Главная » Социальная » В настоящее время торговое право регулирует. Право торговое

В настоящее время торговое право регулирует. Право торговое

Так как это часть гражданского права , выделение которой вызвано практическим интересом. И в этом смысле нет различия в том, разделен ли правовой материал на два кодекса или объединен в одном комплексном акте. Правовое регулирование торгового предпринимательства в настоящее время не может быть оторвано от гражданско-правового регулирования имущественных отношений.

Об этом свидетельствуют и теория, и практика.

Право регулирует поведение людей через внедрение в социальную структуру правовых общественных отношений, которые во взаимодействии с иными общественными отношениями формируют фактическое поведение субъекта: всякий конкретный акт поведения лица является результатом воздействия на него всего комплекса социальных связей, в котором он находится.

В юридической литературе в качестве предмета (объекта) правового регулирования называют общественные отношения, что, по мнению некоторых ученых, представляет собой неоправданное ограничение пределов этого объекта. Объектом правового регулирования выступает социальная сфера, включающая в себя по меньшей мере три компонента: общественные отношения (социальные связи, зависимости и разграничения), самих людей, без которых невозможно представить никаких общественных отношений, и их поведение.

1. Точное определение предмета правового регулирования является обязательным и необходимым условием для правильного применения правовых норм , поскольку ошибки в правоприменительной практике чаще всего происходят изза неточностей в определении тех общественных отношений, к которым применяется та или иная норма, и наоборот. Определить предмет коммерческого права - значит выявить сущность и черты опосредуемых им общественных отношений. На наш взгляд, в качестве предмета коммерческого права выступают отношения, возникающие в сфере товарного обращения (коммерческие процессы), связанные с переходом товаров на возмездной основе от одних лиц к другим лицам. Особенности таких отношений выражаются в том, что они:

носят волевой характер (возникновение, изменение и прекращение данных общественных отношений определяются волей людей);
складываются преимущественно на третьей стадии воспроизводственного процесса (стадии обращения товаров и услуг) и не носят производственного характера (хотя в последнее время для коммерческого права характерно расширение предмета его регулирования);
позволяют выделить особый субъектный состав;
возникнув в сфере коммерческого права, имеют кроме общей, непосредственной цели (извлечение прибыли) свои особые цели, отличающиеся от целей хозяйственной эксплуатации имущества ;
носят исторический характер, поскольку порождены особенностями обстановки конкретного исторического периода.

Таким образом, если не сводить предмет правового регулирования к общественным отношениям, то при более детальном анализе оказывается, что он имеет достаточно сложное строение. Поэтому можно заключить, что коммерческое право регламентирует круг потенциальных участников правоотношений (субъектов права), определяя их признаки в специальных нормах, указывает на обстоятельства, с которыми связывается действие юридических норм, определяет варианты возможного, а в необходимых случаях - и должного поведения.

Из вышеизложенного следует, что предмет коммерческого права есть более узкое понятие, нежели предмет гражданского права, поскольку последнее регулирует общественные отношения, касающиеся всех аспектов объекта регулирования, а коммерческое право сужает круг этих аспектов.

целенаправленность правовых воздействий на достижение обоюдных интересов участников коммерческих отношений в получении определенных результатов их коммерческой деятельности;
поощрение добросовестной конкуренции и защиты от монополизма и недобросовестной конкуренции;
государственное регулирование коммерческой деятельности (регулирование цен , тарифов, пошлин ; лицензирование и квотирование; стандартизация и сертификация продукции и т.п.);
законность коммерческой деятельности - в основу данного принципа заложено соблюдение интересов участников коммерческих отношений, государства и общества без нарушения запретов, законов и прав и охраняемых законом интересов других лиц.

Под методом правового регулирования, применяемым в той или иной отрасли (подотрасли) права, понимается совокупность способов и приемов и средств регулирования отношений между субъектами, складывающихся вследствие особых свойств предмета правового регулирования.

Для коммерческих отношений применимы методы правового регулирования, характерные для хозяйственных правоотношений в целом.

Правовое воздействие в коммерческом праве принимает характер дозволения, предписания и запрета. Режим воздействия может быть:

властным, когда правовая норма определена тем или иным правовым актом и обязательна к исполнению;
рекомендательным, когда необязательная для исполнения норма применяется субъектом коммерческой деятельности в случае ее эффективности в данной ситуации;
договорным, когда коммерческие отношения (обязательства и права сторон) определяются договором участников этих отношений.

Для метода правового регулирования характерна разнообразная природа воздействия. Дело в том, что на коммерческие отношения влияет не сама правовая норма, а управляющие воздействия экономической, мотивообразующей и организационной природы, формируемые под влиянием правовых норм. Во многих ситуациях характер правового воздействия, его режим и природа являются комплексными.

В целом метод правового регулирования призван обеспечивать:

трансформацию правоотношений в мотивацию деятельности и воздействия экономической, организационно-административной и политической природы в соответствии с природой факторов, которые осуществляют эти воздействия;
различные режимы воздействия, т.е. властное или диспозитивное (не предусматривающее наказания или поощрения) воздействие; последнее реализуется в форме договорных или рациональных отношений, устанавливаемых самими субъектами хозяйствования в соответствии с рекомендациями правовой нормы;
правовой характер воздействия, выражающийся в форме дозволения, предписания, запрета, содержащихся в правовой норме.

Этим требованиям к методу правового регулирования соответствует пространственная модель воздействия на предмет регулирования (объект управления), следование которой обеспечивает разнообразие регулирующих правовых воздействий и их синтез в правовой механизм в составе комплексного механизма управления.

Разнообразие правовых воздействий создает возможность формирования альтернатив в коммерческих правоотношениях. Возможность выбора метода правового регулирования особенно привлекательна для коммерческих отношений стратегического характера, осуществляемых в условиях неопределенности внешней среды компании. В ходе реализации той или иной стратегической программы по мере раскрытия неопределенностей метод правового регулирования может изменяться от дозволения рекомендательного характера до предписания или запрета властного характера.

Не исключено, что некоторые существующие хозяйственные правовые нормы не позволяют получить нужный результат, так как сдерживают (ограничивают) использование имеющихся возможностей.

В этом случае предприниматель может воспользоваться принципом: законно все, что позволяет получить нужный общественно необходимый эффект и не противоречит закону, обычаям делового оборота и нормам нравственности.

В коммерческой практике ряда зарубежных стран и в международной торговле в качестве метода правового воздействия используется торговый обычай - правило, сложившееся в сфере торговли на основе постоянного и единообразного повторения конкретных фактических отношений. Если обычай санкционирован государством, он становится нормой права (правовым обычаем).

В договорной практике применяется также неправовой обычай (торговое обыкновение), отражающий волеизъявление сторон по договору. Торговое обыкновение - это заведенный порядок или фактически установленное в торговых отношениях правило, прямо не выраженное в торговле, которое используется для определенной воли сторон. Торговое обыкновение учитывается постольку, поскольку стороны знали о его существовании и имели в виду при заключении договора.

В международной торговле роль обычая достаточно велика, в частности, для тех форм внешнеэкономического сотрудничества, которые не регламентированы законодательством.

Под источником права в российском законодательстве понимаются нормативные правовые акты, принятые в установленном законом порядке, образующие определенную структуру правовых норм.

В коммерческом праве таковыми являются:

Конституция Российской Федерации - главный источник всей системы права;
кодифицированные акты Российской Федерации;
федеральные законы - основной вид источника;
указы Президента РФ, издаваемые в дополнение или развитие законов;
постановления Правительства РФ, издаваемые в пределах его компетенции;
правовые акты министерств и ведомств, принятые в пределах их компетенции; для коммерческого права наибольшее значение имеют акты органов, действующих непосредственно в экономической сфере (Министерства финансов РФ, Минэкономразвития России, Центрального банка РФ и др.);
нормативные правовые акты органов власти субъектов Российской Федерации, издаваемые в пределах их компетенции в соответствии с разграничением полномочий между Российской Федерацией и ее субъектами;
правовые акты органов местного самоуправления .

В правовой системе действует принцип непротиворечивости: правовые акты органов власти и управления нижестоящего уровня не должны противоречить соответствующим правовым актам органов вышестоящего уровня.

Во внешнеэкономической коммерческой деятельности источниками права являются также правовые акты тех государств, на территории которых осуществляется коммерческая деятельность, и международные правовые акты. Так, возможность применения торгового обычая зафиксирована в различных арбитражных регламентах, в том числе в Регламенте Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ, в Арбитражном регламенте Европейской экономической комиссии ООН 1966 г. и Арбитражном регламенте Комиссии ООН по праву международной торговли 1976 г.

Под системой отрасли (подотрасли) права понимается логическое построение (структура и взаимосвязь) институтов и норм данной отрасли (подотрасли) права. Коммерческое право выделяется из системы права как подсистема, интегрирующая институты и нормы ряда отраслей и подотраслей права, регулирующих коммерческую деятельность.

