Главная » Накопительная » Договор коммерческой субконцессии. Договор коммерческой субконцессии — права и обязанности по договору

Договор коммерческой субконцессии. Договор коммерческой субконцессии — права и обязанности по договору

Общие положения. По общему правилу без согласия правообладателя пользователь не вправе делегировать третьим лицам предоставленные ему исключительные права, в частности, предоставлять сублицензии, вносить их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ или паевого взноса в производственный кооператив и т.п. Данная норма является диспозитивной, и указанное правило может быть изменено по соглашению сторон.

Согласие правообладателя на то, чтобы пользователь имел право разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или его части, должно быть оформлено письменно и может либо представляться в каждом конкретном случае (ad hoc vice), либо закрепляться в основном договоре как рамочное согласие на заключение договоров субконцесии на определенных условиях. Следует подчеркнуть, что, в отличие, например, от согласия собственника на передачу имущества в субаренду (п. 2 ст. 615 ГК), закон предполагает, что правообладатель должен не просто выразить принципиальное одобрение на заключение таких договоров, но и определить их существенные условия (п. 1 ст. 1028 ГК).

Как правило, отношения пользователя с третьим лицом оформляются договором коммерческой субконцессии. Предоставление в течение соответствующего срока определенного количества субконцессий может быть не только правом, но и обязанностью пользователя. Включая в договор концессии подобные условия, правообладатель реализует свой интерес в расширении сети.

Особенности договора коммерческой субконцессии. В договоре субконцессии пользователь выступает в роли вторичного правообладателя, а его контрагент - в роли вторичного пользователя. К договору коммерческой субконцессии применяются предусмотренные гл. 54 ГК правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии. Возникает вопрос, какие аспекты отношений сторон "предполагают иное"? Логично предположить, что давать инструкции и указания о характере использования комплекса исключительных прав вторичному пользователю и осуществлять контроль за его деятельностью может непосредственно правообладатель. Он же обязан обеспечить оказание вторичному пользователю технической помощи, содействие в обучении и повышении квалификации работников - ведь компетенция первичного пользователя в этих вопросах весьма ограничена.

Предоставленные на основе субконцессии права производны от прав, полученных пользователем по основному договору. Их объем не может выходить за пределы прав, предоставленных пользователю по основному договору коммерческой концессии (см. п. 2 ст. 1027 ГК). В противном случае вторичный правообладатель изначально не сможет выполнить обязанность по предоставлению вторичному пользователю прав на использование объектов интеллектуальной собственности (п. 1 ст. 1031 ГК). Из этого обстоятельства логически вытекает и правило, что договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии.

Если договор коммерческой концессии является недействительным, то недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии.

В литературе отмечается, что договор коммерческой субконцессии порождает не только прямые отношения между сторонами договора, но и опосредованные отношения между вторичным пользователем и основным правообладателем*(918). Такие опосредованные отношения проявляются, в частности, в положениях о судьбе договора коммерческой субконцессии при прекращении основного договора (за исключением прекращения договора в связи с истечением его срока). Права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) в случае расторжения договора, заключенного без указания срока, либо преждевременного расторжения срочного договора переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору (п. 3. ст. 1029 ГК). Тогда с согласия правообладателя договор субконцессии трансформируется в прямой договор между правообладателем и бывшим субконцессионером, т.е. происходит замена лиц в обязательстве: правообладатель заступает на место выбывшего "промежуточного звена" - пользователя (ст. 1029 ГК). Это правило защищает в первую очередь экономические интересы правообладателя, которому предоставляется возможность сохранить отношения с субконцессионерами при выбытии промежуточного звена. Данное правило должно применяться с определенными оговорками. В частности, если инициатором расторжения основного договора коммерческой концессии выступил пользователь, и основаниями для такого расторжения стали изменение фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя (ст. 1039 ГК) или допущенные правообладателем нарушения обязательств по договору коммерческой концессии, которые затрагивают интересы субконцессионера, то субконцессионер вправе отказаться от трансформации договора субконцессии в основной договор.

В отличие от общих правил об ответственности должника перед кредитором за действия третьих лиц (см. ст. 403, п. 3 ст. 706 ГК) по договору субконцессии вторичный пользователь за причиненный его действиями вред отвечает непосредственно перед основным правообладателем, хотя и не состоит с ним в прямых договорных отношениях*(919). Эта норма будет, в частности, применяться, если действия вторичного пользователя влекут раскрытие конфиденциальной информации, нарушают исключительные права правообладателя, подрывают его деловую репутацию, ведут к снижению спроса на его продукты.

