Селекционное достижение и условия его охраноспособности. Охрана селекционных достижении

1. Характерной особенностью исключительного права является его ограниченное по времени действие. Этим исключительное право отличается от бессрочного по своей природе права собственности.
После окончания срока действия исключительного права объекты, в отношении которых оно действовало, могут свободно использоваться всеми лицами без чьего-либо согласия и разрешения.
2. Принцип срочности исключительных прав проводится законодателем с большой дифференциацией в зависимости от конкретных видов результатов интеллектуальной деятельности, в отношении которых установлено исключительное право.

Исключительное право на результат, для которого существенно содержание, действует примерно в течение 20 лет, и начало течения этого срока определяется применительно к регистрации права. Смысл такого срока заключается в том, чтобы обеспечить правообладателю окупаемость затрат по созданию решения и его использованию. Продолжительность срока действия исключительного права на результат, для которого существенна форма, имеет стабильную тенденцию к увеличению. Этот срок теснее привязан к личности автора и рассчитан на наследников автора. Срок действия исключительного права на средства индивидуализации заранее не ограничен или он может продлеваться неограниченное число раз.

В.А. Дозорцев

3. ГК предусматривает следующую продолжительность срока действия исключительно права в зависимости от конкретных видов интеллектуальной собственности:
3.1. "Исключительное право на результат, для которого существенно содержание":
- срок действия исключительного права на изобретение - 20 лет, на полезную модель - 10 лет, на промышленный образец - 15 лет. Порядок исчисления этих сроков и их продления - ст. 1363. Основания аннулирования патента и прекращения исключительного права - ст. 1398-1399 ГК;
- срок действия исключительного права на селекционное достижение - 30 или 35 лет. Порядок исчисления срока - ст. 1424 ГК. Основания аннулирования патента и досрочного прекращения исключительного права - ст. 1441, 1442 ГК;
- срок действия исключительного права на типологию интегральных микросхем - 10 лет. Порядок исчисления срока - ст. 1457 ГК.
3.2. "Исключительное право на результат, для которого существенна форма":
- срок действия исключительного права на произведение науки, литературы и искусства - не менее 70 лет. Порядок исчисления и продления срока - ст. 1281 ГК;
- срок действия исключительного права на исполнение - не менее 50 лет. Порядок исчисления и продления срока - ст. 1318 ГК;
- срок действия исключительного права на фонограмму и на сообщение радио- или телепередачи - 50 лет. Порядок исчисления срока - соответственно ст. 1327 и ст. 1331 ГК;
- срок действия исключительного права изготовителя базы данных - 15 лет. Порядок исчисления срока и его возобновления - ст. 1335 ГК;
- срок действия исключительного права публикатора на произведение - 25 лет. Порядок исчисления срока - ст. 1340 ГК, основания и порядок досрочного прекращения срока - ст. 1342 ГК.
3.3. Средства индивидуализации:
- срок действия исключительного права на фирменное наименование - в принципе бессрочный. Условия прекращения исключительного права - ст. 1475 ГК;
- срок действия исключительного права на товарный знак - 10 лет. Порядок исчисления срока и его продления - ст. 1491 ГК. Условия прекращения исключительного права - ст. 1514 ГК;
- срок действия исключительного права на наименование места происхождения товара - 10 лет. Порядок исчисления срока и его продления - ст. 1531 ГК. Условия прекращения исключительного права - ст. 1536 ГК;
- срок действия исключительного права на коммерческое обозначение - в принципе бессрочный. Условия прекращения исключительного права - ст. 1540 ГК.
3.4. Особое место в системе видов интеллектуальной собственности занимает секрет производства:
- срок действия исключительного права на секрет производства - в принципе, бессрочный. Условия прекращения исключительного права - ст. 1467 ГК.

Глава 26. Исключительные права на средства индивидуализации товаров

и их производителей

§ 1. Исключительное право на фирменное наименование. – . – . – § 4. Исключительное право на коммерческое обозначение.

§ 1. Исключительное право на фирменное наименование

1. Понятие фирменного наименования

Фирменным наименованием (фирмой) признается обозначение, исполь-

зуемое для индивидуализации коммерческой организации в обороте. Наличие такого обозначения имеет большое значение как для самой коммерческой организации, так и для ее контрагентов. Фирма прежде всего отражает «имидж» соответствующей компании. Чем лучше оказываемые ею услуги или производимые товары, чем выше ее значение как участника определенной сферы деятельности, тем выше значение фирмы данного юридического лица. Но существует и обратный эффект: чем более узнаваемым и привычным становится фирма для потенциальных контрагентов и потребителей, тем больше становятся объемы продаж производимых компанией товаров или оказываемых ею услуг.

Поэтому многие компании вкладывают большие средства в «раскручивание» собственной фирмы, а равно иных средств индивидуализации, осознавая, что незнакомые товары (работы, услуги) незнакомой коммерческой организации будут иметь сложности с продвижением на рынок. Этим также предопределяется стремление недобросовестных участников гражданских отношений использовать чужое и известное средство индивидуализации при реализации своей продукции. Поэтому фирменное наименование нуждается в специальной правовой охране.

Исторически под фирмой понималось средство индивидуализации как участника предпринимательской деятельности (купца, торговца), так и принадлежащего такому участнику предприятия (дела)1 . Фирма есть торговое имя купца, под которым он ведет свое торговое предприятие и совершает сделки, касающиеся данного предприятия2 . В настоящее время средство индивидуализации предпринимателя и средство индивидуализации его предприятия различаются какфирменное наименование икоммерческое обозначение . Например, общество с ограниченной ответственностью «Сеть магазинов обуви «Кот в сапогах»» – это фирменное наименование, а магазин обуви с названием «Кот в сапогах» – коммерческое обозначение.

Следовательно, фирма индивидуализирует субъекта гражданских отношений – коммерческую организацию, а коммерческое обозначение индивидуализирует соответствующее предприятие (торговое, промышленное и т.д.), т.е.объект гражданских прав. Поэтому фирманеотчуждаема , тогда как коммерческое обозначение переходит от одного владельца к другому при отчуждении предприятия3 .

Фирменное наименование отличается от других средств индивидуализации: товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, наименований мест происхождения товаров, которые имеют задачей идентификацию товаров ,работ или услуг , а не участников оборота. В то же время фирменное наименование юридического лица может совпадать или быть схожим с принадлежащим ему товарным знаком. Например, обществу с ограниченной ответственностью «Группа компаний «Вокруг света»» принадлежит право на товарный знак «Вокруг света». Такая ситуация достаточно распространена, однако она не влияет на охрану фирменного наименования, которое подлежит охране независимо от охраны товарного знака.

Иногда также выделяют вывеску , под которой понимается средство индивидуализацииместа осуществления соответствующей деятельности. В отличие от фирменного наименования, которое определяет,кто осуществляет деятельность, вывеска определяет,где эта деятельность осуществляется. «Главное назначение вывески – отличать одно помещение (с заведением) от другого и в то же время выражать готовность

1 См.:Цитович П.П . Очерк основных понятий торгового права. М., 2001. С. 95;Шершеневич Г.Ф . Курс торгового права (серия «Классика российской цивилистики»). Т. 1. М., 2003. С. 188.

2 См.:Данилова Е.Н . Фирма и название предприятия. Пг., 1915. С. 38.

3 Подробнее о коммерческом обозначении и исключительном праве на него см. § 4 настоящей главы.

Глава 26. Средства индивидуализации

целесообразным, поскольку в противном случае возможно введение потребителей в заблуждение.

К изменению фирменного наименования может привести реорганизация коммерческой организации. Так, преобразование неизбежно связано с изменением фирменного наименования, по крайней мере в части организационно-правовой формы.

Изменение фирменного наименования может повлечь и смена участников. Например, выход Иванова из полного товарищества «Иванов, Петров и Сидоров» требует изменения фирменного наименования такого полного товарищества.

Наконец, смена фирменного наименования может быть связана с целесообразностью изменения имиджа организации на рынке (так называемый ребрендинг). Например, Внешторгбанк не так давно сменил свое название на новое – «ВТБ-Банк».

В то же время указанные случаи смены фирменного наименования носят исключительный характер, связаны с определенными (иногда довольно существенными) затратами и потому не опровергают, а подтверждают принцип постоянства фирменного наименования1 .

Фирменное наименование состоит из двух частей: указания на ор- ганизационно-правовую форму коммерческой организации исобственно наименования юридического лица.

Организационно-правовая форма подлежит указанию в точном соответствии с законом: полное товарищество, производственный кооператив. При указании акционерного общества должен быть указан его тип: открытое или закрытое. В фирменном наименовании государственного унитарного предприятия указывается принадлежность данного предприятия Российской Федерации или субъекту Российской Федерации (например, федеральное государственное унитарное предприятие).

Фирма может включать указание на соответствующий вид деятельности, который осуществляет организация. Иногда закон обязывает учредителей включать соответствующее указание на вид осуществляемой деятельности в фирменное наименование. Это связано с исключительным характером осуществляемой соответствующими коммерческими организациями деятельности. Например, в соответствии с п. 1 ст. 2 Закона об инвестиционных фондах фирменное наименова-

1 Примечательно, что в деловых кругах слова «сделай ребрендинг» зачастую воспринимаются как синоним слов «выпей яду».