По общему правилу построения сложных систем любой природы один и тот же элемент системы может принадлежать нескольким подсистемам, в силу чего данные подсистемы трудно будет обособить.

Это означает, что одна и та же норма права может входить в состав различных институтов права, а один и тот же институт права - в состав взаимосвязанных отраслей (подотраслей) права.

Первичным элементом системы права является правовая норма - правовое предписание, в содержание которого входят:

гипотеза - указания конкретных обстоятельств, при которых данная норма входит в силу;
диспозиция - указания на правила поведения субъектов, перечисленных в гипотезе;
санкция - возможное поощрение или наказание, побуждающее субъектов действовать в соответствии с правилами, приведенными в диспозиции.

Правовой институт - совокупность правовых норм, регулирующих однородные отношения и образующих взаимосвязанную структуру. Правовой институт регулирует определенный вид однородных отношений.

В коммерческом праве можно выделить следующие правовые институты:

субъекты коммерческого права - юридические лица , в том числе коммерческие организации, индивидуальные предприниматели без образования юридического лица, их правосубъектность , порядок создания, реорганизации и прекращения;
институт договорных обязательств , разновидности коммерческих договоров;
институт ограничения монополистической деятельности и защиты конкуренции;
правовое регулирование купли-продажи;
правовое регулирование аренды;
правовое регулирование оборота ценных бумаг, деятельности фондового и товарного рынка;
правовое регулирование внешнеэкономической (коммерческой) деятельности;
правовое регулирование коммерческой деятельности в свободных экономических зонах, зонах свободной торговли и оффшорных зонах;
правовое регулирование коммерческой деятельности в области использования интеллектуальной собственности ;
судебная защита прав участников коммерческой деятельности;
защита прав участников коммерческой деятельности системой третейских судов.

Каждый из этих правовых институтов может содержать ряд более дифференцированных правовых институтов. Например, в правовом регулировании отношений купли-продажи можно выделить правовые институты розничной купли-продажи, поставки товаров, поставки товаров для государственных нужд, контрактации, энергоснабжения, продажи недвижимости , продажи предприятия, а в правовом регулировании коммерческой деятельности в области интеллектуальной собственности - правовые институты охраны интеллектуальных прав в отношении секретов производства (ноу-хау), товарных знаков, других объектов интеллектуальной собственности и т.д.

Правовой механизм регулирования коммерческой деятельности следует рассматривать как составную часть правового механизма регулирования правоотношений между субъектами предпринимательской деятельности. Он отличается от последнего лишь множеством правоотношений, определяемых полем коммерческой деятельности предприятия и набором институтов права, призванных регулировать эти отношения.

Можно выделить четыре группы правовых норм, регулирующих правоотношения субъектов коммерческой деятельности:

нормы, регулирующие способы коммерческой деятельности коммерческих организаций (индивидуальных предпринимателей) и процессы их организации (создания, реорганизации, ликвидации);
нормы, регулирующие правоотношения в сфере коммерческой деятельности: в области производственно-коммерческой деятельности; в области торгового оборота производственных активов; на рынке ценных бумаг ;
нормы, регулирующие правоотношения с органами государственной власти и управления;
нормы, регулирующие правоотношения при рассмотрении споров в судах.

международное торговое право, гражданское и торговое право
или коммерческое право - отрасль частного права, регулирующая деятельность в сфере торгового оборота. К предмету торгового права относят куплю-продажу товаров между профессиональными участниками рынка (без участия потребителей), регистрацию коммерческих юридических лиц, отношения коммерческого посредничества, оборот ценных бумаг и некоторые другие сферы.

В разных странах торговое право могло выделяться как самостоятельная отрасль или полностью поглощаться гражданским правом. первом случае имеет место так называемый дуализм частного права: параллельное существование двух отраслей, одна из которых регулирует отношения между предпринимателями, а другая - отношения с участием обычных граждан. странах, где торговое право выделяется как отдельная отрасль, часто одновременно принимаются гражданский и торговый кодексы, причём общая часть гражданского кодекса содержит нормы, которые действуют и для торгового права. Так, вместе с кодексом Наполеона (1804) был принят Торговый кодекс Франции (1807), а в Германии в 1900 году вступили в силу Германское гражданское уложение и Германское торговое уложение. На смену Наполеоновскому торговому кодексу 1807 г. новая торговая кодификация пришла в 1999 г. со следующей структурой: 1) Общие положения о торговле; 2) О торговых товариществах и группах, объединенных экономическим интересом; 3) О некоторых формах продажи с исключительными условиями; 4) О свободе цен и конкуренции; 5) Об оборотных документах и гарантиях; 6) О трудном положении предприятий; 7) Об организации торговли; 8) О некоторых профессиях, подлежащих регламентации; 9) Положения, относящиеся к заморским территориям. К странам Западной Европы, в которых торговые кодексы отсутствуют, относятся Нидерланды и Италия; в таком случае речь идет о гражданском монизме, то есть о наличии только гражданского кодекса, без сопутствующей торговой кодификации. Некоторые исследователи также выделяют торговый монизм - систему, состоящую из Торгового кодекса, без сопутствующей гражданской кодификации (Единообразный торговый кодекс США).

Единого торгового кодекса в России нет. Отношения в сфере торговли регулируются гражданским законодательством, законодательством о защите прав потребителей, об обороте отдельных видов товаров и т.д. Впервые торговый документ в России был принят в 1653 году. Он регулировал всю внутреннюю торговлю в стране. Действие нового Торгового устава 1667 года распространилось также и на внешнюю торговлю России. При Николае I был принят новый Торговый устав. 1887 году Устав был существенно переработан, он перестал быть сословно-купеческим, поскольку право вступать в торговые отношения было признано за всеми гражданами. период советской власти предпринималась попытка принятия Торгового кодекса, была создана специальная комиссия по его разработке. Проект обсуждался пару лет. Но после отказа от НЭПа эти разработки забыли.

1 См. также
2 Примечания
3 Литература
4 Ссылки

См. также

Предпринимательское право
Хозяйственное право

Примечания

Коммерческое право зарубежных стран. Под ред. В. Ф. Попондопуло. СПб., 2005. С. 21
Петров И. В. Коммерческое право. Учебник. СПб.: Изд-во Михайлова В. А., 2001; Боботов С. В., Жигачев И. Ю. Введение в правовую систему США. М., 1997. С. 139-140
Торговый кодекс. Свободная юридическая энциклопедия.

Литература

Егорова М.А. Коммерческое право: Учебник для вузов. – М.: РАНХиГС при Президенте РФ: Статут, 2013. – 640 c. - 2000 экз. - ISBN 978-5-8354-0899-3
Нечаев В. М. Торговое право // Энциклопедический словарь Брокгауза и Ефрона: 86 томах (82 т. и 4 доп.). - СПб., 1890-1907.
Цитович, П. П. Труды по торговому и вексельному праву. - 2-е изд. - М.: «Статут», 2005. - Т. 1: Учебник торгового права. К вопросу о слиянии торгового права с гражданским.. - 460 с. - ISBN 5-8354-0262-7.
Пугинский Б. И. Коммерческое право России. Учебник. - 2-е изд. - М: «Зерцало», 2006. - 350 с. - (Классический университетский учебник). - 3000 экз. - ISBN 5-8078-0121-0.

Ссылки

Торговое право - статья из Большой советской энциклопедии

Право
Доктрина права	Теория государства и права История государства и права История политических и правовых учений Философия права Социология права Антропология права Энциклопедия права Римское право
Основные отрасли права	Конституционное Административное Административно-процессуальное Гражданское Гражданское процессуальное Арбитражное процессуальное Семейное Жилищное Уголовное Уголовно-процессуальное Уголовно-исполнительное Земельное Трудовое Финансовое
Комплексные отрасли права	Предпринимательское (Хозяйственное) Таможенное Муниципальное Военное Социального обеспечения Экологическое Конкурсное
Подотрасли и институты права	Коммерческое Налоговое Бюджетное Банковское Валютное Корпоративное Транспортное Антимонопольное Вещное Обязательственное Наследственное Авторское Патентное Смежное Изобретательское Информационное Миграционное Избирательное Парламентское Образовательное Лесное Энергетическое
Юридические дисциплины	Криминология Криминалистика Судебная медицина Судебная психиатрия Судебная бухгалтерия Судебная экспертиза Оперативно-разыскная деятельность Юридическая этика Юридическая психология Правовая статистика Правовая информатика
Международное право	Международное публичное Международное частное Европейское
Юриспруденция	Сравнительное правоведение Правосудие Судоустройство Прокурорский надзор Правоохранительные органы Адвокатура Нотариат Правозащитная деятельность Законодательство Юридическая профессия Известные юристы
Категория · Портал · Проект

гражданское и торговое право, международное торговое право, торговое право

Торговое право Информацию О

ТОРГОВОЕ ПРАВО - система норм права, регулирующих деятельность по продвижению товаров от изготовителей к потребителям (товарный оборот); правовая наука и учебная правовая дисциплина. Товарный оборот - часть имущественного оборота, регулируемого гражданским правом", в нормативно-содержательном отношении Т.П. представляет собой подотрасль гражданского права. Поэтому нормы гражданского права и Т.п. соотносятся как нормы общие и специальные. На отношения товарного оборота распространяются принципы гражданского права, нормы общей части и других разделов ГК, если законом не установлены специальные правила, регулирующие эти отношения. Наряду с этим особенности товарообращения регулируются совокупностью специальных законов и иных правовых актов, образующих Т.п.