Пользователь несет субсидиарную ответственность за действия вторичных пользователей (субконцессионеров), которые причиняют ущерб правообладателю, хотя и не могут быть квалифицированы, как нарушение обязанностей пользователя по договору коммерческой концессии (п. 4 ст. 1029 ГК). В частности, вред может быть причинен раскрытием субконцессионером сведений, составляющих коммерческую тайну правообладателя, а также действиями, влекущими снижение привлекательности брэнда правообладателя, наносящими ущерб его деловой репутации и стоимости или охраноспособности его товарных знаков.

Основной договор коммерческой концессии может предусматривать условие о предоставлении пользователем возможности использования полученного им от правообладателя комплекса прав или его определенной части другим предпринимателям (субконцессия). По условиям конкретного договора предоставление субконцессии может быть как правом, как и обязанностью пользователя (см. п. 1 ст. 1029 и абз. 7 ст. 1032 ГК). С помощью субконцессий первоначальный правообладатель фактически еще больше расширяет свои возможности воздействия на соответствующий рынок, а потому он может быть заинтересован в их выдаче.

Итак, по договору коммерческой субконцессии одна сторона (пользователь), заключившая договор коммерческой концессии с правообладателем, обязуется предоставить другой стороне (субпользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока в пределах срока основного договора право использовать в предпринимательской деятельности субпользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю и полученных пользователем по основному договору коммерческой концессии, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. По своей юридической природе данный субдоговор как и основной договор является консенсуальным, возмездным, двусторонним, длящимся.

Как видно из определения «основного» договора коммерческой концессии, данного в ст. 1027 ГК РФ, правообладатель и пользователь, а значит, и субпользователь (поскольку к договору коммерческой субконцессии согласно п.5 ст. 1029 ГК РФ применяются нормы о договоре коммерческой концессии), являются предпринимателями.

Рассматриваемый договор должен быть заключен в письменной форме под угрозой ничтожности при ее несоблюдении (п.1 ст. 1028). П.2 ст. 1028 ГК РФ содержит положение, что договор подлежит регистрации органом, зарегистрировавшим правообладателя, а если он зарегистрирован за рубежом, соответственно пользователя. Учитывая, что в субконцессии пользователь выступает по отношению к субпользователю в качестве правообладателя, то и регистрировать субдоговор необходимо в органе, зарегистрировавшем пользователя (субпользователя, если пользователь зарегистрирован в иностранном государстве), в том же порядке, в каком регистрируется договор коммерческой концессии [Приказ Минфина РФ от 12 августа 2005 г. N 105н "О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)"(Зарегистрирован в Минюсте РФ 13 сентября 2005 г. Регистрационный N 6997)// Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти от 19 сентября 2005 г. N 38.] Кроме того, договор коммерческой концессии (как и субдоговор) на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков, вновь под угрозой ничтожности.

Правовое регулирование договора коммерческой субконцессии

П.5 ст. 1029 содержит золотое правило правового регулирования субдоговоров: к договору коммерческой субконцессии применяются нормы о договоре коммерческой концессии (Гл. 54 ГК РФ), если иное не вытекает из особенностей субконцессии.

Здесь также следует упомянуть, что ввиду специфики объекта в регулировании рассматриваемого договора особую роль играет право интеллектуальной собственности. Также очевидно, что объединение предпринимателей на основе коммерческой концессии связано с риском возникновения негативных последствий для конкуренции, а значит, является объектом антимонопольного регулирования.

Предмет и иные существенные условия договора коммерческой субконцессии

Предметом договора являются действия пользователя, заключившего договор коммерческой концессии с правообладателем, по предоставлению субпользователю за вознаграждение на срок или без указания срока в пределах срока основного договора права использовать в предпринимательской деятельности субпользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю и полученных пользователем по основному договору коммерческой концессии, в том числе, право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д., а кроме того может предусматриваться постоянное техническое и консультативное содействие субпользователю. Субпользователь в свою очередь использует данный комплекс исключительных прав и платит вознаграждение, предусмотренное договором, в форме и порядке, согласованных сторонами.