ние акционерного инвестиционного фонда должно содержать слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд»;

в соответствии с ч. 3 ст. 7 Закона о банках и банковской деятельности фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер ее деятельности путем использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация».

Соответствующая сфера деятельности также может предопределять законодательные требования к фирменному наименованию. В соответствии с п. 3 и 4 ст. 3 Закона о сельхозкооперации фирменное наименование сельскохозяйственного производственного кооператива в зависимости от вида такого кооператива должно включать слова «сельскохозяйственная артель» или «колхоз», либо «рыболовецкая артель» или «рыболовецкий колхоз», либо «коопхоз».

С другой стороны, п. 4 ст. 1473 ГК предусматривает определенные ограничения на использование тех или иных слов и словосочетаний

в фирменном наименовании. Так, в него не могут включаться:

Полныеилисокращенныеофициальныенаименованияиностранных

государств, а также слова, производные от таких наименований;

Полные или сокращенные официальные наименования федераль- ных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления;

Полныеилисокращенныенаименованиямеждународныхимежпра- вительственных организаций;

Полные или сокращенные наименования общественных объедине- ний;

Обозначения, противоречащие общественным интересам, а также

принципам гуманности и морали.

Включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования «Российская Федерация» или «Россия», а также слов, производных от этого наименования, допускается по разрешению, выдаваемому в порядке, установленном Правительством РФ. В настоящее время еще действует порядок, предусмотренный Постановлением Правительства РФ от 8 декабря 2005 г. № 743 «О мерах по организации принятия Правительством Российской Федерации решений, предусмотренных постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 14 февраля 1992 г. № 2355-1»1 .

Пунктом 3 этого постановления установлено, что организации для получения согласия на использование в своих наименованиях соответ-

1 СЗ РФ. 2005. № 51. Ст. 5531.

Глава 26. Средства индивидуализации

ствующих слов и словосочетаний направляют заявление о даче такого согласия, учредительные документы и иные необходимые документы

в Министерство юстиции РФ для рассмотрения специально образованной комиссией. Комиссия обязана рассмотреть заявление в 30-дневный срок со дня поступления документов в Министерство юстиции РФ.

Если комиссия поддерживает обращение организации, Министерство юстиции РФ вносит в Правительство РФ проект распоряжения Правительства РФ о даче согласия на использование соответствующих слов и словосочетаний в наименовании организации. При отрицательном решении вопроса комиссией Министерство юстиции РФ информирует об этом заявителя.

Фирменное наименование может быть полным исокращенным . Коммерческая организация обязана иметь полное наименование на русском языке, а иноязычные заимствования должны быть указаны

в русской транскрипции (п. 3 ст. 1473 ГК). Фирменные наименования (как полные, так и сокращенные) на других языках народов Российской Федерации, а равно на иностранных языках также могут содержаться в учредительных документах юридических лиц 1 .

Регистрация фирменного наименования осуществляется одновременно с регистрацией юридического лица и включается в единый государственный реестр юридических лиц. Регистрирующий орган не вправе отказать в регистрации юридического лица в том случае, если его фирменное наименование не соответствует требованиям закона. Но, осуществив регистрацию юридического лица, регистрирующий орган в соответствии с п. 5 ст. 1473 ГК вправе предъявить такому юридическому лицу иск о понуждении к изменению фирменного наименования.

4. Понятие исключительного права на фирменное наименование

Право на фирменное наименование как исключительное право означает возможность использовать свое фирменное наименование на всей территории Российской Федерации (п. 1 ст. 1475 ГК) любым не запре-

щенным законом способом.

1 Наличие полного и сокращенного фирменного наименования, а также наименования на нескольких языках не означает, что у организации может быть несколько фирменных наименований. Фирменное наименование у организации только одно. Просто закон допускает различные вариации такого наименования или своего рода «исполнения» такого обозначения (полное или сокращенное, на русском и английском языках), что расширяет возможности для юридического лица по использованию принадлежащей ей фирмы. Именно поэтому данные вариации фирменного наименования должны бытьидентичны друг другу, обеспечивая их взаимозаменяемость.

§ 1. Исключительное право на фирменное наименование

Однако предоставление такой юридической монополии в отношении всех видов деятельности было бы неоправданным ущемлением интересов других участников имущественного оборота. Поэтому закон не допускает использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица (или сходного с ним до степени смешения), только если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность . Следовательно, фирменные наименования коммерческих организаций, имеющих различные основные виды деятельности, могут быть тождественными (или сходными до степени смешения), например наименования ресторана и магазина (торгового центра). Поэтому, с одной стороны, не нарушается принцип исключительности, а с другой – контрагенты таких организаций и потребители не могут быть введены в заблуждение, поскольку речь идет об участниках разных товарных рынков.

Наличие исключительного права на фирменное наименование означает не только невозможность использования аналогичного (или сходного до степени смешения) фирменного наименования, но и определенные ограничения в отношении иных средств индивидуализации , тождественных или сходных с внесенным в государственный реестр фирменным наименованием. Так, в соответствии с п. 8 ст. 1483 ГК в отношении однородных товаров не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с охраняемым в Российской Федерации фирменным наименованием (либо отдельными элементами такого наименования).

В то же время сам правообладатель вправе использовать фирменное наименование или отдельные его элементы в принадлежащем ему товарном знаке или знаке обслуживания, причем у него в этом случае возникают два различных исключительных права : право на фирму и право на товарный знак. Это означает независимость охраны фирмы от охраны товарного знака. Правообладатель в такой ситуации может распорядиться принадлежащим ему правом на товарный знак (в том числе и путем его отчуждения), сохранив за собой право на фирму. Однако при отчуждении права на товарный знак правообладатель

должен принять на себя обязательство воздерживаться от конкуренции

с приобретателем права на товарный знак в сфере его использования. В противном случае правообладатель мог бы использовать свое фирменное наименование на соответствующих товарах или при оказании соответствующих услуг, что в свою очередь могло бы рассматриваться в качестве недобросовестной конкуренции, нарушающей антимонопольное законодательство.

Глава 26. Средства индивидуализации

Аналогичные правила установлены для соотношения прав на фирменное наименование и прав на коммерческое обозначение (п. 1 ст. 1476, п. 2 ст. 1539 ГК).

Исключительное право на фирменное наименование возникает у коммерческой организации с момента ее государственной регистрации в качестве юридического лица.

5. Содержание и осуществление исключительного права на фирменное наименование

Прежде всего фирменное наименование используется для указания на бланках и в разного родадокументах : договорах, актах, счетах, ведомостях, спецификациях, накладных, товарных и кассовых чеках и т.д. Фирменное наименование может быть использовано навывесках , которые служат для указания места осуществления деятельности. Однако на вывесках могут использоваться и средства индивидуализации (товарные знаки, коммерческие обозначения). Фирменное наименование используется навыставках и ярмарках . Использование фирмы на таких мероприятиях может осуществляться самым разным образом (указатели, оформление павильонов, «растяжки», буклеты, те же самые вывески). Организация может указывать свое фирменное наименование навыпускаемых ею товарах и их упаковках .

При использовании фирма должна указываться именно так, как она отражена в учредительных документах и государственном реестре, полностью и без искажений. Это необходимо для того, чтобы обозначение соответствовало зарегистрированному фирменному наименованию.

При отдельных видах использования (на вывесках, на товарах и их упаковках) обозначение может восприниматься как товарный знак или коммерческое обозначение. Поэтому важно, чтобы содержание обозначения свидетельствовало о том, что речь идет о фирменном наименовании.

Для коммерческой организации фирма представляет собой то же, что фамилия, имя, отчество для гражданина. Возможность передачи использования фирмы наряду с правообладателем другому лицу (пользователю) означала бы, что фирма лишилась своего индивидуализирующего значения и нарушен принцип исключительности фирменного наименования. Нельзя поэтому признать юридическую си-

§ 2. Исключительное право на товарный знак (знак обслуживания)

лу за соглашениями об уступке фирменных наименований, поскольку в данном случае коммерческая организация не просто распоряжается принадлежащим ей правом на фирму: она не может существовать, не имея фирменного наименования. Поэтому распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается.

Прекращение исключительного права на фирменное наименование возможно при прекращении юридического лица или при изменении фирменного наименования. Прекращение исключительного права на фирму происходит в момент внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Правообладатель самостоятельно осуществляет защиту своего исключительного права на фирменное наименование , например, путем подачи иска о возмещении убытков и(или) о прекращении использования фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию правообладателя или сходного с ним до степени смешения, в отношении видов деятельности, аналогичных тем, которые осуществляет правообладатель.

Он также вправе использовать в этих целях административные процедуры , например обратиться в антимонопольный орган с ходатайством об изменении или ограничении использования фирменного наименования лица, в отношении которого рассматривается дело о нарушении антимонопольного законодательства (п. «л» ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции). Такое ходатайство может быть подано в случае, когда организация сменила основной вид деятельности, в результате чего в одной и той же сфере деятельности появилось два юридических лица с тождественным или сходным до степени смешения фирменным наименованием.

§ 2. Исключительное право на товарный знак (знак обслуживания)

1. Понятие товарного знака (знака обслуживания) и принципы его гражданско-правовой охраны

Товарные знаки представляют собой обозначения, служащие для индивидуализации товаров. Знаки обслуживания являются знаками, служащими для индивидуализации выполняемых работ и услуг1 .