Возникновение Т.п. связано с развитием товарных, рыночных отношений. Начиная с XI в. в Италии, являвшейся в тот период наиболее мощным торговым узлом, формируются торговые и морские обычаи, получающие общее признание. Историю документированного Т.п. нередко ведут от Ордонанса о торговле, изданного во Франции в 1673 г. и послужившего основой Французского торгового кодекса 1807 г. Французский торговый кодекс (наряду с ГК) был рецепи-рован рядом европейских государств, оказав влияние на развитие Т.п. В XVIII-XIX вв. на Англию как крупнейшую торговую державу приходилась

основная доля мирового товарооборота. Однако в силу особенностей правовой системы Англия не оказала значительного влияния на развитие Т.п. Гораздо большее значение имело принятие в Германии в 1861 г. Всеобщего немецкого торгового уложения (ТУ). В этот период Германия представляла собой конгломерат из десятков разрозненных образований. ТУ сыграло важную роль в формировании единого немецкого рынка, экономической консолидации страны. В 1896 г. уже в. единой Германии было издано Гражданское уложение, в которое перенесены многие положения из ТУ. Последнее (в дальнейшем переиздававшееся и уточнявшееся) действует до настоящего времени. Под влиянием успехов законодательных мер в Германии и с учетом собственных потребностей^ конце XIX - начале XX в. почти во всех странах Западной Европы и Японии наряду с гражданскими были приняты самостоятельные торговые кодексы.

В России путь к становлению самостоятельного и систематизированного торгового законодательства был намечен Соборным Уложением 1649 г. Ряд значительных законодательных мер осуществлен при Петре I. Особенно важное значение имело издание регламентов о Коммерц-коллегии и Мануфактур-коллегии, затем - регламента Главного магистрата, который помимо вопросов городского самоуправления содержал нормы о купечестве, ярмарках, биржах, маклерах и др. В 1721-1724 гг. издаются Морской торговли регламент и Морской устав. С расширением внешнеторговых связей в 1731 г. издается Морской пошлинный регламент, в 1755г. -Таможенный устав, где имелись важные статьи о содержании измерительных приборов, ярмарочной торговле, транзите товаров. Крупные успехи в развитии Т.п. были достигнуты при Александре I. Благодаря М.М. Сперанскому Россия получила свод законов, написанных без подражания иноземному законодательству. Значение этих шагов было наиболее ощутимым в торговой деятельности, страдавшей от недостатков прежних узаконений. С начала 70-х гг. прошлого века российская торговля и промышленность переживают небывалый подъем, который сопровождается мерами по развитию и систематизации Т.п. Основным систематизированным актом являлся Устав торговли 1887 г., изданный в новой редакции в 1906 г. В нем детально регулировалась деятельность торговых товариществ и купцов, содержались административные установления о порядке торговли отдельными видами товаров, ведении купеческих книг, содержании измерительных приборов,торговых складов и помещений, другие важные положения.

В советский период-в связи с идеологической линией на отказ от товарного рынка - процесс продвижения товаров от изготовителей к потребителям регулировался преимущественно планово-распределительными методами. Торговое законодательство в собственном смысле отсутствовало, положения о торговом обороте носили фрагментарый характер.

С учетом потребностей развития рыночных отношений в современной РФ многие вопросы товарного оборота получили урегулирование в ГК РФ. По мере издания законов и иных правовых актов по вопросам торговой деятельности постепенно оформляется отраслевая специализация Т.п. Она закреплена, в частности, в Общеправовом классификаторе отраслей законодательства, утвержденном Указом Президента РФ от 16 февраля 1993 г. (с последующими изменениями).

Резкое увеличение в последние десятилетия масштабов внешней торговли, формирование мирового товарного рынка сопровождались взрывным развитием Т.п. Это проявилось в заключении международных договоров в рамках ООН (и ее комиссий) по вопросам торговли, различных региональных соглашений, издании многочисленных документов Международной торговой палатой и другими организациями, огромного количества директив и рекомендаций Общего рынка. Соглашения государств - участников СНГ и других сообществ также служат нормативной базой внешнеторговой деятельности. Эти процессы повлекли выделение в международном частном праве относительно самостоятельного раздела - права международной торговли.

Вызывает теоретические споры проблема соотношения ГК и торгового кодекса. На самом деле издание двух кодексов или регулирование товарооборота нормами ГК - вопрос законодательной традиции и техники. В таких рыночных государствах, как Италия и Швейцария. отсутствуют торговые кодексы, что, однако, не исключило необходимости принятия специальных актов, регулирующих торговые отношения. Опыт США, Германии, Японии свидетельствует о том, что издание отдельных торговых кодексов позволяет полнее и детальнее регламентировать товарное обращение, способствуя его развитию. Что касается регулирования различными кодексами однотипных отношений, то оно не может порождать "дуализма" при строгом разграничении общих и специальных норм. От "дуализма" следует отличать нередко допускаемую в торговых кодексах предметную эклектику, урегулирование в них наряду с товарообращением вопросов, не имеющих какого-либо отношения к товарному обороту: кредитные и страховые отношения, перевозка грузов и пассажиров, аренда, лизинг, обращение ценных бумаг, банковские операции и др.

Специфика Т.п. как подотрасли гражданского права определяется особенностями целей и содержания торговой деятельности, субъектного состава ее участников, объектов товарного оборота, видов договоров, используемых для регулирования торговых отношений, и другими важными моментами. В Т.п. могут закрепляться лишь существенные особенности товарного оборота. Такие особенности остаются в значительной мере неурегулированными в ГК, что ведет к отсутствию нормативной базы для нормального осуществления и последовательного-развития рыночных отношении.

Особенность субъектного состава Т.п. выражается в том, что участниками товарного оборота признаются лишь юридические лица и индивидуальные предприниматели. Наряду с обычными предпринимательскими обществами важное значение приобрели организации, отличающиеся своеобразием задач и положения: биржи товарные, ярмарочные комитеты (центры) торговых ярмарок, выставки-продажи, различные виды контрактных объединений. Попытки определить их организационно-правовые формы на основании общих моделей предпринимательских ("коммерческих") организаций, закрепленных в ГК РФ, привели к серьезным затруднениям, сдерживанию развития этих важных институтов товарного рынка.

Круг объектов Т.п. по сравнению с объектами гражданского права ограничен. Ими выступают лишь материальные предметы, вещи. Традиционно не относят к объектам Т.п. недвижимое имущество, ценные бумаги, результаты интеллектуальной деятельности и исключительные права на них. В силу существенной специфики не включают в торговые отношения сделки по снабжению электроэнергией, теплом, водоснабжению и т.п.

Обязательственное ядро Т.п. составляют договоры о возмездной реализации товаров для предпринимательских и хозяйственных нужд: оптовой купли-продажи. поставки, закупок для государственных нужд, контрактации сельскохозяйственной продукции, оптовой мены (бартера), товарного кредита. Важную группу договоров Т.п. составляют различные посреднические договоры:оптовой комиссии,в том числе консигнации, франшизы (коммерческой концессии), торгового представительства, различные агентские договоры и др. В последние десятилетия в странах с развитой рыночной экономикой значительно возросла роль договоров, обслуживающих торговлю: на проведение маркетинговых работ, создание рекламной продукции, оказание рекламных и информационных услуг, хранение на товарных складах, экспедирование и др. Некоторые из названных договоров вообще не получили закрепления в ГК РФ, ряд других договоров урегулирован крайне схематично, неполно,что создает трудности в их применении. В гражданском законодательстве не представляется возможным урегулировать их с необходимой степенью полноты, поскольку это повлекло бы значительное увеличение объемов ГК РФ. Более удобно решить эти вопросы в кодифицированном подотраслевом законе типа торгового кодекса.

Т.п. в РФ призвано содействовать становлению и развитию рыночных отношений, т.е. формированию инфраструктуры (информационной, складской, тароупаковочной и др.) товарного рынка, налаживанию устойчивых торгово-хозяйственных связей между производителями и потребителями.

Потребности практики обусловили развитие науки Т.п. как одной из областей цивилистической теории. Первыми научными трудами по Т.п. считаются книги итальянского профессора теологии Луки Пачоли, опубликованные в 1494 и последующие годы. В них излагались основы знаменитой итальянской бухгалтерии с ее воспринятой во всем мире терминологией, принципом баланса и ведения отчета путем двойной записи на счетах. Однако лишь в XIX в. и особенно в нынешнем столетии начинает издаваться обширная литература по различным направлениям Т.п.