Ввиду того, что согласно ст. 1027 договор может быть заключен как на определенный, так и на не определенный срок, однако на случай, если это условие в договоре не определено, презумпции на это условие не существует, условие о сроке является существенным.

Поскольку ст. 1032 ГК содержит положение об обязанности использования фирменного наименования и коммерческого обозначения правообладателя лишь строго определенным в договоре способом, договор должен содержать этот способ.

Договор должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения вторичному пользователю. Оно не может устанавливаться в соответствии с правилом п. 3 ст. 424 ГК, а является существенным условием данного договора, которое стороны обязаны согласовать.

Права и обязанности сторон договора коммерческой субконцессии

Начнем с того, что договор коммерческой субконцессии стороны могут заключать, только если согласно основному договору возможно заключение субдоговора, причем по условиям конкретного договора предоставление субконцессии может быть как правом пользователя, так и его обязанностью (п. 1 ст. 1029 ГК). Договор субконцессии зависит от основного договора, поэтому срок субконцессии не может превышать срока действия основного договора, а недействительность последнего влечет безусловную недействительность субдоговора. (абз. 2 п. 1 и п.2 ст. 1029 ГК).

Основная обязанность пользователя по субдоговору коммерческой концессии - передать комплекс исключительных прав, полученных от правообладателя, в предусмотренном договором объеме. Этой обязанности соответствует право использовать данный комплекс исключительных прав и одновременно обязанность не входить за пределы пользования, установленные договором.

Договор коммерческой субконцессии может определять конкретный объем использования полученных субпользователем прав и информации (например, по стоимости или количеству произведенных товаров или оказанных услуг, использованию их на одном предприятии или на определенном их количестве и т. п.), причем с указанием или без указания территории использования применительно к соответствующей сфере предпринимательской деятельности (например, торговля определенным видом товаров или оказание соответствующих услуг только в данном регионе).

По условиям рассматриваемого субдоговора возможны известные ограничения прав сторон (п. 1 ст. 1033 ГК). Вторичный правообладатель может взять на себя обязательство не предоставлять аналогичные комплексы исключительных прав для использования третьим лицам либо также самому воздерживаться от аналогичной деятельности на данной территории. В этом случае субпользователь, по существу, получает монопольные возможности на соответствующем рынке. Со стороны субпользователя возможны обязательства об отказе от конкуренции с правообладателем на конкретной территории либо об отказе от получения аналогичных прав от конкурентов правообладателя. Это гарантирует пользователю возможности самостоятельного участия на определенном рынке.

Очевидно, что все названные условия не должны нарушать антимонопольных запретов. В противном случае они могут быть признаны недействительными или оспоримыми (абз. 2 п. 1 ст. 1033, ст. 168 ГК).

Вместе с тем закон исключает возможность установления договором условий, по которым вторичный правообладатель получает право определять цену товаров или услуг, реализуемых субпользователем (как в виде конкретной цены, так и путем установления ее верхнего или нижнего предела), либо субпользователь вправе каким-либо образом ограничивать круг своих потребителей-заказчиков (оказывая услуги лишь определенным их категориям либо лицам, имеющим место нахождения или жительства на данной территории). В ином случае речь могла бы идти о жестком разделе рынка (прикреплении потребителей к строго определенному изготовителю или услугодателю), условия сбыта на котором фактически диктовал бы не участвующий в нем правообладатель. Такого рода условия прямо объявлены ничтожными (п. 2 ст. 1033, ст. 168 и 169 ГК). Исключение территориальных ограничений для услугополучателей дает возможность выступать в этом качестве более широкому кругу потребителей, которым субпользователь не вправе отказать в предоставлении соответствующих товаров или услуг, ссылаясь на региональные ограничения сферы своей деятельности по договору.

Договор коммерческой субконцессии, как предпринимательский, всегда является возмездным. Пользователь имеет право на получение вознаграждения от субпользователя, которое может быть в форме разовых ("паушальных") или периодических ("роялти") платежей, отчислений (процентов) от выручки на оптовую цену товаров и т. п. (ст. 1030 ГК). Допустимо и практикуемое в развитых странах сочетание этих способов, обычно состоящее в единовременной выплате после заключения договора и в периодических выплатах оговоренной части от прибыли (отчислений от выручки). Вместе с тем договор должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения пользователю. Оно не может устанавливаться в соответствии с правилом п. 3 ст. 424 ГК, а является существенным условием данного договора, которое стороны обязаны согласовать.