1 Поскольку правовой режим товарных знаков и знаков обслуживания одинаков, далее будет говориться только о товарных знаках, имея в виду как собственно товарные знаки, так и знаки обслуживания.

Глава 26. Средства индивидуализации

Важнейшим признаком любого обозначения, используемого в качестве товарного знака, является его различительная способность . Наличие различительной способности означает, что товар, в отношении которого используется товарный знак, может быть отличим от других товаров соответствующей категории. Слово или изображение, с помощью которого товар становится узнаваемым, может признаваться товарным знаком. Если же обозначение не обладает различительной способностью (например, просто черный цвет в рамке), то оно не выполняет функции товарного знака и не может быть зарегистрирован в качестве такового.

Однако наличие различительной способности является своего рода условием фактического характера. Наряду с этим существуют принципы правовой охраны , несоблюдение которых влечет невозможность регистрации обозначения в качестве товарного знака.

К их числу относится принцип истинности . В соответствии с ним товарные знаки – это такие обозначения, которые не должны быть ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя. Обозначения, которые не отвечают указанному принципу, не могут получить правовую охрану.

Другим принципом предоставления правовой охраны является

принцип соблюдения общественных интересов, гуманности и морали

(подп. 2 п. 3 ст. 1483 ГК). Поэтому, например, оскорбительные слова и выражения, изображения насилия, а также иные подобные обозначения не могут получить правовую охрану в качестве товарных знаков.

Следующим является принцип соблюдения общепринятых и официальных символов, знаков и других обозначений. В соответствии с этим принципом обозначению не может быть предоставлена правовая охрана, если оно состоит только из элементов:

Являющихся общепринятыми символами и терминами;  представляющих собой государственные гербы, флаги и другие го- сударственные символы и знаки;

Представляющих собой сокращенные или полные наименования

международных и межправительственных организаций, их гербы, флаги, другие символы и знаки;

Представляющихсобойофициальныеконтрольные,гарантийныеили

пробирные клейма, печати, награды и другие знаки отличия;

Являющихся официальными наименованиями и изображениями

особо ценных объектов культурного наследия народов Российской Федерации либо объектов всемирного культурного или природного наследия.

§ 2. Исключительное право на товарный знак (знак обслуживания)

Поскольку товарные знаки используются в процессе осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности, осуществляемой на постоянной основе, обладателем исключительного права на товарный знак может быть юридическое лицо, в том числе некоммерческая организация, или индивидуальный предприниматель (ст. 1478 ГК).

2. Виды товарных знаков

В качестве обозначений выделяются следующие виды товарных знаков:

1. Словесные товарные знаки, которые обладают наибольшей различительной способностью; они могут восприниматься как на слух, так и визуально, что делает их наиболее доступными потребителям. Словесные товарные знаки могут состоять как из отдельных слов, так и из сочетания слов, которые могут образовывать слоганы и лозунги. Однако в качестве товарных знаков не могут использоваться слова, которые вошли во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида. Например, нельзя зарегистрировать слово «мыло» в отношении моющих средств, поскольку оно не будет индивидуализировать товар в ряду других товаров той же категории.

2. Изобразительные товарные знаки рассчитаны на визуальное восприятие. Они могут быть самыми разнообразными, в том числе выполненными в виде определенной абстракции или стилизации.

3. Объемные товарные знаки представляют собой такие товарные знаки, которые выполнены в трех измерениях. Они, как правило, выполняют роль определенного символа либо имеют форму изделия.

4. Звуковые товарные знаки рассчитаны на слуховое восприятие. Они могут дополнять словесные или изобразительные товарные знаки.

5. В последнее время получают распространение обонятельные товарные знаки . Так, в Европе были зарегистрированы в качестве товарных знаков «запах свежескошенной травы» для теннисных мячей и «запах малины» для моторного масла1 .

1 Фелицына С.Б., Журавлева В.В . Сладкий аромат товарного знака // Патенты и лицензии. 2004. № 5. Вместе с тем национальные патентные ведомства Великобритании и Германии отказали в регистрации товарных знаков «запаха, аромата и эссенции корицы» и «фруктового запаха, напоминающего запах корицы», а ведомство ЕС отказывает в регистрациивкусовых товарных знаков . Причиной стало отсутствие в таких знаках четкой различительной способности и невозможность их предоставления в графической форме (в виде букв, линий, изображений). См.:Мельников В.М . Охраноспособны ли обонятельные и вкусовые товарные знаки? // Патенты и лицензии. 2006. № 4. С. 36–39.

Глава 26. Средства индивидуализации

6. Комбинированные товарные знаки , которые состоят из изобразительных, словесных, объемных и других элементов, образующих единый товарный знак. Например, слово в сочетании с определенным изображением представляет собой комбинированный товарный знак.

Товарные знаки также можно разделять в зависимости от классов товаров и услуг , к которым они применяются. Данные классы устанавливаются в соответствии с Ниццким соглашением о международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков от 15 июня 1957 г.1

Значение классов состоит в том, что использование одного и того же обозначения или обозначений, сходных до степени смешения, в разных сферах деятельности по общему правилу не нарушает прав использующих их лиц. Поэтому товарные знаки разбиты на соответствующие классы исходя из разделения видов деятельности. Каждое лицо может подать заявку на регистрацию товарного знака как по одному, так и по нескольким классам. В то же время знак, обозначающий товар (услугу) одного класса, может быть зарегистрирован и использоваться для обозначения товаров (услуг) другого класса (по которому он не был зарегистрирован) без согласия правообладателя (например, товарный знак, зарегистрированный для конфет и иных кондитерских изделий, может быть зарегистрирован другим лицом без согласия правообладателя этого знака для индивидуализации детской одежды)2 .

В зависимости от известности товарные знаки могут быть подразделены на общеизвестные и не обладающие признаком общеизвестности. Для возникновения права на общеизвестный товарный знак необязательно прохождение процедуры его регистрации. В соответствии с п. 1 ст. 1509 ГК правовая охрана предоставляется общеизвестному товарному знаку на основании решения Роспатента.

Для признания товарного знака общеизвестным необходимо, чтобы обозначение в результате интенсивного использования стало широко известно в Российской Федерации среди соответствующих потребителей в отношении товаров заявителя (п. 1 ст. 1508 ГК). Несмотря на то что данное положение сформулировано как единое условие признания знака общеизвестным, можно говорить о двух взаимосвя-

1 Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных с иностранными государствами. М., 1989. Вып. XLII.

2 На практике лицо подчас регистрирует одновременно с необходимым ему товарным знаком и ряд схожих товарных знаков по тому же классу. Делается это не столько ради их использования, сколько для предупреждения возможности их регистрации иными лицами. Такие знаки обычно называют «защитными».

§ 2. Исключительное право на товарный знак (знак обслуживания)

занных условиях : интенсивное использование и связанная с ним широкая известность у потребителей.

Признание товарного знака общеизвестным расширяет границы правовой охраны данного обозначения. Такой товарный знак охраняется бессрочно . Кроме того, охрана общеизвестного товарного знака выходит за рамки класса соответствующих товаров, в отношении которых он признан общеизвестным. Правовая охрана общеизвестного товарного знака распространяется также на товары других классов (неоднородные товары), если использование другим лицом этого товарного знака в отношении указанных товаров будет ассоциироваться у потребителей с обладателем исключительного права на общеизвестный товарный знак и может ущемить законные интересы такого обладателя.

Также принято выделять коллективный товарный знак , применяемый в отношении товаров, производимых или реализуемых лицами, которые входят в создаваемое объединение. Именнообъединение регистрирует коллективный товарный знак. К числу таких объединений в Российской Федерации могут быть отнесены ассоциации (союзы), представляющие собой объединения юридических лиц. Вместе с тем понятие «объединение лиц» не исключает возможности регистрации коллективного товарного знака и другими объединениями (например, некоммерческим партнерством). Как отмечалось в литературе1 , прообразами коллективных знаков можно считать цеховые знаки, которые существовали еще в средние века и использовались объединениями ремесленников.

Коллективные знаки могут применяться к тем товарам, которые производятся или реализуются входящими в данное объединение лицами и обладают едиными характеристиками качества или иными общими характеристиками. Иные общие характеристики имеют место, когда товары отличаются по качественным характеристикам, но имеют общие видовые характеристики. Например, молочные продукты могут отличаться по жирности, способу изготовления, но как образующие определенное видовое единство (сметана, творог) могут выпускаться под коллективным знаком.

Хотя коллективным знаком может пользоваться любое из входящих в объединение лиц, самому объединению не предоставлено право использовать коллективный знак.

1 См.:Дозорцев В.А . Понятие исключительного права // Проблемы современного гражданского права. М., 2000. С. 294–295.

§ 2. Исключительное право на товарный знак (знак обслуживания)

разом, товарный знак осуществляет данную функцию не с момента его государственной регистрации, а с того момента, когда в сознании потребителей данный товарный знак начнет отражать определенные качественные характеристики соответствующего товара (работы, услуги).

Как и исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности, исключительное право на товарный знак состоит в возможности его использования любым не противоречащим закону способом. Кодексом установлен только примерный перечень общеизвестных способов использования товарных знаков (п. 2 ст. 1484 ГК).