Современное зарубежное Т.п. опирается на мощное научное и методическое обеспечение. По заказам промышленных и торговых корпораций научными центрами и университетами проводятся разнообразные исследования. Важную роль в сближении и унификации Т.п. разных стран играют исследования, проводимые Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА).

В дореволюционной России исследования по проблематике Т.п. получают развитие со второй половины XIX в.. Уси-

лиями многих ученых-коммерциалистов была создана одна из самых передовых в мире школ Т.п. Россия раньше других государств оценила важность теоретической подготовки специалистов в торговой сфере и на начальных этапах даже обогнала другие государства в деле коммерческого просвещения. В 1772 г. в Москве было основано первое коммерческое училище, тогда как в Западной Европе довольствовались приемами практического обучения. В 1810 г. образуется Практическая Академия коммерческих наук. Широкое распространение получает преподавание собственно Т.п. В каждом университете образованы кафедры Т.п. В 1896 г. принят закон о коммерческом образовании. В советский период преподавание Т.п. как отраслевой дисциплины было прервано. Курс Т.п. формируется как комплексная (а не отраслевая) дисциплина, в нем рассматривается регулирование торговой деятельности нормами разных отраслей права: административного, гражданского, финансового, трудового, уголовного и др. Преподавание Т.п. в виде отраслевой юридической дисциплины под названием "коммерческое право" начато с 1992 г. на юридическом факультете Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова. Там же образуется кафедра коммерческого права. В последующем такие кафедры возникают в других университетах и юридических вузах. Преподавание дисциплины коммерческого права ведется с учетом традиций дореволюционного российского Т.п., с использованием опыта зарубежных учебных заведений и в непосредственной связи с условиями и потребностями современной РФ.

Понятие правовой системы . В качестве основополагающего объекта сравнительного правоведения выступает категория "правовая система ". В связи с этим стержневым является вопрос о том, что следует понимать под правовой системой. Затем нужно выяснить, какие основные правовые системы существуют сегодня.

В современной юридической литературе представлены разные определения правовой системы. Это объясняется тем, что правовая система - сложное социальное многогранное явление, постоянно меняющееся в ходе исторического процесса. Причем не все ее элементы развиваются одинаковыми темпами.

Большинство отечественных юристов считают, что правовая система - широкое понятие, включающее в себя множество элементов. Причем система права - лишь один из них. Другими элементами правовой системы выступают правосознание , акты применения права , правоосуществление в целом. При этом, по мнению Т.Н. Нешатаевой, "широкое понимание правовой системы, не сводящее ее к юридическим нормам, вполне оправдано в силу того, что оно позволяет избежать узкого, нормативистского подхода при исследовании правовых явлений, увидеть связь права с социальными структурами общества , понять механизм их взаимодействия и взаимовлияния". Понятие "правовая система" не отменяет других юридических терминов, не является их синонимом, а несет самостоятельную научную нагрузку, обозначая понятие, синтезирующее на новом уровне наши взгляды обо всех правовых структурах жизни. Сейчас этот факт в подавляющем большинстве случаев признается и теоретиками права, и юристами-международниками.

От понятия "правовая система" производно понятие "гражданско-правовая система". Гражданско-правовая система является частью правовой системы. Понятия "правовая система" и "гражданско-правовая система" соотносятся как общее с частным.

Критерии объединения правовых систем в семьи . Правовые системы, имеющие сходные юридические признаки, позволяющие говорить об относительном единстве этих систем, объединяются в группы, или, как их принято называть, в правовые семьи . Понятие "правовая семья" отражает те особенности некоторых правовых систем, которые являются результатом сходства их конкретно-исторического развития.

Таким образом, под правовой семьей понимается более или менее широкая совокупность национальных правовых систем, объединенных общностью исторического формирования, структуры, источников, ведущих отраслей и правовых институтов, правоприменения, понятийно-категориального аппарата юридической науки.

Исходя из этих взаимосвязанных критериев существует несколько классификаций правовых семей современности. Наибольшее распространение получила классификация Рене Давида, выделявшего следующие правовые семьи: континентального права (романо-германская), общего права (англосаксонская), социалистического права, религиозную и традиционную.

Производным от понятия "правовая семья" является понятие "гражданско-правовая семья". Хотя гражданское право каждой страны уникально, существуют отраслевые компоненты, которые можно взять в качестве критериев для сравнительного анализа . Под такими компонентами будем понимать: 1) , их состав и соотношение между собой, место правоприменительной практики и доктрины; 2) структуру гражданского права, в том числе распределение норм по отдельным правовым институтам (подотраслям). Исходя из перечисленных компонентов охарактеризуем наиболее значимые гражданско-правовые семьи - континентальную и англосаксонскую.

В указанных правовых семьях гражданское право составляет основу частноправового регулирования. Тем самым определятся его место в правовой системе как основной, базовой отрасли, предназначенной для регулирования частных, прежде всего имущественных, отношений.

Место российского гражданского права среди гражданско-правовых систем современности. После октября 1917 г. в юридической литературе всегда старались подчеркнуть особенности права СССР как права нового "социалистического" типа. Представляется, что так называемое социалистическое право не может быть отнесено к числу самостоятельных правовых систем. Оно является правом переходного периода от одного государственного устройства к другому. С начала 90-х гг. прошлого века российское гражданское право стало развиваться в направлении регулирования зарождавшихся рыночных отношений. Основным по своей юридической силе нормативным актом , регулирующим гражданско-правовые отношения в период проведения радикальных экономических реформ, были Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик . Следующим важным шагом в формировании российского гражданского права стало принятие Гражданского кодекса. В настоящее время Гражданский кодекс РФ является основополагающим нормативным актом, состоящим из четырех частей.

Российское гражданское право строится на традициях континентальной (романо-германской) правовой семьи. Основой действующего Гражданского кодекса является пандектная система, на традициях которой составлено Германское гражданское уложение. Особенностью пандектной системы является выделение Общей части, а также четкое обособление вещных прав от обязательственных, что и наблюдается в Гражданском кодексе. Представляется, что процесс развития российского гражданского права пойдет в направлении усиления его общности с правом континентальным. Не исключены заимствования отдельных конструкций и из англосаксонского права.

Континентальная романо-германская система права представлена практически всеми странами Европы (за исключением Великобритании), многими странами Латинской Америки, а также Японией, отчасти Китаем и многими бывшими колониальными странами, воспринявшими систему своей метрополии. Континентальная система права является результатом творческого развития римского частного права европейскими учеными, главным образом в университетах.

Данная система гражданского права имеет своей базой систему основных кодифицированных актов гражданского законодательства - гражданских кодексов - и свойственна породившему их континентальному правопорядку . В XIX в. в ряде стран континентальной Европы была проведена кодификация гражданского законодательства в форме принятия единого обобщающего закона - гражданского кодекса. Такие законы строились на основе использования одной из двух наиболее известных и распространенных систем гражданского права - институционной или пандектной.

Институционная система, берущая начало от системы "Институций" крупнейшего римского юриста классической эпохи Гая, исходит из последовательного деления гражданского права на три основных раздела: правовое положение субъектов ("лица"); объекты права и соответствующие им имущественные права ("вещи "); способы их реализации и защиты ("иски"), включавшие правила обязательственно-правового и даже процессуально-правового характера. Она рассчитана на сравнительно мало развитую дифференциацию. По этой системе построен известный Гражданский кодекс Франции 1804 г. (Кодекс Наполеона), фактически положивший начало романской системе гражданского права (воспринятой с некоторыми изменениями в Италии, Испании, Португалии и других европейских странах).

Более тщательно разработана пандектная система, созданная в XVIII-XIX вв. германскими правоведами на базе проведенной ими всеохватывающей (пандектной) систематизации источников римского частного права (прежде всего Юстиниановых "Дигест"). Ее основным достижением и особенностью стало выделение Общей части, а также четкое обособление вещных прав от обязательственных (впервые последовавшие в Саксонском гражданском уложении 1863 г.) и разделение материальных и процессуальных норм. По такой системе построено Германское гражданское уложение 1896 г. Оно послужило базой для развития германской системы, с теми или иными модификациями использованной в Швейцарии, Австрии и ряде других государств , а также в России.

Для континентального права характерно четкое деление права на частное и публичное. Несмотря на множество концепций, объясняющих такое деление, можно с уверенностью сказать, что в основе его лежат различные интересы, которым служит частное и публичное право.

В Германии, Франции, Испании и других странах существует дуализм частного права. При этом торговое право регламентирует одну из специальных сфер гражданского права - предпринимательский оборот. Оно, следовательно, не является вполне "равноправной", самостоятельной, правовой отраслью по отношению к гражданскому праву. Об этом свидетельствует и отсутствие в торговом праве сколько-нибудь развитой самостоятельной Общей части, что вызывает необходимость распространения на его сферу действия общих положений гражданского права.