Поскольку предметом данного договора является разрешение использовать некоторые объекты исключительных прав, необходима также дополнительная регистрация этого договора (в части использования объекта соответствующего исключительного права) в патентном или ином аналогичном ведомстве под страхом признания договора недействительным (ничтожным) (абз. 4 п. 2 ст. 1028 ГК, п. 2 ст. 13 Патентного закона, ст. 27 Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров». Выдача и оформление соответствующих лицензий (включая их регистрацию и уплату установленных пошлин и сборов) является обязанностью пользователя (п. 1 ст. 1031 ГК).

Обязанность осуществления регистрации самого договора по общему правилу также лежит на вторичном правообладателе, если, однако, иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 2 ст. 1031 ГК). Вторичный правообладатель обязан также контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых и реализуемых субпользователем на основании договора. Эта обязанность установлена в интересах первоначального правообладателя, поддерживающего таким образом свою коммерческую репутацию, она может и отсутствовать в конкретном договоре.

Обязанности правообладателя, определенные п. 1 ст. 1031 Кодекса, относятся к сформулированным законом императивно. Условия, указанные в п. 2 ст. 1031 сформулированы диспозитивно. Иначе говоря, они могут отсутствовать в договоре, а в некоторых случаях даже составлять обязанность пользователя.

К числу непременных обязанностей субпользователя по концессионному договору ст. 1032 ГК относит, во-первых, уже указанную обязанность использования объектов исключительных прав лишь строго ограниченными в договоре способами, а также неразглашения содержания конфиденциальной коммерческой информации, полученной от контрагента.

Во-вторых, это ряд обязанностей, исполнение которых призвано обеспечить соответствие результатов деятельности субпользователя аналогичным результатам (товарам, работам или услугам) первоначального и вторичного правообладателя: соответствие качества названных результатов, соблюдение инструкций и указаний первоначального и вторичного правообладателя, в том числе о технологии их получения и даже оформлении коммерческих помещений, используемых для их реализации, оказание заказчикам дополнительных (сопутствующих) услуг, которые обычно предоставляет первоначальный правообладатель.

В интересах охраны прав потребителей субпользователь обязан информировать их об использовании им соответствующих объектов первоначального правообладателя в силу договора и субдоговора коммерческой концессии, с тем чтобы не вводить их в заблуждение относительно фактического услугодателя. Все перечисленные обязанности сформулированы императивно.

Традиционные правила гражданского права о субдоговорах в рассматриваемом договоре подвергаются специфической модификации. В частности, в случае досрочного прекращения основного договора, заключенного на срок, либо расторжения договора, заключенного без указания срока (п. 3 ст. 1029 ГК) субпользователь не теряет права, предоставленные по субдоговору, напротив, правообладатель по основному договору автоматически замещает пользователя, т.е. становится непосредственным контрагентом субпользователя (субдоговор поглощается основным договором). Однако первоначальный правообладатель имеет право отказаться от такого замещения.

В этом случае нет отношений правопреемства в классическом виде. Вторичный пользователь не получает прав и обязанностей первичного пользователя, которые тот имел в силу договора коммерческой концессии. Вторичный пользователь сохраняет по отношению к правообладателю только те права и обязанности, которые получил по договору коммерческой субконцессии. Это общее правило действует, если правообладатель явным образом не отказался от принятия на себя прав и обязанностей по договору коммерческой субконцессии. Кроме того, данная норма является диспозитивной и может быть изменена в субдоговоре.

Договор коммерческой субконцессии может быть изменен сторонами в течение срока его действия по общим правилам гражданского права (глава 29 ГК). Однако любые изменения этого договора подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036). Лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц, в том числе для заказчиков субпользователя.

Любая из сторон договора коммерческой субконцессии имеет право на досрочное расторжение при условии уведомления другой стороны не менее чем за шесть месяцев. Таким же правом обладает и первоначальный правообладатель по основному договору, и если он пожелает воспользоваться таким правом, то обеим сторонам субдоговора придется подчиниться. Представляется, что субпользователя о расторжении субдоговора в связи с расторжением основного договора должен уведомить именно вторичный правообладатель как непосредственный контрагент. При этом досрочное расторжение, как и прекращение договора, заключенного без указания срока, подлежат обязательной регистрации (п. 2 ст. 1037 ГК), как и соответствующее прекращение пользования зарегистрированным объектом исключительного права. С этого момента договор считается прекращенным для третьих лиц, включая заказчиков субпользователя.