Исключительное право на товарный знак позволяет правообладателю не только использовать принадлежащее ему обозначение, но и запрещать использование такого обозначения третьими лицами. Возможности правообладателя по запрету использования шире, чем его возможности по использованию товарного знака. Если использовать правообладатель может только то обозначение, которое было им зарегистрировано, то запрещать использовать он может как зарегистрированный им знак, так и любое другое обозначение, сходное с зарегистрированным им знаком до степени смешения.

Объем использования товарного знака зависит от того количества товаров и их классов, в отношении которых зарегистрирован товарный знак. При этом исключительное право на товарный знак обладает достаточной «гибкостью», позволяя правообладателю по своему усмотрению изменять указанный объем. Можно, например, зарегистрировать товарный знак по новому классу или отказаться от исключительного права на товарный знак в отношении одних товаров (или уступить его путем заключения договора) и сохранить за собой право на товарный знак в отношении других товаров и т.д.

Разновидность товарного знака также влияет на объем использования. Так, коллективный знак может применяться в отношении не всех товаров соответствующего класса, а только тех, которые имеют общие заявленные при регистрации коллективного знака характеристики.

Право на коллективный знак имеет также ту особенность , что не может быть отчуждено и не может быть предметом лицензионного договора. Кроме того, право на коллективный знак в отличие от права на другие товарные знаки не является строго абсолютным правом, поскольку равным правом на использование товарного знака обладают разные лица.

Глава 26. Средства индивидуализации

Использование товарного знака подразделяется на реальное и номинальное. Реальное использование товарного знака имеет место, когда он используется на товарах (их этикетках, упаковках), при предложении товаров, при выполнении работ и оказании услуг.Номинальное использование связано не непосредственно с товарами, работами, услугами, а с деятельностью, сопутствующей их производству или реализации (например, использование на вывесках, бланках, на выставках и ярмарках и т.д.). Такое использование позволяет расширить сферу применения товарного знака и обеспечивает признание факта его использования даже в случае отсутствия реального использования товарного знака.

Последнее особенно важно в связи с возможностью прекращения права на товарный знак по причине его неиспользования . Исключительное право на товарный знак представляет собой право не на результат творчества, а на обозначение, порой очень востребованное. Поэтому неиспользование товарного знака правообладателем в течение длительного периода времени создает ситуацию «собаки на сене»: правообладатель сам не использует товарный знак, но и не дает возможности использовать его другим лицам. Такая ситуация не соответствует общим принципам регулирования имущественных отношений.

В связи с этим правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно в отношении всех товаров или части товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, вследствие неиспользования его непрерывно в течение любых трех лет после его государственной регистрации. Заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования может быть подано заинтересованным лицом в палату по патентным спорам по истечении указанных трех лет при условии, что вплоть до подачи такого заявления товарный знак не использовался (п. 1 ст. 1486 ГК).

Исключительное право на товарный знак имеет срочный характер и действует в течение 10 лет со дня подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака в Роспатент. Продление срока действия исключительного права осуществляется на основании заявления правообладателя, поданного в течение последнего года действия права.

Правообладатель может использовать знак охраны товарного знака , который помещается рядом с товарным знаком, состоит из латинской буквы «R» или латинской буквы «R» в окружности либо из словесного обозначения «товарный знак» или «зарегистрированный товарный знак».

§ 2. Исключительное право на товарный знак (знак обслуживания)

5. Оформление исключительного права на товарный знак

Правовая охрана товарного знака и возникновение исключительного права на него связаны с государственной регистрацией товарного знака, которая осуществляется Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент).

Процедура государственной регистрации товарного знака включает в себя следующие стадии :

Подача заявки на государственную регистрацию товарного знака;  экспертиза заявки;  внесениеданныхотоварномзнакевГосударственныйреестртовар-

ных знаков и выдача свидетельства на товарный знак;

Публикациясведенийогосударственнойрегистрациитоварногознака.

Заявка на товарный знак должна быть полной и индивидуальной. С точки зренияполноты заявка на товарный знак должна включать все необходимые материалы: заявление о государственной регистрации обозначения в качестве товарного знака, заявляемое обозначение и его описание, а также перечень товаров, в отношении которых испрашивается государственная регистрация товарного знака (п. 3 ст. 1422 ГК). С точки зренияиндивидуальности заявка подается на один товарный знак.

С даты подачи заявки она становится публичной , т.е. с материалами заявки может ознакомиться любое лицо. Кроме того, по дате подачи заявки устанавливаетсяприоритет товарного знака, с даты которого у заявителя возникает право на первоочередную регистрацию товарного знака, а также право на охрану заявленного на регистрацию обозначения.

В отношении заявки может быть установлен более ранний – конвенционный приоритет . Конвенционный приоритет – это приоритет, устанавливаемый по дате подачи первой заявки на регистрацию товарного знака в одном из государств – участников Парижской конвенции по охране промышленной собственности, при условии, что заявка на государственную регистрацию товарного знака в Российской Федерации подана в Роспатент в течениешести месяцев с даты подачи указанной первой заявки. Поскольку материалы заявки с момента их подачи в регистрирующий орган становятся публичными, данное правило позволяет обезопасить правообладателя от ситуации, когда в отношении обозначения, заявляемого им на регистрацию, другое лицо подаст заявку на регистрацию тождественного или схожего до степени смешения обозначения в другом государстве – участнике Парижской конвенции.

Глава 26. Средства индивидуализации

Возможна также ситуация, при которой обозначение представлено публике как средство индивидуализации определенного товара (работы, услуги), однако заявка на государственную регистрацию такого обозначения в качестве товарного знака еще не подана. В таком случае приоритет товарного знака, помещенного на экспонатах официальных или официально признанных международных выставок, организованных на территории одного из государств – участников Парижской конвенции, может устанавливаться по дате начала открытого показа экспоната на выставке (выставочный приоритет ), если заявка на товарный знак подана в Роспатент в течение шести месяцев с указанной даты.

Если обозначение было зарегистрировано впоследствии на основе поданной заявки как товарный знак, охрана данному знаку предоставляется не с даты государственной регистрации товарного знака, а

с даты приоритета .

В отношении заявки на товарный знак последовательно проводятся две экспертизы: формальная экспертиза и экспертиза обозначения, заявленного в качестве товарного знака. Формальная экспертиза означает проверку наличия необходимых документов заявки и осуществляется в течение месяца с момента подачи заявки.Экспертиза заявленного обозначения означает проверку представленного обозначения с точки зрения отсутствия оснований для отказа в государственной регистрации обозначения и установления приоритета товарного знака. Если заявленное обозначение соответствует требованиям ст. 1477 и п. 1–7 ст. 1483 ГК, Роспатент должен принять решение о государственной регистрации товарного знака.

На основании решения о государственной регистрации товарного знака в течение месяца со дня получения документа об уплате пошлины за государственную регистрацию товарного знака и за выдачу свидетельства на него Роспатентом осуществляется государственная регистрация товарного знака в Государственном реестре товарных знаков и в течение месяца со дня государственной регистрации выдаетсясвидетельство на товарный знак. Сведения о государственной регистрации товарного знака незамедлительнопубликуются Роспатентом в официальном бюллетене.

6. Международная регистрация товарного знака

Получение правовой охраны товарного знака возможно и путем осуществления его международной регистрации на основании Мадрид-

§ 2. Исключительное право на товарный знак (знак обслуживания)

ского соглашения о международной регистрации знаков 1891 г.1 Лицо, зарегистрировавшее товарный знак в стране происхождения, являющейся участницей Мадридского соглашения, может обеспечить международную регистрацию своего товарного знака, т.е. правовую охрану во всех странах – участницах данного соглашения, путем подачи соответствующей заявки.

Заявка подается через ведомство по регистрации товарных знаков страны происхождения в международное бюро ВОИС (г. Женева), которое удостоверяет, что данные, приведенные в заявке, соответствуют данным национального реестра. В России таким ведомством является Роспатент.

Международное бюро немедленно по получении заявки регистрирует соответствующий товарный знак.Датой регистрации считается дата подачи заявки на международную регистрацию в стране происхождения при условии, что международное бюро получило заявку в течение двух месяцев, считая с даты этой подачи.

Товарному знаку в каждой стране – участнице Мадридского соглашения предоставляется такая же охрана, как если бы он был заявлен там непосредственно.

Протоколом к Мадридскому соглашению от 28 июня 1989 г.2 устанавливается возможность подачи заявки на международную регистрацию товарного знака не только на основе регистрации его в национальном ведомстве, но и на основе подачи заявки на национальную регистрацию в такое ведомство. При этом национальное ведомство должно дать подтверждение, что материалы национальной заявки соответствуют материалам международной заявки.

7. Прекращение исключительного права на товарный знак

Основания прекращения права на товарный знак разделяются на несколько групп.

1. Общие основания прекращения права на товарный знак, к числу которых относятся: истечение срока его действия; отказ правообладателя от права на товарный знак; прекращение правообладателя – юридического лица или прекращение предпринимательской деятельности индивидуального предпринимателя.

1 Публикация ВОИС № 204(R). Женева: Всемирная организация интеллектуальной собственности. 1998.

2 Там же.

Глава 26. Средства индивидуализации

2. Нарушение правил предоставления правовой охраны товарному знаку, предусмотренных ГК или Парижской конвенцией по охране промышленной собственности 1883 г. (предоставление правовой охраны общепринятым символам и терминам, официальным печатям, наградам; обозначения, тождественные или схожие до степени смешения с товарными знаками, имеющими более ранний приоритет, наименованиями мест происхождения товаров и т.д.).

