгоды, суд применил правила статьи 992 Гражданского кодекса РФ и взыскал с агента половину сэкономленных средств

ОАО «О.» (принципал) заключило с ООО «Р.» (агент) договор агентирования, направленный на заключение договора поставки с третьим лицом (поставщиком). При этом посредник действовал как комиссионер: должен был совершить сделку от своего имени, но за счет клиента.

Стороны агентского договора установили максимальную цену товара. Однако ООО «Р.» заключило договор поставки по более низкой цене. ОАО «О.» потребовало перечислить половину сэкономленных средств. Поскольку агент требование не исполнил, принципал обратился в суд с иском о взыскании спорной суммы.

Суд решил, что ответчик заключил договор поставки на более выгодных условиях по сравнению с условиями агентского договора. Следовательно, сэкономленные денежные средства - это дополнительная выгода. Стороны договора не предусмотрели порядок распределения такой выгоды. По общему правилу ее необходимо разделить пополам между комиссионером и комитентом (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). В итоге суд удовлетворил требование истца (постановление ФАС Московского округа от 8 февраля 2011 г. № КГ-А40/16777-10-П по делу № А40-14071/09-131-156).

Если же стороны заключат агентский договор по модели договора поручения и установят агентское вознаграждение в твердой сумме, то агент не сможет получить дополнительную прибыль. Даже если агент, действующий как поверенный, заключит сделку на более выгодных для клиента условиях по сравнению с условиями договора агентирования, то дополнительная выгода поступит в собственность принципала (абз. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Следовательно, посредник не заинтересован выполнять поручение на наиболее выгодных условиях, поскольку размер его вознаграждения от этого не изменится.

Что не влияет на выбор модели агентского договора

Есть ряд различий между договорами комиссии и поручения, которые никак не влияют на выбор модели агентского договора. Дело в том, что некоторые правила одинаковы для всех агентских договоров, поскольку регулируются специальными нормами главы 52 Гражданского кодекса РФ, посвященной агентированию. Так, статья 1011 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что правила о договорах комиссии и поручения не применяются, если противоречат положениям главы 52 Гражданского кодекса РФ.

При выборе модели агентского договора агент не должен руководствоваться следующими критериями:

• обязан ли агент представить принципалу отчет о выполненных действиях (при исполнении агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты и прикладывать к ним доказательства расходов, произведенных за счет принципала, - п. 1 и 2 ст. 1008 ГК РФ);

Пример ошибки при выборе модели агентского договора в зависимости от того, обязан ли агент представить отчет

Агент может посчитать, что агентский договор по модели договора поручения защищает интересы посредника лучше, чем договор агентирования по модели договора комиссии. Так, поверенный должен представить отчет о выполненных действиях только тогда, когда это требуется по условиям договора или характеру поручения (абз. 5 ст. 974 ГК РФ). Комиссионер же обязан представить комитенту отчет после исполнения любого договора комиссии (ст. 999 ГК РФ). Следовательно, агент может решить, что если он будет действовать как поверенный и стороны не включат в договор обязанность посредника отчитаться перед клиентом, то отчет о выполненных действиях представлять не нужно.

Такой вывод агента ошибочен. Правила по представлению отчета регулируются специальными нормами (ст. 1008 ГК РФ) и не зависят от модели агентского договора.

• обязан ли принципал выплатить агенту вознаграждение (принципал обязан выплатить агенту вознаграждение (абз. 1 ст. 1006 ГК РФ). Другими словами, любой агентский договор является возмездным);

• по каким основаниям можно прекратить агентский договор (основания прекращения агентского договора приведены в ст. 1010 ГК РФ. Агентский договор нельзя прекратить по основаниям, применимым к договору поручения и договору комиссии).

Пример ошибки при выборе модели агентского договора в зависимости от оснований его прекращения

Агент может посчитать, что агентский договор по модели договора поручения защищает интересы посредника лучше, чем договор агентирования по модели договора комиссии. По закону поверенный вправе отказаться от исполнения как срочного, так и бессрочного договора поручения (п. 2 ст. 977 ГК РФ). Комиссионер же вправе отказаться от исполнения бессрочного договора комиссии (п. 1 ст. 1004 ГК РФ). Срочный договор комиссии он может расторгнуть в одностороннем порядке только тогда, когда возможность отказа предусмотрена договором. Следовательно, агент может решить, что при заключении агентского договора по модели договора поручения у посредника будет больше оснований для одностороннего отказа.

Такой вывод агента ошибочен. Основания прекращения договоров поручения и комиссии не применяются к агентским отношениям. Агентский договор прекращается по основаниям, перечисленным в статье 1010 Гражданского кодекса РФ. Поэтому любой агент (независимо от модели агентского договора), как правило, не может отказаться от исполнения срочного договора агентирования.