Добросовестный субпользователь вправе добиваться заключения договора на новый срок на тех же условиях (п. 1 ст. 1035 ГК). Отказ вторичного правообладателя в заключении договора на новый срок (по существу, в его продлении) может быть связан с его нежеланием использовать далее соответствующие исключительные и иные права, но не может быть обусловлен наличием других потенциальных пользователей. Поэтому согласно п. 2 ст. 1035 ГК вторичный правообладатель может отказать добросовестному субпользователю в заключении договора, если в течение трех лет он не будет заключать аналогичные договоры с другими пользователями (или соглашаться на заключение аналогичных договоров субконцессии) на территории, где действовал прежний договор. В ином случае он обязан либо заключить такой договор с прежним субпользователем (причем на не менее благоприятных для субпользователя условиях, чем в прекратившемся договоре), либо возместить ему все возможные убытки, включая и упущенную выгоду. Разумеется, данная обязанность не распространяется на вторичного правообладателя в случаях ненадлежащего исполнения субпользователем своих обязанностей по договору.

При изменении первоначальным правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, используемых субпользователем по договору, последний сохраняет силу в отношении нового наименования (обозначения) при согласии на это пользователя. Разумеется, договор, как и право пользования фирменным наименованием, в этом случае должны быть изменены и перерегистрированы. Субпользователь же получает право требовать соразмерного уменьшения вознаграждения вторичному правообладателю (ст. 1039 ГК), ибо новое наименование обычно не пользуется такой же коммерческой репутацией, как и прежнее. При несогласии субпользователя на продолжение действия договора он подлежит прекращению с возмещением субпользователю всех причиненных этим обстоятельством убытков. При прекращении установленного соответствующим законом срока действия исключительного права, использовавшегося по договору, он также продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву (ч. 1 ст. 1040 ГК). Разумеется, субпользователь вправе потребовать от вторичного правообладателя соразмерного уменьшения вознаграждения (если иное не предусмотрено договором).

При переходе исключительного права, являющегося объектом основного и субдоговора коммерческой концессии, к другому лицу стороной договора становится новый правообладатель (правопреемник предыдущего правообладателя), а сам договор сохраняет силу (п. 1 ст. 1038 ГК). Это же касается и случаев смерти правообладателя - физического лица, на место которого по общему правилу могут встать его наследники (наследник). Конечно, при этом необходимо соблюдение процедуры принятия наследства, установленной законом, и регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя (иначе он не вправе быть стороной договора). До этого момента осуществление прав и обязанностей первоначального правообладателя возлагается на назначенного нотариусом (осуществляющим меры по охране наследства) управляющего, который действует по правилам о договоре доверительного управления имуществом (ст. 1026 ГК). При невозможности достижения такой ситуации, в том числе при отказе от этого наследников, основной договор прекращается; при этом субдоговор может трансформироваться в основной договор в соответствии с п.3 ст. 1029 ГК РФ.

Ответственность участников правоотношения по договору коммерческой субконцессии

Правила об ответственности в договоре коммерческой субконцессии существенно отличаются от других субдоговоров.

Как правило, в субдоговоре контрагенты отвечают непосредственно и только друг перед другом; сторона основного договора, не являющаяся контрагентом по субдоговору, субъектом ответственности в субдоговоре не является и не отвечает перед третьими лицами за деятельность субконтрагента.

Субпользователь не находится в договорных отношениях с первичным правообладателем. Следовательно, он не может нести непосредственно перед ним ответственность за нарушение своих договорных обязательств. Однако он несет перед первичным правообладателем ответственность за причинение вреда. В силу того, что выбор контрагента (субпользователя) по договору коммерческой субконцессии осуществляется вторичным правообладателем самостоятельно, на него тоже возлагается обязанность участвовать в возмещении вреда, причиненного субпользователем первичному правообладателю: по общему правилу, он несет субсидиарную ответственность перед первоначальным правообладателем за вред, причиненный первоначальному правообладателю действиями субпользователя. Это значит, что право требования к вторичному правообладателю о возмещении вреда первоначальный правообладатель может обратить лишь при невозможности удовлетворить такое требование за счет субпользователя в случае, если последний отказался возместить вред или не смог возместить его полностью или частично в силу нехватки у него средств. Данная норма диспозитивна, поэтому субсидиарная ответственность наступает в том случае, если договором не предусмотрено иное.