3. Действия правообладателя, связанные с регистрацией товарного знака, признаны злоупотреблением правом или недобросовестной конкуренцией (например, в случае регистрации товарного знака на газету, которая уже зарегистрирована как средство массовой информации и несколько лет выходит в свет).

4. Несоблюдение правообладателем условий использования товарного знака (неиспользование товарного знака в течение трех лет; использование коллективного знака на товарах, не обладающих едиными характеристиками их качества или иными общими характеристиками).

5. Изменение правового режима зарегистрированного товарного знака (когда товарный знак стал обозначением, вошедшим во всеобщее употребление как обозначение товаров определенного вида).

§ 3. Исключительное право на наименование места происхождения товара

1. Понятие наименования места происхождения товара

Под наименованием места происхождения товара, которому предоставляется правовая охрана, понимается обозначение , представляющее собой либо содержащее современное или историческое, официальное или неофициальное, полное или сокращенноенаименование страны, городского или сельского поселения, местности или другогогеографического объекта , а также обозначение,производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и(или) людскими факторами (п. 1 ст. 1516 ГК). Следовательно, наименование места происхождения товара в отличие от товарного знака индивидуализирует не столько производителя, сколько соответствующееместо, в котором

товар произведен.

§ 3. Исключительное право на наименование места происхождения товара

№ 152-ФЗ «О наименованиях географических объектов»1 географические объекты – это «существующие или существовавшие относительно устойчивые, характеризующиеся определенным местоположением целостные образования Земли: материки, океаны, моря, заливы, проливы, острова, горы, реки, озера, ледники, пустыни и иные природные объекты; республики, края, области, города федерального значения, автономная область, автономные округа; города и другие поселения, районы, волости, железнодорожные станции, морские порты, аэропорты и подобные им объекты».

В п. 2 ст. 7 названного закона указывается, что наименование, присваиваемое географическому объекту, должно отражать наиболее характерные признаки географического объекта, местности, в которой расположен этот объект, или особенности жизни и деятельности населения соответствующей территории, состоять не более чем из трех слов, естественно вписываться в уже существующую систему наименований географических объектов.

Географический объект, как правило, связан с традиционным производством, получившим широкую известность за счет особых свойств товара. Такие свойства должны быть установленными, постоянными, возникшими и утвердившимися задолго до подачи заявки изготовителем товара. Особые свойства товара формируются в течение длительного времени, когда в полной мере могут проявиться природные условия и(или) людские факторы. К обозначениям, которые сопровождают товары, обладающие особыми свойствами, присущими территории целой страны, можно отнести, например, «бразильский кофе». Однако чаще всего такие наименования связаны с менее значительной территорией, заключенной в пределах одного региона или даже населенного пункта.

Природные условия включают в себя климатические условия, особенности почвы, иные природные особенности, влияющие на условия произрастания растений и деревьев, используемых для производства товаров; наличие особых природных объектов или объектов с особыми свойствами (в частности, различные водные объекты – источники, родники и т.д.); особенности пород полезных ископаемых и т.п.

Людские факторы в отличие от природных связаны с многолетним формированием особых профессиональных навыков, традиций

1 СЗ РФ. 1997. № 51. ст. 5718.

Глава 26. Средства индивидуализации

обработки материала и создания товаров, особых приемов росписи, чеканки, часто передаваемых от поколения к поколению (например, Федоскино, Кубачи).

Устойчивость наименования места происхождения товара, связанная с природными условиями, предопределяется в первую очередь исчерпанием соответствующих условий (полная выработка породы, высыхание источника), а устойчивость, связанная с людскими факторами, прежде всего зависит от сохранения и продолжения традиций и технологий, созданных мастерами данного места. В определенных ситуациях особые свойства товаров обусловливаются одновременным действием природных условий и людских факторов. Но и в том и в другом случае их исчерпание приводит кпрекращению охраны наименования места происхождения товара.

Прекращение охраны возможно и в том случае, когда наименование места происхождения товара становится видовым обозначением (одеколон «кельнская вода», тамбовский окорок). Этот же факт служит основанием для отказа в предоставлении правовой охраны наименованию места происхождения товара. Не признается наименованием места происхождения товара обозначение хотя и представляющее собой или содержащее наименование географического объекта, но вошедшее в Российской Федерацииво всеобщее употребление как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его производства (п. 2 ст. 1516 ГК).

На территории Российской Федерации действует исключительное право использования наименования места происхождения товара, зарегистрированное Роспатентом; оно также действует в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации. Иначе говоря, наименование места происхождения товара признается и охраняется либо в силу егогосударственной регистрации (п. 1 ст. 1518 ГК), либо в случаях, предусмотренных международными договорами.

Допускается также государственная регистрация в качестве наименования места происхождения товара наименования географического объекта, который находится в иностранном государстве , при условии, что наименование этого объекта охраняется в качестве такого наименования в стране происхождения товара. Обладателем исключительного права использования наименования указанного места происхождения товара может быть только лицо, право которого на использование такого наименования охраняется в стране происхождения товара (например, «коньяк», «шампанское»).

§ 3. Исключительное право на наименование места происхождения товара

Исключительное право использования наименования места происхождения товара в отношении того же наименования может быть предоставлено любому лицу , которое в границах того же географического объектапроизводит товар , обладающий теми же особыми свойствами (абз. 2 п. 2 ст. 1518 ГК). Иначе говоря, лицо, претендующее на исключительное право использования уже зарегистрированного наименования места происхождения товара, должно выпускать товар, обладающий теми же особыми свойствами и в границах того же географического объекта, а что самое важное – оно должно являться производителем этого товара.

2. Оформление исключительного права на наименование места происхождения товара

Заявка на государственную регистрацию наименования места происхождения товара и на предоставление исключительного права на такое наименование, а также заявка на предоставление исключительного права на ранее зарегистрированное наименование места происхо-

ждения товара (заявка на наименование места происхождения товара) подаются в Роспатент.

Заявка, подача которой возможна только в отношении одного наименования места происхождения товара, должна содержать:

Заявлениеогосударственнойрегистрациинаименованияместапро- исхождения товара и о предоставлении исключительного права на такое наименование или только о предоставлении исключительного права на ранее зарегистрированное наименование места происхождения товара;

Заявляемое обозначение;  указание товара, в отношении которого испрашиваются государст-

венная регистрация и предоставление исключительного права (или только предоставление исключительного права);

Указание места происхождения (производства) товара (границ гео- графического объекта);

Описание особых свойств товара, из которого явным образом долж- на следовать обязательная, объективная зависимость особых свойств товара от характерных для данного географического объекта природных условий и(или) людских факторов.

Если географический объект, наименование которого заявляется в качестве наименования места происхождения товара, находится на территории Российской Федерации, к заявке прилагается заключение уполномоченного Правительством РФ органа о том, что в гра-

Глава 26. Средства индивидуализации

ницах данного географического объекта заявитель производит товар, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и(или) людскими факторами. Если же такой географический объект находится за пределами Российской Федерации, к заявке прилагается документ, подтверждающий право заявителя на заявленное наименование места происхождения товара в стране происхождения товара (п. 5 ст. 1522 ГК).

Экспертиза заявки , проводимая Роспатентом, включает формальную экспертизу и экспертизу обозначения, заявленного в качестве наименования места происхождения товара (заявленного обозначения).

Формальная экспертиза заявки на наименование места происхождения товара, в процессе которой проверяется наличие необходимых документов заявки, а также их соответствие установленным требованиям, проводится в течение двух месяцев со дня ее подачи в Роспатент. В случае положительного результата проводится

экспертиза заявленного обозначения на его соответствие требованиям ст. 1516 ГК, в ходе которой проверяется также обоснованность указания места происхождения (производства) товара на территории Российской Федерации. В случае рассмотрения заявки на предоставление исключительного права на ранее зарегистрированное наименование места происхождения товара экспертиза заявленного обозначения проводится на его соответствие требованиям абз. 2 п. 5 ст. 1522 ГК.

По результатам экспертизы заявленного обозначения Роспатент принимает решение о государственной регистрации наименования места происхождения товара и опредоставлении исключительного права на такое наименование либо об отказе в этом. Государственная регистрация наименования места происхождения товара осуществляется путем внесения Роспатентом соответствующей записи в Государственный реестр наименований.Свидетельство

Глава 26. Средства индивидуализации

Всети «Интернет», втом числе вдоменном имени ипри других спо- собах адресации.

При этом запрещается использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицами, не имеющими соответствующего свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара, или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими словами, как «род», «тип», «имитация» и т.п., а также использование сходного обозначения, способного ввести потребителей в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара (незаконное использование наименования места происхождения товара). Товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно использованы наименования мест происхождения товаров или сходные с ними до степени смешения обозначения, являютсяконтрафактными .

Так, закрытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными действий республиканского центра стандартизации, метрологии и сертификации по отказу в согласовании технических условий на минеральную воду «Долина нарзанов» и об обязании центра принять на согласование технические условия на минеральную воду «Долина нарзанов». Арбитражный суд удовлетворил исковые требования, посчитав, что использование обществом торгового обозначения «Долина нарзанов» не нарушает действующего законодательства и чьих-либо прав, поскольку оно не зарегистрировано ни как товарный знак, ни как наименование места происхождения товара. Однако суд кассационной инстанции обоснованно отменил данное решение, так как наименование «Долина нарзанов» сходно до степени смешения с наименованием места происхождения товара минеральная вода «Нарзан» и способно ввести потребителя в заблуждение относительно особых свойств и места происхождения товара, правом пользования которым истец не обладает.