Поэтому принято считать, что нормы торгового права являются специальными по отношению к гражданско-правовым. Следовательно, при отсутствии специальных правил к отношениям, регулируемым торговым правом, применяются нормы гражданского права. Данное обстоятельство отразилось в принятии двух различных кодексов - Гражданского и Торгового, соотношение которых обычно рассматривается как соотношение общего и специального законов.

Не во всех западноевропейских странах идея самостоятельного торгового права получила признание и законодательное закрепление. Пионером в этом отношении стала Швейцария, в которой еще в начале прошлого века (1911 г.) было принято единое законодательство, в равной мере распространявшееся на гражданские и торговые отношения. В 1942 г. Италия, являющаяся родоначальницей обособленного торгового права, также отказалась от этой идеи. По пути единого частного права развивается и современное законодательство, которое ни в одной из стран, обновлявших гражданское законодательство уже в начале 90-х гг., не пошло на обособление торгового права (Нидерланды, канадская провинция Квебек, американский штат Луизиана). Более того, единодушно отмечается общая тенденция к коммерциализации гражданского права, т.е. к его развитию под влиянием более гибких норм о торговом обороте и тем самым - к его максимальному приспособлению к потребностям .

Система общего права . Англосаксонская система права является второй в мире по распространенности после континентальной системы и включает в себя до 50 стран, к числу которых в основном относятся страны Британского Содружества (в том числе Великобритания, Канада, Австралия, Новая Зеландия, Индия, Нигерия и др.), а также США . Исторической предпосылкой увеличения числа стран, использующих систему общего права, явилась колониальная экспансия Великобритании, принесшая в подвластные территории вместе с английским владычеством систему общего права. Английское право, воспринятое бывшими английскими колониями и доминионами, наибольшему изменению подверглось в рамках правовой системы США, что связано с федеративным устройством данного государства, вследствие чего вторым наименованием системы общего права является англосаксонская правовая система.

Отсчет времени развития английской правовой системы ведется с момента нормандского завоевания Британии в 1066 г., объединившего страну под властью Вильгельма I Завоевателя. Именно короли из нормандской династии начиная с Вильгельма I Завоевателя, обосновавшись на вновь обретенной ими территории, озаботились задачей централизации власти в стране, чего, как они совершенно справедливо полагали, невозможно достичь без утверждения общей для всей Англии системы права. Существовавшая на тот момент разрозненная система местных обычаев , являвшихся основным источником права, в результате деятельности королевских судов была заменена системой прецедентов , получивших наименование "общее право" (common law). Со временем юрисдикция нового права распространилась на всю Англию. Отсюда происходит термин "общее право" (common law - англ.), подразумевающий особую консолидирующую роль, которую сыграло новое английское право в процессе объединения прежде разрозненных частей страны в единое государство под властью нормандских королей. Нормандская королевская династия в какой-то исторический момент покинула английский престол, но привнесенная ее стараниями система общего права укоренилась на земле Англии. Развиваясь вместе с английским обществом, система общего права постепенно расширяла свою юрисдикцию, охватывая все новые сферы общественной жизни.

В XIX в. под юрисдикцию общего права перешли семейные и наследственные дела, исторически относившиеся к компетенции Англиканской церкви и регулировавшиеся до того времени не светским, а церковным - каноническим - правом (canon law - англ.). То же имело место с торговым правом (law merchant - англ.). Традиционно независимые торговые суды постепенно утратили свое влияние по мере того, как суды общего права стали все более активно вмешиваться в коммерческие споры, решая эти споры на основе общего права, что стало нормой уже к концу XVIII в.

Уникальность английского права проявилась и в "праве справедливости" (Equity - англ.) - возможности апеллировать непосредственно к совести короля в надежде решить вопрос "по справедливости" там, где решение "по закону", т.е. на основе норм общего права, не гарантировало удовлетворительный результат. "Право справедливости", явившееся реакцией на утрату необходимой гибкости общим правом, изначально строилось на особых, отличных от общего права принципах и нормах судопроизводства . С конца XV в. обе правовые системы - общее право и "право справедливости" - существовали параллельно. В соответствии с принципом, установленным королевским решением 1615 г., при коллизиях между нормами общего права и "правом справедливости" применялось последнее. Существовавшая с 1285 г. конкуренция между самостоятельными судебными системами - судами общего права и "права справедливости" - была разрешена с принятием в 1873 г. акта о судоустройстве, ликвидировавшего формальные различия, существовавшие между ними.

Исторически сложившееся деление права на "право справедливости" и общее право тем не менее не утратило своего значения, вследствие чего притязания, основанные на нормах "права справедливости", могут быть удовлетворены только применением средств правовой защиты данного права , в то время как требования, вытекающие из common law, подлежат защите в рамках обеих правовых систем. "Правом справедливости" регулируются такие вопросы частного права, как доверительная собственность (trust), исполнение в натуре договорного обязательства как средство правовой защиты, различные приказы о судебных запрещениях (injunction), иски "о ректификации" и "об аннулировании". Большинство вопросов частного права регулируются положениями общего права.

Впоследствии подобный параллелизм стал помехой эффективному правосудию , что предопределило формальное слияние в XIX в. обеих правовых систем в единую систему английского права. Английское право, таким образом, в его современном виде стало действительно общим, в первую очередь в смысле ориентации на единые стандарты правосудия и создания такой системы судопроизводства, которая функционирует на общих для всей системы принципах и в рамках единого законодательного пространства.

Англосаксонская правовая система формально не знает деления на частное и публичное право. В настоящее время в англосаксонском правопорядке фактически проводится различие между частным и публичным правом, в том числе в силу процесса известного сближения его с континентальным правопорядком. Однако в странах "общего права" к сфере частного права относят не вещные, обязательственные и исключительные права , а такие считающиеся самостоятельными части, как, например, "право компаний", "право собственности ", "договорное право", "право на возмещение вреда", "авторское право ", "патентное право " и др. Поэтому внутренняя система частного права здесь не совпадает с континентальной.

Обозначив вкратце некоторые важные для нас общие характеристики основных правовых семей современности, мы можем перейти непосредственно к рассмотрению источников гражданского права зарубежных стран.

Источники гражданского права зарубежных стран

Источники континентальной системы права . Основным является закон . Среди гражданско-правовых актов главный кодифицированный акт - гражданский кодекс.

Германское законодательство, регулирующее отношения в сфере частного права, представлено двумя основными кодифицированными актами: Германским гражданским уложением и Германским торговым уложением, которые действуют с 1900 г. с соответствующими изменениями и дополнениями. Гражданское уложение построено по пандектной системе. Оно содержит 2385 статей и является весьма подробным актом нормотворчества. Общая часть Книги 1 Уложения содержит нормы о лицах, вещах , юридических сделках , сроках давности, об осуществлении и обеспечении прав. Книга 2 посвящена обязательственному праву , Книга 3 - вещному праву, Книга 4 - семейному праву, Книга 5 - наследственному праву .

По образу и подобию Германского гражданского уложения были созданы Гражданские кодексы Японии, Китая, Греции, некоторых латиноамериканских стран, а также России.

Таким образом, основная задача юриста романо-германской правовой системы - подвести конкретный случай под действие той или иной нормы позитивного права . Отдельные законы создаются и применяются как подчиненные кодексу.

К источникам гражданского права стран англосаксонской системы относятся судебный прецедент (judicial precedent - англ.), что отличает английское право от права континентального, где судебный прецедент не является источником права в формальном смысле. Англия здесь все устроила на свой особый манер. С древних времен решения судов в этой стране имели исключительный авторитет, приобретая силу закона там, где обнаруживался пробел в позитивном законодательстве. Суды в таких случаях фактически замещали собой законодателя.

Английское общее право многим известно именно как "прецедентное право" (case law - англ.), или "право, сделанное судьями" (judge made law - англ.). Сами судьи, впрочем, не спешат с этим безоговорочно соглашаться, указывая на все же вспомогательную роль судебных прецедентов относительно позитивного законодательства, т.е. на вторичность прецедентов относительно прямого указания законодателя, парламента. Иными словами, акты парламента имеют абсолютный приоритет в английском суде. Другое дело, когда парламентарии, а до того королевская власть не обозначили четко и однозначно свою позицию по какому-либо вопросу, вынесенному на решение английского суда.

Со временем в стране сформировалась целостная система судебных прецедентов - со своей иерархией, правилами и процедурами нормотворчества. Дело в том, что не все решения английских судов автоматически образуют судебный прецедент, имеющий силу обязательной для следования судами нормы права. При сложившейся на сегодняшний день иерархии английских судов силу прецедента будут иметь решения высших судебных инстанций - апелляционного суда (Court of Appeal) и палаты лордов (House of Lords) - в отношении всех нижестоящих судей, включая судей Высокого суда правосудия (High Court of Justice), судов графств (county courts) и магистратских судов (magistrature). Здесь имеются в виду так называемые обязывающие прецеденты (binding precedents - англ.), создаваемые решениями высших судов, обязательные для всех судов по нисходящей линии, которые, таким образом, должны руководствоваться указанными прецедентами при принятии собственных решений по аналогичным делам.