Это объясняется тем, что используемые по основному и субдоговору права являются не обязательственными, а исключительными, содержащими в себе не только имущественные, но и неимущественные правомочия. Поэтому их ненадлежащее осуществление во многих случаях причиняет вред непосредственно первоначальному правообладателю, остающемуся неизменным субъектом этих неимущественных правомочий. Вместе с тем вторичный правообладатель не исключается из общей цепочки правоотношений, о чем и свидетельствует субсидиарный характер его ответственности.

В коммерческой концессии согласно абз. 1 ст. 1034 ГК РФ правообладатель несет субсидиарную ответственность по требованиям, предъявляемым заказчиками к пользователю в связи с ненадлежащим качеством реализуемых им товаров или услуг. Если же пользователь выступает в роли изготовителя товаров правообладателя, то есть продает покупателям вещи (товары), на которых находятся товарные знаки и другие фирменные обозначения правообладателя, правообладатель отвечает за качество этих товаров солидарно с пользователем (абз. 2 ст. 1034, ст. 322-325 ГК). Эти нормы введены в целях гарантии прав заказчиков и потребителей субпользователя, поэтому в субдоговоре коммерческой концессии первоначальный правообладатель должен солидарно с первичным пользователем нести субсидиарную ответственность по требованиям о ненадлежащем качестве товаров и услуг, реализуемых субпользователем. Если субпользователь является изготовителем, и первоначальный, и вторичный правообладатель несут солидарную ответственность по требованиям о ненадлежащем качестве товаров и услуг, реализуемых пользователем).

«_____» _______________ 2016 г.

______________________________ в лице ______________________________, действующего на основании ______________________________, именуемый в дальнейшем «Вторичный правообладатель », с одной стороны, и ______________________________ в лице ______________________________, действующего на основании ______________________________, именуемый в дальнейшем «Пользователь », с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор» , о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Вторичный правообладатель предоставляет Пользователю на срок действия настоящего договора за уплачиваемое вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих ____________________ (далее – Правообладатель), включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (далее – Исключительные права).

1.2. Пользователь вправе использовать Исключительные права, переданные на условиях настоящего договора Вторичным правообладателем на территории ____________________.

2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Вторичный правообладатель обязан :

2.1.1. Передать Пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую Пользователю для осуществления Исключительных прав, предоставленных ему по настоящему договору.

2.1.2. Проинструктировать Пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением Исключительных прав.

2.1.3. Обеспечить государственную регистрацию настоящего договора.

2.1.4. Оказывать Пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников.

2.1.5. Контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) Пользователем на основании настоящего договора.

2.2. Пользователь обязан :

2.2.1. Использовать при осуществлении предусмотренной настоящим договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации Вторичного правообладателя указанным в договоре образом.

2.2.2. Обеспечивать соответствие качества производимых им на основе настоящего договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно Вторичным правообладателем.

2.2.3. Соблюдать инструкции и указания Вторичного правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования Исключительных прав тому, как он используется Правообладателем, Вторичным правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых Пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав.

2.2.4. Оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у Правообладателя, Вторичного правообладателя.

2.2.5. Не разглашать секреты производства (ноу-хау) Правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию.

2.2.6. Информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что они используют коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой субконцессии.

2.3. Ограничения прав Сторон настоящего договора (могут не предусматриваться договором):

2.3.1. Вторичный правообладатель обязуется не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за Пользователем территории (либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории).

2.3.2. Пользователь обязуется :

не конкурировать с Вторичным правообладателем на территории, на которую распространяется действие настоящего договора в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой Пользователем с использованием принадлежащих Вторичному правообладателю исключительных прав;
отказаться от получения по договорам коммерческой концессии (субконцессии) аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) Правообладателя, Вторичного правообладателя;
согласовывать с Вторичным правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных Исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

3. ПОРЯДОК ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ПРАВ

3.1. ______________________________.

4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

4.1. Вторичный правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к Пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) Пользователем по настоящему договору.

4.2. По требованиям, предъявляемым к Пользователю как изготовителю продукции (товаров), Вторичный правообладатель отвечает солидарно с Пользователем.

5. ВОЗНАГРАЖДЕНИЕ

5.1. Вознаграждение за пользование Исключительными правами составляет __________ рублей, в том числе НДС.

6. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ

6.1. Условия настоящего договора, а также любая информация, полученная сторонами в связи с исполнением настоящего договора, конфиденциальны и не подлежат разглашению в течение действия настоящего договора и в течение ____________________ после его прекращения.

6.2. Стороны обязуются не использовать полученную друг от друга конфиденциальную информацию в целях, не связанных с исполнением настоящего договора.

6.3. В случае невыполнения или ненадлежащего выполнения условий настоящего договора по обеспечению конфиденциальной информации виновная сторона обязуется возместить другой стороне причиненные убытки.

7. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

7.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и действует до «_____» _______________2016 г.

7.2. Каждая из сторон настоящего договора вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за ____________________ до даты расторжения.

7.3. Досрочное расторжение настоящего договора подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

7.4. Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный Пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения настоящего договора. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

8. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

8.1. Все споры или разногласия, возникающие между сторонами по настоящему договору или в связи с ним, разрешаются путем переговоров между сторонами.

8.2. В случае невозможности разрешения разногласий путем переговоров между сторонами они подлежат рассмотрению в арбитражном суде в установленном порядке.

8.3. Во всем остальном, не предусмотренном настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством РФ.

8.4. Всякие изменения или дополнения к настоящему договору будут действительны, если они будут совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями сторон по договору.

8.5. Настоящий договор составлен в __________ экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу.

9. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Вторичный правообладатель

Пользователь Юридический адрес:________________________________________ Почтовый адрес:________________________________________ ИНН/КПП:______________________________ Телефон/факс:____________________ Расчетный счёт:______________________________ Наименование банка:______________________________ Корреспондентский счёт:______________________________ БИК:____________________

10. ПОДПИСИ СТОРОН

Вторичный правообладатель _________________

Пользователь _________________

в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Вторичный правообладатель », с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Пользователь », с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны », заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Вторичный правообладатель предоставляет Пользователю на срок действия настоящего договора за уплачиваемое вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих (далее – Правообладатель), включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (далее – Исключительные права).

1.2. Пользователь вправе использовать Исключительные права, переданные на условиях настоящего договора Вторичным правообладателем на территории .

2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Вторичный правообладатель обязан :

2.1.3. Обеспечить государственную регистрацию настоящего договора.

2.2. Пользователь обязан :

2.3. Ограничения прав Сторон настоящего договора (могут не предусматриваться договором):

2.3.2. Пользователь обязуется :

не конкурировать с Вторичным правообладателем на территории, на которую распространяется действие настоящего договора в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой Пользователем с использованием принадлежащих Вторичному правообладателю исключительных прав;
отказаться от получения по договорам коммерческой концессии (субконцессии) аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) Правообладателя, Вторичного правообладателя;
согласовывать с Вторичным правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных Исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

3. ПОРЯДОК ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ПРАВ

4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

5. ВОЗНАГРАЖДЕНИЕ

5.1. Вознаграждение за пользование Исключительными правами составляет рублей, в том числе НДС.

6. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ

7. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

7.2. Каждая из сторон настоящего договора вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за дней до даты расторжения.

8. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

8.5. Настоящий договор составлен в экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу.

9. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Вторичный правообладатель

Юридический адрес:
Почтовый адрес:
Телефон/факс:
ИНН/КПП:
Расчетный счет:
Банк:
Корреспондентский счет:
БИК:
Подпись:

Пользователь

Юридический адрес:
Почтовый адрес:
Телефон/факс:
ИНН/КПП:
Расчетный счет:
Банк:
Корреспондентский счет:
БИК:
Подпись:

1. Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

2. Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии.

3. Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

4. Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

5. К договору коммерческой субконцессии применяются предусмотренные настоящей главой правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии.

Комментарий к Ст. 1029 ГК РФ

1. В п. 1 комментируемой статьи законодатель регламентирует заключение договора коммерческой субконцессии как производного от основного договора коммерческой концессии.

Сама редакция рассматриваемой нормы весьма примечательна. Согласно абз. 1 п. 1 для пользователя заключение договора субконцессии может выступать в качестве его права только в случаях, если это прямо предусмотрено основным договором. Данное обстоятельство отличает коммерческую концессию от прочих «субдоговоров» (субаренды, субподряда), в которых достаточно получить согласие арендодателя (п. 2 ст. 615 ГК) либо и без этого привлекать к выполнению своих обязанностей других лиц (если только из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично (п. 1 ст. 706 ГК)).