Распоряжение исключительным правом на наименование места происхождения товара, в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования этого наименования,

не допускается.

Обладатель свидетельства об исключительном праве на наименование места происхождения товара для оповещения о своем исключительном праве может маркировать товар, т.е. помещать рядом с наименованием места происхождения товара знак охраны в виде словесного обозначения «зарегистрированное наименование места происхождения товара» или «зарегистрированное НМПТ», указывающий на то,

§ 3. Исключительное право на наименование места происхождения товара

что применяемое обозначение является наименованием места происхождения товара, зарегистрированным в Российской Федерации.

4. Прекращение исключительного права на наименование места происхождения товара

Правовая охрана наименования места происхождения товара прекращается в случае исчезновения характерных для данного географического объекта условий и невозможности производить товар, обладающий особыми свойствами, указанными в Государственном реестре наименований в отношении данного наименования места происхождения товара, либо при утрате иностранным юридическим лицом, иностранным гражданином или лицом без гражданства права на данное наименование места происхождения товара в стране происхождения товара.

Действие свидетельства об исключительном праве на наименование места происхождения товара прекращается в случаях:

Утраты товаром, производимым обладателем свидетельства, особых

свойств, указанных в Государственном реестре наименований в отношении данного наименования места происхождения товара;

Прекращенияправовойохранынаименованияместапроисхождения

товара по этим же основаниям;

Ликвидации юридического лица или прекращения предпринима- тельской деятельности индивидуального предпринимателя – обладателей свидетельства;

Истечения срока действия свидетельства;  подачиобладателемсвидетельствасоответствующегозаявлениявфе-

деральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (п. 2 ст. 1536 ГК).

При исчезновении характерных для данного географического объекта условий и невозможности производить товар, обладающий особыми свойствами, либо при утрате товаром этих свойств любое лицо может подать в Роспатент заявление о прекращении правовой охраны наименования места происхождения товара и действия свидетельства об исключительном праве на такое наименование. Правовая охрана наименования места происхождения товара и действие свидетельства об исключительном праве на такое наименование прекращаются на основании решения Роспатента.

Кроме того, предоставление правовой охраны наименованию места происхождения товара может быть оспорено и признано недействи-

Селекционное достижение - сорт растений, порода животных;
сорт - группа растений, которая независимо от охраноспособности определяется по признакам, характеризующим данный генотип или комбинацию генотипов, и отличается от других групп растений того же ботанического таксона одним или несколькими признаками.
Сорт может быть представлен одним или несколькими растениями, частью или несколькими частями растения при условии, что такая часть или части могут быть использованы для воспроизводства целых растений сорта.

семена - растение или его часть, применяемые для воспроизводства сорта;
растительный материал - растение или его части, используемые в целях, отличных от целей воспроизводства сорта;

порода - группа животных, которая независимо от охраноспособности обладает генетически обусловленными биологическими и морфологическими свойствами и признаками, причем некоторые из них специфичны для данной группы и отличают ее от других групп животных. Порода может быть представлена женской или мужской особью или племенным материалом.

Охраняемыми категориями породы являются тип, кросс линий;
племенное животное - животное, предназначенное для воспроизводства породы;
племенной материал - племенное животное, его гаметы или зиготы (эмбрионы);
товарное животное - животное, используемое в целях, отличных от целей воспроизводства породы.

30. Условия охраноспособности селекционных достижений .

Критериями охраноспособности селекционного достижения являются:
а) новизна.

Сорт, порода считаются новыми, если на дату подачи заявки на выдачу патента семена или племенной материал данного селекционного достижения не продавались и не передавались иным образом другим лицам селекционером, его правопреемником или с их согласия для использования селекционного достижения:
- на территории Российской Федерации - ранее чем за один год до этой даты;
- на территории другого государства - ранее чем за четыре года или, если это касается винограда, древесных декоративных, плодовых культур и лесных пород, - ранее чем за шесть лет до указанной даты;

б) отличимость.
Селекционное достижение должно явно отличаться от любого другого общеизвестного селекционного достижения, существующего к моменту подачи заявки.
Общеизвестным селекционным достижением может быть селекционное достижение, находящееся в официальных каталогах, справочном фонде или имеющее точное описание в одной из публикаций.
Подача заявки на выдачу патента или на допуск к использованию также делает селекционное достижение общеизвестным с даты подачи заявки при условии, что на селекционное достижение был выдан патент или что селекционное достижение было допущено к использованию;

в) однородность.
Растения сорта, животные породы должны быть достаточно однородны по своим признакам с учетом отдельных отклонений, которые могут иметь место в связи с особенностями размножения;

г) стабильность.
Селекционное достижение считается стабильным, если его основные признаки остаются неизменными после неоднократного размножения или, в случае особого цикла размножения, в конце каждого цикла размножения.Сорта, породы, которые на дату включения соответствующих родов и видов в перечень охраняемых селекционных достижений зарегистрированы в Государственном реестре селекционных достижений, допущенных к использованию, могут быть признаны охраноспособными без предъявления к сорту, породе требований подпункта "а" пункта 2 настоящей статьи. При этом дата приоритета устанавливается по дате поступления в Госкомиссию заявки на допуск к использованию.

1. Патент выдается на селекционное достижение, отвечающее критериям охраноспособности и относящееся к ботаническим и зоологическим родам и видам, перечень которых устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере сельского хозяйства.

2. Критериями охраноспособности селекционного достижения являются новизна (пункт 3 настоящей статьи), отличимость (пункт 4 настоящей статьи), однородность (пункт 5 настоящей статьи) и стабильность (пункт 6 настоящей статьи).

3. Сорт растений и порода животных считаются новыми, если на дату подачи заявки на выдачу патента семена или племенной материал данного селекционного достижения не продавались и не передавались иным образом селекционером, его правопреемником или с их согласия другим лицам для использования селекционного достижения:

1) на территории Российской Федерации ранее чем за один год до указанной даты;

2) на территории другого государства ранее чем за четыре года или, если это касается сортов винограда, древесных декоративных, древесных плодовых культур и древесных лесных пород, ранее чем за шесть лет до указанной даты.

4. Селекционное достижение должно явно отличаться от любого другого общеизвестного селекционного достижения, существующего к моменту подачи заявки на выдачу патента.

Общеизвестным селекционным достижением является селекционное достижение, данные о котором находятся в официальных каталогах или справочном фонде либо которое имеет точное описание в одной из публикаций.

Подача заявки на выдачу патента также делает селекционное достижение общеизвестным со дня подачи заявки при условии, что на селекционное достижение был выдан патент.

5. Растения одного сорта, животные одной породы должны быть достаточно однородны по своим признакам с учетом отдельных отклонений, которые могут иметь место в связи с особенностями размножения.

6. Селекционное достижение считается стабильным, если его основные признаки остаются неизменными после неоднократного размножения или в случае особого цикла размножения — в конце каждого цикла размножения.

Комментарий к Ст. 1413 ГК РФ

1. Для селекционных достижений «критериями охраноспособности» названо то, что в патентном праве традиционно именуется условиями патентоспособности (ст. 1350 — 1352 ГК). Для изобретений и полезных моделей в качестве условий патентоспособности выступают новизна и промышленная применимость (для изобретений также «изобретательский уровень», неочевидность технического решения); для промышленного образца — новизна и оригинальность; для топологии интегральной микросхемы — оригинальность и «неизвестность специалистам», т.е. та же новизна (п. 2 ст. 1448 ГК). К изобретениям также традиционно предъявляются требования промышленной применимости и полезности (отсутствия «явной бесполезности»).

Ни один из этих критериев не может быть напрямую применен к селекционным достижениям; какие-либо аналогии здесь недопустимы. Даже условие новизны определяется совершенно иначе, а роль условия, которое для всех объектов патентного права именуется «новизной», для сортов растений и пород животных скорее играет отличимость.

Текст правовых норм комментируемой статьи основан на Конвенции UPOV (ст. 3, 5 — 9) и весьма близок к ней. Тем важнее имеющиеся «отклонения» (см. комментарий к ст. 1231 ГК).

2. Гражданский кодекс РФ предусматривает четыре критерия охраноспособности. Соответствие трем из них — отличимости, однородности и стабильности (ООС; широко используется также английская аббревиатура «DUS»: distinctness — uniformity — stability) — определяет сорт или породу как таковые и лишь четвертый критерий — новизна — как способные претендовать на правовую охрану. И именно в трактовке критерия новизны, с которого Кодекс начинает описание условий предоставления правовой охраны, в наибольшей степени проявляется отличие селекционных достижений от других объектов интеллектуальных прав, в первую очередь от изобретений и полезных моделей.