От обязывающих прецедентов следует отличать "убедительные прецеденты" (persuasive precedents - англ.). Эти последние прецеденты, включая решения Судебного комитета при королевском Тайном совете (Judicial Committee of the Privy Council), а также решения высших судебных инстанций близких - по своей правовой системе - стран, таких как США или Австралия, не могут служить прямым указанием английским судам, но по возможности учитываются этими судами в интересах обеспечения единообразия правоприменительной практики в рамках всей международной системы англо-американского права.

Суть прецедентного права заключается в доктрине судебного прецедента - stare decidis, закрепляющей правило обязательного следования нижестоящего суда решению вышестоящего при вынесении решения по аналогичному делу. Стабильность прецедентного права обеспечивалась в Англии невозможностью пересмотра решений, вынесенных высшей инстанцией. Жесткая доктрина stare decidis в Великобритании была значительно смягчена в результате принятия сначала Палатой лордов в 1966 г., а затем Высоким судом правосудия в 1984 г. и Апелляционным судом в 1992 г. собственных заявлений о том, что они считают возможным отходить от прежде вынесенных ими судебных решений. В США Верховный суд вправе отходить от своих прежде вынесенных решений, если найдет их применение неуместным.

Несмотря на бурный рост законодательной активности, отмечаемой в последнее время, многие важные вопросы общественной жизни до сих пор урегулированы исключительно нормами, содержащимися в судебных решениях. Наиболее общие нормы и принципы содержатся в основном в прецедентном праве. Данное обстоятельство объясняется узким характером английской правовой нормы, приспосабливающейся под обстоятельства конкретных ситуаций.

Особенностями источников права США являются наличие писаной Конституции , большее, чем в Великобритании, распространение деловых обыкновений в качестве источника права, отнесение к источникам права заведенного порядка (course of dealing), т.е. единообразного предшествующего поведения сторон конкретной сделки, а также существование самостоятельных систем отдельных штатов. Гражданские отношения в США регулируются главным образом на уровне законодательства и прецедентного права штатов. Общего прецедентного права не существует.

Законодательство стран общего права отличается отсутствием кодифицированных нормативных актов. Законы посвящены, как правило, конкретному вопросу и не содержат норм общего характера. Ряд нормативных актов имеет наименование "кодекс", например Единообразный торговый кодекс США, однако являются в большой мере обобщением законодательных актов и не кодексами в том смысле, который им придается в странах романо-германской правовой системы. Верховенство закона в Великобритании предполагает также то, что он не может быть предметом обсуждения в суде.

В рамках романо-германской правовой системы отсутствие кодификации привело к появлению кодексов материального и процессуального права. В английском же праве достаточно часто имеет место смешение материальных и процессуальных норм, примером которого может служить институт доверительной собственности, разработанный в ходе процессуальной деятельности суда справедливости.

Гражданские торговые товарищества создаются без коммерческих целей, а для совместного осуществления деятельности, которая сама по себе не является предпринимательской (например, совместное строительство объекта для общих нужд участников товарищества). К некоммерческим организациям во Франции относятся ассоциации и союзы.

Во Франции существуют также особые объединения юридических лиц - объединения по экономическим интересам, основная цель деятельности которых некоммерческая, однако если прибыль была получена, она распределяется между членами объединения.

И в Германии, и во Франции действуют учреждения. К учреждениям относятся различные организации, созданные на основе обособления чужого имущества, передаваемого в должностное управление под условием соблюдения целей учреждения.

Все юридические лица и индивидуальные предприниматели могут осуществлять свою деятельность после регистрации учредительных документов, которая производится в нормативно-явочном порядке.

В англосаксонской правовой системе институт юридического лица сформировался в рамках прецедентного права.

В отличие от романо-германской правовой семьи система общего права не содержит определения юридического лица.

Общее право не проводит различий между корпорациями и учреждениями. Корпорации, состоящие из нескольких лиц, представлены компаниями, деятельность которых регулируется специальными законами. В ноябре 2006 г. в Великобритании был утвержден новый Закон "О компаниях", вступивший в силу в январе 2007 г. Помимо уникального объема (акт состоит более чем из 400 страниц и является самым длинным в истории Англии), стоит отметить, что существовавшие ранее положения общего права, в частности касающиеся прав и обязанностей органов юридического лица, сохранили свое значение. Закон упростил процедуру регистрации юридического лица, которая стала возможна путем обмена документами в Интернете.

Основной формой ведения бизнеса является корпорация. Помимо корпорации с множественностью лиц, английское право выделяет единоличные корпорации (corporations sole), свойства которых приписываются, в частности, королеве, церковным и светским должностям таким, как определенные министры или адвокат по назначению. Товарищество представляет собой "связь между лицами в целях совместного получения дохода " и, как правило, не является самостоятельным юридическим лицом, за исключением товарищества на вере. Число участников товарищества не может превышать 20 лиц.

В романо-германской правовой системе под вещью принято понимать телесное или материальное благо. Все вещи классифицируются на сложные и простые, главную вещь и принадлежность, плоды и доходы, делимые и неделимые вещи. Согласно ст. 516 Французского Гражданского кодекса "имущество делится на движимое и недвижимое". К недвижимости относится имущество, которое является недвижимым по своей природе (например, земля), в силу законодательных установок является недвижимостью (например, земледельческий инструмент), и, наконец, права на недвижимые вещи (например, право собственности на дом). Остальное имущество отнесено к движимому.

В Германском гражданском уложении термины "недвижимость", "недвижимые вещи" не используются. Германский законодатель оперирует исключительно категориями "земельный участок" и "движимое имущество". К земельным участкам (т.е. к недвижимости) относятся также те движимые вещи, которые прочно соединены с почвой, а также права, связанные с правом собственности на земельный участок.

Особенностью континентального подхода является выделение абстрактной категории "вещное право", под которую подведены отдельные разновидности таких прав. Вещное право определяется как правомочие лица самостоятельно и без посредников осуществлять действия с вещью своей властью и в своих интересах. Совокупность прав, включенных в понятие "вещное право", классифицируется на основное правоотношение и аксессорные, или дополнительные, правоотношения. К главному, основному правоотношению относится право собственности.

Статья 544 Французского гражданского кодекса дает легальное определение права собственности, из которого следует, что основными характеристиками права собственности являются правомочия владения, пользования и распоряжения в своих частных интересах и своей абсолютной властью. Разновидностями права собственности (или право собственности на чужие вещи) французская доктрина считает узуфрукт, эмфитевзис. К дополнительным, или аксессорным, вещным правам относятся ипотека , залог и закладная. Все вещные права абсолютны, приоритетны, следуют за вещью.

В отличие от романо-германской системы английскому праву неизвестен институт вещного права как "некоторой непосредственной связи лица и вещи". Центральное место в системе прав на имущество отводится категории "собственность".

Под собственностью понимается весь спектр имущества и имущественных прав, которые могут быть переданы третьим лицам, могут использоваться в качестве средства к погашению долга или быть унаследованы. Особенность английского права - рассмотрение права собственности как совокупности прав.

От собственности в широком смысле слова (ownership, "general property") следует отличать собственность в узком смысле слова (possession, "special property"), которая заключается в фактической власти человека над материальными вещами (tangible things) и соответствует правомочию владения в романо-германской системе права.

В зависимости от объекта право собственности делится на движимое (personal property) и недвижимое (real property) имущество, которое основывается на различных формах исковой защиты. К категории недвижимого имущества относится большинство прав, связанных с владением земельным участком, в том числе сервитут и доход от такого владения. Движимое имущество подразделяется на две категории - недвижимое имущество (chattels real) и личное движимое имущество (chattels personal). Chattels real соответствует праву аренды недвижимого имущества. Все иное имущество относится к разряду personal property, в том числе вещи и такое "нематериальное имущество" (intangible rights), как патенты, авторские права , государственные облигации или акции юридических лиц. Различие между real property и personal property заключается в номинальной принадлежности на праве собственности (ownership) первой категории прав короне.

Право собственности признается абсолютным. Тем не менее английскому праву не известна доктрина единого права собственности, а потому возможно его деление между несколькими лицами. Право собственности рассматривается как совокупность прав, в результате чего расщепление права собственности не ведет к его прекращению, поскольку данные права продолжают существовать самостоятельно. Интерес собственника заключается в совокупности правомочий, однако исчерпывающий перечень данных правомочий не известен.