Условия субконцессии также должны быть согласованы с правообладателем или конкретно определены в договоре коммерческой концессии.

Подробное формально детализированное регулирование возможности заключения пользователем договора субконцессии довольно часто и вполне справедливо критикуют в юридической литературе, указывая на более оптимальный и традиционный вариант — решение сходных вопросов путем получения простого согласия правообладателя на заключение договора.

———————————
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. С. 1047; Райников А.С. Договор коммерческой концессии. С. 88.

Согласно абз. 1 п. 1 комментируемой статьи заключение договоров субконцессии в силу прямого указания в договоре может являться обязанностью пользователя, который должен будет предоставить на определенный договором концессии срок право пользования комплексом полученных от правообладателя исключительных прав (его частью) определенному в договоре числу лиц на условиях субконцессии.

При кажущейся противоречивости п. 1 комментируемой статьи он тем не менее нацелен на предоставление правообладателю разнообразных правовых моделей продвижения своего бизнеса путем расширения круга субъектов, использующих его товарные знаки, знаки обслуживания, коммерческое обозначение и т.д. на рынке соответствующих товаров, работ и услуг, ради чего, собственно говоря, заключается и сам договор коммерческой концессии.

2. Производность договора субконцессии от основного договора коммерческой концессии находит свое выражение в следующем.

Во-первых, срок договора субконцессии не может превышать срока действия договора коммерческой концессии, на основании которого он заключается. Если же в субконцессионном договоре стороны предусмотрят срок, превышающий срок действия основного договора, то в этих случаях договор должен считаться заключенным на срок действия концессионного договора. Такое последствие вытекает из п. 4 ст. 1027 и п. 3 ст. 1238 ГК РФ, в соответствии с которыми к договорам коммерческой концессии применяются правила разд. VII Кодекса о лицензионном договоре (поскольку это не противоречит ни положениям гл. 54 ГК, ни существу договора коммерческой концессии). С учетом этого определяется и объем передаваемых по субконцессионному договору прав: вторичному пользователю может быть предоставлено право использования передаваемого комплекса исключительных прав только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены основным договором для пользователя как стороны договора коммерческой концессии («первичного пользователя»).

Во-вторых, недействительность договора коммерческой концессии влечет за собой недействительность субконцессионного соглашения.

В-третьих, производность субконцессии от договора коммерческой концессии выражается и в том, что к договору коммерческой субконцессии применяются правила о договоре коммерческой концессии. Это означает, что его содержание (существенные условия), форма, требование о регистрации, права и обязанности сторон, возможные ограничения прав и т.д. регламентируются по тем же правилам, что и сам договор коммерческой концессии.

3. Производность договора субконцессии имеет своим следствием и определенные особенности, установленные п. 3 комментируемой статьи применительно к досрочному прекращению концессионного договора, заключенного на определенный срок (или к расторжению договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока). В таких случаях для вторичного пользователя становится возможной замена вторичного правообладателя основным правообладателем. Это дает возможность сохранить концессионные отношения в случае, если правообладатель заинтересован в этом и не отказывается от принятия на себя прав и обязанностей, предусмотренных договором субконцессии. Данное правило действует, если иное не предусмотрено в самом договоре коммерческой концессии.

4. Еще одна из специфических особенностей коммерческой субконцессии предусмотрена применительно к ответственности пользователя за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей. Пунктом 4 комментируемой статьи предусмотрено возложение субсидиарной ответственности на пользователя за действия вторичных пользователей. Подобная конструкция отличается от обычной схемы субдоговоров, в которых традиционно за действия субподрядчика и иного субъекта договора ответственность перед заказчиком несет генеральный подрядчик.

Установление данного правила вытекает из особенностей договора коммерческой концессии и прежде всего из его предмета и тех исключительных прав, которые передаются по договорам коммерческой концессии и, соответственно, субконцессии и нарушение которых умаляет прежде всего интересы непосредственно самого правообладателя, чьи секреты производства могут быть разглашены и непосредственно чья деловая репутация затронута в результате действий вторичного пользователя. Закрепление в Кодексе возможности привлечения к субсидиарной ответственности пользователя создает механизм более эффективной защиты прав правообладателя, применяемый в том случае, если иное не предусмотрено в договоре.

Просмотров