Возможность объективного воплощения сортов растений и пород животных в материальных объектах определяется естественно-биологическими свойствами таких объектов. Сорт растения, порода животных просто не могут существовать без своего материального носителя, в котором они только и воплощаются, реализуются, в котором они «представлены». Воспроизведение генетической информации может быть осуществлено только путем использования конкретной материальной субстанции — «генетического материала», животных и растений, способных к воспроизводству, семян, эмбрионов, клеточных культур — любого материала растительного или животного происхождения, содержащего функциональные единицы наследственности (ст. 2 Конвенции UNEP о биологическом разнообразии 1992 г.). Традиционно признавалось, практически без обоснований, как нечто самоочевидное, что сорта растений невозможно воспроизвести на основании одного лишь ознакомления с «идеей», пусть даже с самым подробным ее описанием. Однако, как уже упоминалось, основная специфика селекционных достижений как объекта интеллектуальных прав состоит отнюдь не в том, что наличие в распоряжении потенциального «нарушителя прав» любой информации само по себе не дает возможности воспроизвести сорт или породу. А в том, что даже полное отсутствие у него какой-либо информации не препятствует такому воспроизведению, если имеется необходимый биологический материал.

———————————
См.: Мамиофа И.Э. О правовой охране селекционных достижений // Вопросы изобретательства. 1969. N 1. С. 18 — 19.

См.: Тарасенко В.Г. Гражданско-правовая охрана биологических форм в СССР: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Саратов, 1983. С. 7.

Для изобретения новизна эквивалентна неизвестности; новым признается то, чего никогда раньше не существовало, что не совпадает ни с чем ранее известным «из уровня техники» и не следует из этого известного очевидным для специалиста образом. Для селекционного же достижения понятие новизны имеет совершенно другой смысл. Если ничего подобного новому сорту до его создания не существовало — это не новизна, это отличимость. Новизна же связывается законом только с недоступностью для других лиц материальной субстанции, позволяющей воспроизвести сорт или породу, материального носителя селекционного достижения. Причем эта «недоступность» носит не фактический, физический, а юридический характер.

Необходимо сказать, что такая трактовка критерия новизны, опирающаяся на Конвенцию UPOV, окончательно принята отечественным законодательством только в 1993 г. В советском праве понятие «новизна селекционного достижения» имело совершенно иное содержание, в контексте Закона о селекционных достижениях оно могло бы быть описано фактически в терминах «хозяйственной полезности» . Причем речь практически всегда шла о «локальной полезности», о наличии признаков, дающих хозяйственные преимущества в условиях конкретного региона или природно-климатической зоны.

———————————
Левченко В.И. Проблемы правового обеспечения селекции и охрана ее достижений в СССР: Дис. … д-ра юрид. наук. М., 1990. С. 50.

См.: Дозорцев В.А. Охрана изобретений в СССР. С. 39; Он же. Охрана селекционных достижений в СССР. М., 1969. С. 87; Мамиофа Н.Э. Указ. соч. С. 19, 20.

3. Срок для распространения семян, влекущего утрату новизны селекционного достижения, определен Конвенцией UPOV (ст. 6); на территории государства-участника он составляет один год, за ее пределами — четыре, а для деревьев и виноградной лозы (trees or vines; les arbres et la vigne; Baume und Rebe) — шесть лет.

Гражданский кодекс РФ, как в свое время и Закон о селекционных достижениях, распространил норму Конвенции UPOV также и на породы животных.

Кроме того, предложив расшифровку категории «деревья», используемую Конвенцией совокупно, Кодекс заодно дал основания для первичной классификации древесных растений на декоративные и плодовые культуры и лесные породы.

4. Третьему лицу должны быть проданы или переданы иным образом «семена или племенной материал». На первый взгляд перечень объектов оказывается существенно обедненным по сравнению с Конвенцией UPOV, ст. 6 которой предусматривает, что опорочить новизну селекционного достижения может передача в чужие руки не только семян, но и растительного материала. Однако согласно комментируемой правовой норме материал должен быть передан в определенных целях — «для использования селекционного достижения», а это понятие имеет в контексте ГК РФ совершенно определенный и весьма узкий смысл (см. комментарий к ст. 1421). И все, что может быть «использовано» именно в этом узком смысле, т.е. для воспроизводства сорта или породы, с юридической точки зрения охватывается понятиями «семена» и «племенной материал» вне зависимости от биологических характеристик.

———————————
Propagating or harvested material; во французском (оригинальном) тексте — не только материал для воспроизводства или вегетативного размножения (materiel de reproduction ou de multiplication vegetative), но и любая продукция урожая (un produit de recolte).

5. Согласно буквальному тексту Конвенции UPOV семена должны быть проданы (sold; a ete vendu; verkauft) или переданы иным образом в распоряжение иных лиц (otherwise disposed of to others; remis a des tiers d’une outre maniere; aufandere Weise an andere abgegeben wurde); продажа должна быть исполнена и завершена. Однако для заинтересованного лица факт состоявшейся более года назад сделки с семенами сорта, который претендует на правовую охрану, совершенной к тому же другим лицом, практически недоказуем. Поэтому Закон о селекционных достижениях и ГК РФ скорректировали формулировку Конвенции, употребив соответствующие глаголы в несовершенном виде: «не продавались и не передавались иным образом», а не «не были проданы или переданы».

В соответствии с буквой комментируемой нормы п. 3 ст. 1413 ГК РФ для утраты новизны селекционного достижения достаточно установить факт не «продажи» как заключения и исполнения двусторонней сделки, а нахождения в продаже, предложения к продаже, т.е. одностороннего действия, изъявления селекционером или его правопреемником воли на совершение сделки, неминуемо влекущей утрату новизны селекционного достижения. Подобное изъявление воли может быть сделано, в частности, путем размещения в средствах массовой информации публичной оферты договора розничной купли-продажи (ст. 494 ГК) или иной коммерческой рекламы. И поскольку действующее законодательство требует хранить рекламные материалы в течение одного года со дня последнего распространения (ст. 12 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ «О рекламе»), доказательства совершения таких действий в очень большом числе случаев оказываются доступны заинтересованному лицу (см. также комментарий к ст. 1437 ГК).

———————————
См.: решение коллегии Апелляционной комиссии Государственной комиссии РФ по испытанию и охране селекционных достижений от 23 июня 2005 г. (протокол N 7).

Собрание законодательства РФ. 2006. N 12. Ст. 1232.

6. Соответствие критерию отличимости не предполагает сравнения селекционного достижения со всеми существующими сортами или породами. Установлению подлежит отличие только от сортов или пород, которые могут считаться «общеизвестными». При этом законодательная дефиниция понятия «общеизвестное селекционное достижение» отсутствует. Конвенция UPOV в редакции 1991 г. (ст. 7) вообще не дает расшифровки понятия «отличимость», оставляя эту проблему законодательству стран-участниц. Конвенция рассматривает только частный случай, предусмотренный ГК РФ в абз. 3 п. 4 ст. 1413 (причем именно как частный, in particular), включая и тот его вариант, когда государство-участник требует официальной регистрации и для неохраняемых сортов и заявка подается на включение в соответствующий реестр. Закон о селекционных достижениях (подп. «б» ч. 2 ст. 4) также перечислял лишь отдельные примеры «общеизвестности», оставляя список ее возможных источников открытым.

Гражданский кодекс РФ впервые дает исчерпывающий перечень таких источников: официальные каталоги, справочный фонд, описания в публикациях (абз. 2 п. 4 комментируемой статьи) . Таким образом, к сравнению в целях определения отличимости селекционного достижения должны привлекаться все опубликованные материалы, содержащие точное описание сортов растений, без исключений, а также две категории неопубликованных информационных ресурсов, вполне доступных тем не менее заинтересованному лицу.

———————————
В данном случае текст правовой нормы Кодекса скорее опирается на положение Конвенции UPOV в редакции 1978 г. (подп. «а» п. 1 ст. 6): «Известность может быть доказана… например, ссылками на уже выращиваемую или продаваемую культуру, запись полученных или уже выращиваемых сортов в официальном реестре, наличие их в фонде коллекций или точное описание в публикации». Однако следует принять во внимание, что и этот перечень, со второй частью которого текст комментируемой правовой нормы Кодекса совпадает буквально, в отличие от нее не являлся закрытым. При этом отказ ГК РФ от первой части формулировки Конвенции UPOV 1978 г. о возможности ссылаться «на уже выращиваемую или продаваемую культуру» представляется вполне логичным. «Выращивание» без введения в оборот не способно сделать селекционное достижение общеизвестным, а «уже продаваемая» культура опорочит не отличимость, а новизну.

7. Для результата интеллектуальной деятельности «необходимым условием установления… исключительного права и пуска в товарный экономический оборот является обособление данного результата (продукта) от ближайшего, смежного, даже аналогичного…» .

———————————

КонсультантПлюс: примечание.

Статья В.А. Дозорцева «Понятие исключительного права» включена в информационный банк согласно публикации — Статут, 2003; «Юридический мир», 2000, NN 3, 6.

Дозорцев В.А. Понятие исключительного права // Проблемы современного гражданского права. М.: Городец, 2000. С. 289.

В подавляющем большинстве случаев для установления соответствия критерию отличимости к сравнению привлекаются не селекционные достижения как таковые, но описания селекционных достижений. Пригодность описаний к такому сравнению может быть обеспечена только унификацией процесса их составления. Именно поэтому формальное описание селекционного достижения составляется не самим заявителем, а федеральным органом исполнительной власти по представленным заявителем материалам (п. 1 ст. 1439) , а ранее составлялось Государственной комиссией по испытанию и охране селекционных достижений (абз. 4 ст. 10 Закона о селекционных достижениях).

———————————
Заявитель должен представить только анкету селекционного достижения (подп. 2 п. 2 ст. 1433 ГК). «Анкета селекционного достижения составляется на специальном бланке для соответствующего рода, вида», т.е. тоже формализована (см. Правила составления и подачи заявки на выдачу патента на селекционное достижение).