Своеобразный подход английского права к праву собственности привел к появлению института доверительной собственности (trust), предназначенного для использования имущества в пользу третьего лица. Содержание траста заключается в передаче имущества учредителем доверительной собственности (settlor) доверительному собственнику (trustee) для управления в интересах обозначенного одного или нескольких лиц, именуемых бенефициарами (beneficiary). Классическим является определение доверительной собственности, предложенное Underhill: "Траст представляет собой обязательство , вытекающее из права справедливости, обязывающее лицо (именуемое trustee) совершать в отношении определенного имущества (trust property) действия как в пользу определенных лиц (которые именуются beneficiaries), к которым может относиться и он сам, которые вправе обязать его исполнить данное обязательство, так и для благотворительных целей, когда принудительное исполнение возможно по иску Генерального прокурора (Attorney-General), или для ряда других целей, разрешенных правом, но не пользующихся судебной защитой".

Содержание доверительной собственности заключается в расщеплении правомочий, вытекающих из права собственности, между доверительным собственником и бенефициаром. Юридически такое разделение становится возможным в результате того, что титул по общему праву (legal title) передается доверительному собственнику, а титул из права справедливости (equitable title) закрепляется за бенефициаром. Как результат trustees признаются юридическими собственниками без права на получение выгоды.

Основаниями возникновения доверительной собственности могут выступать как соглашение сторон или односторонняя сделка , так и положения закона, от чего зависит набор имущественных прав, закрепленных за сторонами доверительной собственности. Траст в силу закона может иметь место в случае совместной собственности на землю или иное имущество, а также накладываться на стороны судом в целях достижения справедливости.

Обязательственное право. Обязательственное право иначе еще называют кредитным правом, или правом кредиторов. Обязательственное право представляет собой систему норм, регулирующих отношения между лицами. В рамках обязательства одному лицу (кредитору) принадлежит право требования, а другому лицу (должнику) - обязанность исполнить требование (долг). В связи с многообразием обязательственных прав их можно классифицировать по различным основаниям.

Например, по источникам происхождения обязательства делятся на четыре вида. Так, в ст. 1370 Французского гражданского кодекса указано, что обязательства возникают из закона (легальные обязательства), из договора (договорные, или контрактные, обязательства), из договора в пользу третьего лица (квази-контрактные обязательства), из правонарушения (деликтные, или квазиделиктные, обязательства).

Классифицировать обязательства можно также по объекту. Так, ст. 1101 Французского гражданского кодекса выделяет три вида обязательств: обязательства осуществить действия, т.е. должник обязан действовать активно, выполнить определенные работы, услуги, чтобы удовлетворить кредитора; пассивные обязательства, т.е. должник обязан воздержаться от определенных действий; и обязательства по передаче определенной вещи кредитору.

Легального определения обязательства общее право не содержит. Обязательство как правовое отношение, в силу которого должник должен совершить либо воздержаться от совершения действия в пользу управомоченного лица, рассматривается, как правило, в связи с договором или деликтом. Между тем основаниями возникновения обязательств могут быть не только договор или деликт, но и вещное право, а также общие нормы права, предписывающие лицам поведение определенного рода.

Единообразный Торговый кодекс США выделяет особый вид обязательств - подчиненные, в соответствии с которыми кредитор может подчинить право на получение платежа путем заключения соглашения как с должником по обязательству, так и с другим кредитором названного должника.

В качестве особого вида можно выделить обязательства, возникающие из договоров и не получающие юридической защиты, что не влияет на их действительность.

В английском праве нормативное определение договора отсутствует, что не мешает развитию самого института договорного права, урегулированного главным образом положениями судебной практики. Традиционно под договором понимают правовое обещание (promise) одной стороны, принудительное исполнение которого возможно в судебном порядке, предоставленное взамен встречного удовлетворения (consideration).

Единообразный Торговый кодекс США определяет договор как обязательство, вытекающее из соглашения сторон.

Английское право различает передачу правового титула (conveyance) при дарении или аренде и договор (contract), предполагающий существование обязательств исключительно между сторонами сделки (например, договор оказания услуг), поскольку правила договорного права применяются к таким сделкам с определенными оговорками. Классификация conveyance осуществляется по видам собственности, в то время как различие видов договора осуществляется по предмету.

Классификация договоров возможна по нескольким основаниям. По критерию формы проводится различие между договорами за печатью (contract by deed, или specialty) и обычным договором (contract, или parol contract). Договор за печатью должен быть подписан, засвидетельствован и "передан", что подразумевает не столько передачу документа другой стороне, сколько явно выраженную волю подписавшего лица принять на себя обязательство. Простой договор может быть заключен в устной форме, хотя в ряде случаев несоблюдение письменной формы ведет к недействительности договора или невозможности его принудительного исполнения. Срок исковой давности по требованиям, вытекающим из нарушения договора за печатью, вдвое длиннее аналогичного срока при нарушении обычного договора и составляет 12 лет.

Английское право характеризуется всесторонним урегулированием правил заключения, действительности и действия договора, в то время как различиям, вытекающим из предмета договора, уделено значительно меньшее внимание.

Нормы деликтного права содержатся главным образом в судебной практике, которая не дает определения генерального деликта, вследствие чего долгое время спорным оставался вопрос, вправе ли лицо требовать возмещения вреда во всех случаях или только в случае соответствия деликта составам, содержащимся в судебных решениях. В настоящее время превалирует мнение, что всякий вред, причиненный лицу, подлежит возмещению. Истец имеет право выбора между средствами защиты, предоставляемыми по деликтному и договорному праву, что подтверждается решением Палаты лордов 1994 г., если только договор не запрещает такой выбор.

В качестве общих условий наступления ответственности из причинения вреда признаются:

неисполнение обязанности, возложенной на лицо;
наличие вины в форме умысла либо неосторожности. Не всегда вина не является существенным условием для привлечения к ответственности (strict liability), что имеет место в случаях причинения вреда источником повышенной опасности, нарушения права частной собственности на недвижимость, захода на чужой земельный участок, а также в отношении прав потребителей;
наступление вреда;
причинно-следственная связь между неисполнением возложенной обязанности и наступившим вредом.

Иногда для привлечения к ответственности требуется наличие мотива, например в случае злонамеренного судебного преследования (malicious prosecution), когда привлечение к уголовной ответственности осуществляется с целью вымогательства , или злого умысла, а также ненадлежащего использования защиты, предоставленной из привилегии (defence of privilege).

Специальные деликты существуют в форме деликтных составов, разработанных в ходе судебной практики и сближающих их с понятием преступления в уголовном праве . Специальные деликты не имеют четкой классификации.

В качестве специальных деликтов можно выделить: покушение на причинение телесного вреда (assault), нанесение побоев (battery), умышленное причинение беспокойства иному лицу, в том числе путем звонков или, например, вмешательство в частную жизнь (invasion of privacy), распространение хулящих сведений о конкуренте или его продукции (disparagement), нарушение законодательства об интеллектуальной собственности , воспрепятствование исполнению договора (interference with contract), присвоение и (или) уничтожение чужого имущества (conversion), вмешательство в право свободного использования имущества (nuisance), клевета (defamation), введение в заблуждение (fraud, misrepresentation).

Интеллектуальная собственность. Права на результаты творческой деятельности закрепляются законодательством, созданным на базе международных конвенций - Бернской и Женевской, регулирующих авторские и смежные с ними отношения, и Парижской конвенции, регулирующей отношения в сфере промышленной собственности. Поэтому специфики, связанной с континентальной или англо-американской системами, не существует, так как законодательства стран обеих систем уже сто лет строятся по одной и той же модели, в основе которой лежат указанные Конвенции.

Однако можно отметить различия в понятиях, существующих в рамках этих институтов. Континентальное право обычно использует понятия авторских или патентных прав , иногда объединяя их под названием "исключительные права ", тогда как англо-американская доктрина всегда ведет речь о литературной (художественной, промышленной собственности, т.е. об интеллектуальной собственности, исходя из расширительного понимания категории "собственность").

Французские цивилисты-теоретики отмечают двойственную природу интеллектуальных прав: с одной стороны, интеллектуальные права тяготеют к относительным обязательственным отношениям, с другой - абсолютизм интеллектуальных прав дает возможность приравнивать эти права к абсолютным правоотношениям, например к правоотношениям собственности, хотя интеллектуальные права не имеют вещного характера. Иногда во Франции эти права называют "интеллектуальной собственностью", которая включает в себя литературную и артистическую собственность, а также индустриальную собственность (патенты на изобретения, полезные модели и промышленные образцы). К интеллектуальной собственности также относятся права на клиентелу (например, организация может иметь своих постоянных клиентов, поэтому, продавая предприятие , можно также продать свои связи - клиентелу).

В англосаксонской правовой семье конструкция права интеллектуальной собственности использует идеи, заложенные английским институтом собственности, а также права справедливости в отношении нематериальных прав авторов . Право интеллектуальной собственности Великобритании охватывает авторское, патентное право и смежные права , торговые марки, в том числе незарегистрированные торговые марки, нематериальные активы фирмы (goodwill) и репутацию компании, связанную с незаконным использованием торговой марки, права в отношении промышленных образцов, селекционных достижений, компьютерных программ, а также отношения, связанные с охраной конфиденциальной информации, в том числе ноу-хау.

Абстрактный характер объекта права интеллектуальной собственности приобретает форму удобной юридической фикции. Авторское право (copyright) в Англии является одним из первых видов права интеллектуальной собственности и на первых этапах исторического развития заключалось в монополии на изготовление копий печатных книг (буквальное значение "copyright" - право делать копии). В соответствии с Актом об авторском праве, промышленных образцах и патентах 1988 г., составляющим основу правового регулирования в данной области, авторское право определяется как "право собственности, которое охватывает следующие виды произведения: а) оригинальные литературные, драматические, музыкальные и художественные работы; б) звукозаписи, фильмы; в) оформление печатных изданий". Перечень неимущественных прав авторов (moral rights) ограничен, поскольку основная направленность английского права заключается в преследовании экономического использования объектов права интеллектуальной собственности.

Патент предоставляет исключительное право на использование изобретения в течение 20 лет.

Торговая марка получает правовую защиту в качестве персонального имущества (personal property). Регулирование осуществляется Актом "О торговых марках" 1938 г., хотя значение норм общего права до сих пор сохраняется. В соответствии с нормами общего права торговая марка определяется как "символ, бренд, заголовок, этикетка, ярлык, наименование, подпись, слово, буква, цифра или любая их комбинация". Закон 1994 г. дает следующее определение торговой марки: "Под торговой маркой понимается любое графическое изображение, благодаря которому могут быть различены продукты или услуги различных лиц. Торговая марка может, в частности, состоять из слов (включая личные имена), рисунков, букв, цифр или формы товаров или их упаковок". Музыкальные звуки и запахи также могут быть признаны торговыми марками, поскольку они могут быть записаны графически. Торговые марки получают правовую защиту в результате регистрации. В регистрации может быть отказано по различным основаниям, в том числе если такая торговая марка "противоречит публичному порядку или признаваемым принципам морали или может ввести в заблуждение" (см. Закон "О торговых марках" 1994 г.). Отказ может быть обоснован сходством торговой марки с королевскими символами или уже зарегистрированными торговыми марками.

Средствами защиты права на торговую марку являются требование об уничтожении неправомерно использованной торговой марки, изъятие и уничтожение товаров, содержащих торговую марку.

Помимо вышеуказанных средств правовой защиты, предпринимательская репутация также защищается иском из ведения бизнеса под чужим именем (passing off), который имеет общее происхождение с законодательством о торговой марке, однако когда нормы о торговой марке получили законодательное закрепление, passing off продолжал регулироваться прецедентным правом. Passing off имеет место в том случае, когда одно лицо выдает собственные товары или услуги за товары или услуги иного лица. Такое поведение может иметь место, например, в случае когда упаковка товаров одного лица является схожей до степени смешения с товарами другого лица в целях более успешной их реализации. Преимуществом подобных исков является отсутствие требования о регистрации. Английское право допускает конкуренцию исков passing off и вытекающих из использования торгового обозначения, что является следствием отсутствия четких категорий, используемых в рамках конкретной правовой системы (общее право или право справедливости).

Семейное право континентальной и англо-американской систем имеет мало особенностей, чтобы проиллюстрировать характерные черты этих систем.

Наследственное право. Система норм, регламентирующих переход имущества от умершего лица к его наследникам, образует наследственное право.

В континентальной системе наследование рассматривается как универсальное правопреемство, в рамках которого от наследодателя к наследнику переходит все имущество - активы и пассивы (долги). Различается наследование по завещанию и по закону.

В системе общего права нормы о наследовании, разработанные еще церковными судами, предусматривают, что первоначально имущество поступает в распоряжение душеприказчика, который при наследовании по завещанию именуется executor, а при наследовании по закону - administrator. Задача душеприказчика - исполнение за счет наследственного имущества обязанностей по организации похорон, уплате налога на наследование и долгов умершего с последующей передачей оставшегося имущества в адрес наследников. В тех случаях, когда наследник либо является несовершеннолетним, либо на момент открытия наследства не существует, либо не может быть найден, душеприказчик должен будет оставить имущество в своем распоряжении.

Таким образом, института наследования как универсального правопреемства в англосаксонском праве не существует. Сходный с легатом термин legacy определяет отношения по передаче в собственность наследника персонального имущества (personal property).

Наследование в зависимости от основания перехода собственности разделяется на наследование по завещанию и наследование по закону.

Вопросы, связанные с открытием наследства, рассматриваются судом.

Закон регламентирует условия составления завещания, которое должно иметь письменную форму и подтверждаться подписью двух свидетелей . Нотариального удостоверения завещания не требуется.

При определенных условиях завещание может не удовлетворять обязательным требованиям к его форме - может быть произнесено устно или иным образом, что не влечет его недействительности. Завещание утрачивает юридическую силу в случаях: заключения брака после его составления, составления нового завещания, уничтожения завещания наследодателем, преднамеренного стирания текста завещания так, что он становится неразличимым. Случайная потеря или уничтожение завещания не имеют юридической силы, поскольку воля наследодателя может быть подтверждена существующими копиями или свидетельскими показаниями.

При наследовании по закону отличительной чертой общего права является привилегированное положение супруга наследодателя. Переживший супруг наследует все личное движимое имущество, в том числе мебель, транспортные средства, за исключением имущества, использованного для предпринимательской деятельности . При наличии наследника по завещанию обязательная доля супруга составляет определенную денежную сумму, законодательно установленную.

Торговое право является частью частного права, которая регулирует все действия внутри сферы торгового оборота. Альтернативное название – коммерческое право.

Предмет торгового права

К предмету торгового права относят:

Собственно куплю-продажу. В частности, обмен товарами не между обычными потребителями, а между профессиональными участниками рыночных отношений.
Регистрацию юридических лиц, занимающихся коммерческой деятельностью в торговле.
Коммерческое посредничество.
Оборот ценных бумаг и иные сферы.

Субъекты и объекты торгового права

В торгово-рыночных отношениях участвуют многие субъекты. В зависимости от того, кто проводит рыночные сделки и с какой целью, любую торговлю можно условно классифицировать, разделяя ее на:

бытовую;
экономическую;
юридическую;
фискальную.

Субъектами торгового права являются:

Купцы – товарные торговцы. При этом их основной доход формируется за счет разницы между ценой товара при покупке и его стоимостью при продаже.
Банкиры – биржевые торговцы. Они выступают в роли посредников, получая за работу вознаграждение.
Фабриканты, а также заводчики и ремесленники – это те же купцы, только перед продажей они видоизменяют товар, улучшая его характеристики и эксплуатационные свойства.
Транспортеры (перевозчики) – торговцы, занимающиеся перемещением товара.
Страховщики – субъекты, занимающиеся страховкой товара.

Объектами торгового права выступают товары, купля/продажа/обмен которых и обусловил необходимость введения правовых норм, регулирующих обращение.

Принципы торгового права

Коммерческое право функционирует согласно целому ряду принципов, которые характерны и для других отраслей права.

В их числе:

Равенство всех участвующих.
Неприкосновенность частной собственности.
Возможность свободного оформления договоров и проведения сделок.
Невмешательство других лиц в частные коммерческие правоотношения.
Сохранение всех гражданских прав, их восстановление, а также судебная защита.

Кроме того, существуют и те принципы, которые характерны именно для торгового права:

Принцип прибыльности – любая коммерческая деятельность построена на получении дохода.
Принцип регуляции – деятельность частных лиц подконтрольна государству.

Некоторые аспекты отношений нормативно регулируются принципами других отраслей права.

Источники торгового права

Источником коммерческого права является торговое законодательство – ключевой регулятор правоотношений между субъектами отрасли. Подобные правоотношения возникают не только во время заключения сделок, но и при ведении переговоров.

Несмотря на быстрое развитие данной отрасли права, некоторые принципы остаются неизменными. Так, например, торговое законодательство опирается на федеральный закон. Другим источником торгового права является Гражданский кодекс РФ, оказывающий наибольшее влияние на частноправовые отношения.

Кроме того, коммерческое право регламентируется непосредственно указами Президента РФ. Наибольшее влияние на специфику правоотношений оказал Указ № 2204 от 24.12.1994 года, после которого срок платежей за переданный товар ограничили до 3-х месяцев.

Принимают участие в регулировании торговых отношений постановления Правительства РФ, ведомственные нормативные акты, в частности, акты Минторга и Госкомцен. Для контроля торговых правоотношений также создаются локальные акты внутри предприятия, это могут быть учредительные договоры или уставы организаций.

Все вместе эти источники регулируют торговое право не только горизонтально, но и вертикально, затрагивая все аспекты.

Будьте в курсе всех важных событий United Traders - подписывайтесь на наш

Просмотров