К описанию селекционного достижения в публикации, которая делает сорт или породу общеизвестными, ГК РФ также предъявляет требование «точности», которая в данном случае должна пониматься как наличие информации, необходимой и достаточной для однозначного сравнения и оценки.

Вопрос о признаках селекционного достижения представляется одним из самых важных для понимания и применения норм гл. 73 ГК РФ. Конвенция UPOV в редакции 1991 г. фактически выделяет только две разновидности признаков: отражающие генотип (characteristics resulting from a given genotype, ст. 1, определения; либо expression of the essential characteristics that result from the genotype, ст. 14, объем прав селекционера) и определяющие (relevant characteristics, ст. 8, однородность; ст. 9, стабильность). Редакция 1978 г., описывая понятие отличимости, говорила еще о «важных» признаках (important characteristics). Гражданский кодекс РФ упоминает значительно больше вариантов, используя для их описания самые разные определения:

1) основные (п. 6 ст. 1413);

2) основные, отражающие генотип (п. 4 ст. 1421);

3) наиболее существенные (п. 4 ст. 1421; таким образом, в принципе имеют право на существование и «менее существенные» признаки);

4) существенные, «зафиксированные» в описании (п. 2 ст. 1415);

5) указанные в описании сорта (п. 1 ст. 1440);

6) сохраняющиеся (как правило, естественным путем; п. 6 ст. 1413);

7) сохраняемые (патентообладателем, сознательно и целенаправленно, п. 1 ст. 1440).

Однако речь везде идет о выраженности и, главное, о сохранении и воспроизведении в новых поколениях сущностных признаков, во-первых, действительно являющихся внешним проявлением основных генетических особенностей селекционного достижения, во-вторых, тем самым позволяющих определить его как сорт, породу или их охраняемую категорию (т.е. являющихся частью формального определения, в том числе и для целей правовой охраны). При этом правовая охрана предоставляется не «признакам (свойствам) растений или животных (нематериальный элемент), воспроизведенным в отдельных особях (материальный элемент), которые обладают такими признаками (свойствами)» , а совокупности признаков, которая имеет правовой смысл именно как единое целое.

———————————
Гаврилов Э.П., Еременко В.И. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный). С. 637 — 648.

8. Отсутствие отличимости от сорта, не охраняемого патентом на территории РФ, является абсолютным основанием для отказа в предоставлении правовой охраны при всех обстоятельствах (п. 1 ст. 1439 ГК).

Точно такое же отсутствие явной отличимости от охраняемого сорта в ряде случаев может оказаться препятствием только для самостоятельной правовой охраны, но не охраны как таковой (см. комментарий к ст. 1421 ГК). Если такое отсутствие отличимости связано с происхождением сорта или породы, на новое, производное селекционное достижение будет распространено исключительное право, ранее уже существовавшее у патентообладателя в отношении исходного сорта (породы).

9. Толкование и применение критериев однородности (п. 5 ст. 1413 ГК) и стабильности (п. 6 ст. 1413 ГК), как представляется, не требуют дополнительного комментария. По сути это оценка той же самой отличимости (точнее — ее отсутствия); селекционное достижение сравнивается здесь не с другими сортами или породами, а с самим собой — в пространстве (для однородности) или во времени (для стабильности).

Однородность и стабильность сорта или породы также определяются по признакам, зафиксированным в описании (п. 2 ст. 1415).

10. Понимание ГК РФ, как и Законом о селекционных достижениях, критерия стабильности в значительной мере опирается на текст предыдущей редакции Конвенции UPOV. Новый сорт должен быть устойчивым в своих основных признаках, т.е. соответствовать своему определению при последующем воспроизводстве или размножении (подп. «d» п. 1 ст. 6 Конвенции UPOV в ред. 1978 г.). Получение сорта или породы не признается селекционным достижением, даже имея творческий характер и представляя научный интерес, если сорт, порода не способны «сохранять свои особые свойства при воспроизводстве» .

———————————
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2000. С. 707.

Описывая признак стабильности, ГК РФ (п. 6 ст. 1413) неосторожно употребил термин «неоднократное размножение». Его неосторожность, например, в том, что гибриды F1 не «размножаются», по крайней мере семенами. Помимо гибридов, семена которых получают от растений, принадлежащих к другим сортам (линиям и т.д.), в последние годы начали получать распространение так называемые сорта-терминаторы, характерной особенностью которых является неспособность к самовоспроизводству, специально закладываемая селекционером при создании сорта. Некоторые авторы считают, что требование стабильности исключает для автора возможность создавать препятствия размножению сорта. Однако это не так. Речь здесь не идет о «воспроизводимости». Конвенция UPOV имела в виду не столько «последующие», сколько «повторяющиеся, возобновляющиеся» действия по размножению сорта. Способность к самовоспроизводству — это свойство пусть и очень многих, но далеко не всех селекционных достижений, однако она не является их обязательным свойством. В данном случае речь не идет о передаче признаков непременно «по наследству».

———————————
Вегетативное размножение гибридного растения F1 почти всегда оказывается возможным, однако с генетической точки зрения это дублирование, клонирование исходного экземпляра, а не получение растения нового поколения.

Охраняемые селекционные достижения должны обладать рядом дополнительных признаков или, говоря иными словами, отвечать указанным в законе критериям охраноспособности. В их ряду на первом месте стоит новизна селекционного достижения.

Сорт, порода считаются новыми, если на дату подачи заявки на выдачу патента семена или племенной материал данного селекционного достижения не продавались и не передавались иным образом другим лицам селекционером, его правопреемником или с их согласия для использования селекционного достижения:

• 1) на территории Российской Федерации - ранее чем за один год до указанной даты;
• 2) на территории другого государства - ранее чем за четыре года или, если это касается сортов винограда, древесных декоративных, древесных плодовых культур и древесных лесных пород - ранее чем за шесть лет до указанной даты (п. 3 ст. 1413 ГК).

Нетрудно заметить, что законодательные требования к новизне селекционного достижения существенно отличаются от аналогичных требований, предъявляемых к большинству других объектов интеллектуальной собственности. Новизну селекционного достижения порочит, в сущности, лишь одно обстоятельство, а именно продажа или иная передача семян или племенного материала другим лицам для использования. Сведения о селекционных достижениях, опубликованные в общедоступных источниках, равно как и использование селекционного достижения самим селекционером или его правопреемником, при исследовании новизны во внимание не принимаются. Селекционное достижение не утрачивает своей новизны и в том случае, если материал, применяемый для воспроизводства сорта или породы, использован другими лицами без согласия селекционера или его правопреемника.

Новизна селекционного достижения устанавливается на определенную дату, каковой является дата приоритета. В свою очередь, приоритет селекционного достижения определяется по дате поступления в федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям заявки на выдачу патента.

Следующим критерием охраноспособности селекционного достижения является его отличимость. Указанный критерий весьма близок к признаку новизны в том его традиционном понимании, в каком он используется обычно в патентном праве. В соответствии с данным требованием селекционное достижение должно явно отличаться от любого другого общеизвестного селекционного достижения, существующего к моменту подачи заявки. При этом общеизвестными признаются селекционные достижения, находящиеся в официальных каталогах, справочном фонде или имеющие точное описание в одной из публикаций. Как видим, речь идет об установлении качественных различий между достигнутым результатом селекции и уже имеющимися селекционными достижениями, сведения о которых опубликованы в общедоступных источниках информации. Как и в патентном праве, в рассматриваемой области к общеизвестным селекционным достижениям, с которыми должно производиться сравнение, приравнены и те селекционные достижения, на которые поданы заявки на выдачу патента, при условии что на селекционное достижение будет выдан патент.

Помимо отличимости, охраноспособное селекционное достижение должно быть однородным. В соответствии с указанным признаком растения сорта и животные породы должны быть достаточно однородны по своим морфологическим, физиологическим, цитологическим, химическим и другим признакам с учетом отдельных отклонений, которые могут иметь место в связи с особенностями размножения. Признак однородности выражает качественную определенность достигнутого результата селекции. Без наличия у большинства растений сорта или у животных определенной породы общих сущностных признаков, которые отличают их от растений и животных других сортов и пород, вообще нельзя говорить о достижении селекционного результата. Показатели однородности применительно к отдельным видам сортов растений и пород животных устанавливаются различными методиками, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти по селекционным достижениям.

Наконец, последним критерием охраноспособности селекционного достижения является его стабильность. Согласно п. 6 ст. 1413 ГК селекционное достижение считается стабильным, если его основные признаки остаются неизменными после неоднократного размножения или, в случае особого цикла размножения - в конце каждого цикла размножения. Получение растения или животного, которые не способны сохранять свои особые свойства при воспроизводстве, селекционным достижением с точки зрения закона не считается и им не охраняется, хотя бы оно и имело известное научное значение и носило творческий характер.

Таковы предусматриваемые действующим российским законодательством признаки охраноспособного селекционного достижения. Опираясь на них, можно сформулировать следующее определение охраноспособного селекционного достижения. Им является биологическое решение задачи по выведению новых сорта растения или породы животного, имеющих явные отличия от общеизвестных сортов и пород, обладающих достаточной однородностью и стабильностью и относящихся к ботаническим и зоологическим рядам и видам, перечень которых установлен в предусмотренном законом порядке.