Лицензионный договор должен предусматривать. Когда требуется защита прав лицензиата

Залог долей и акций в хозяйственных обществах в нашем арсенале, как правило, используется в качестве одного из элементов для «упаковки» отношений с партнерами, фиксации договоренностей при привлечении стороннего финансирования, в том числе банковского, наряду с корпоративным договором, опционом на продажу доли в ООО и прочими. По своей гражданско-правовой сути это мера обеспечения исполнения обязательств. Вместе с тем, особенности предмета залога в виде долей и акций, как показывает практика, может привести к утрате владельческого контроля за всем бизнесом, о чем мы, конечно же, не можем умолчать.

Основное различие между залогом акций и залогом долей по ГК следующее:

при залоге акций все права акционера сохраняются у залогодателя (если не установлено иное),

при залоге долей - все права по умолчанию у залогодержателя (если иное опять же иное не установлено договором).

Отсутствие должного внимания к таким нюансам может породить существенные проблемы.

Залог доли в ООО – это мера обеспечения исполнения обязательств гражданско-правового характера. К примеру, общество берет кредит в банке, который в свою очередь кроме залога имущества и личного поручительства требует оформить долг доли собственника такого ООО. В статье рассмотрим как оформить договор залога доли в ООО.

Что собой представляет залог

Залог это средство по обеспечению исполнения какого-либо обязательства. Изначально возникает само обязательство (например, оплата определенной суммы денег). Залогодатель при этом может быть как основной должник по этому обязательству, так и любое третье лицо.

Для того, чтобы ООО могло передать долю в залог, в уставе этого общества не должно быть запрета на передачу доли в залог третьему лицу. Даже в том случае, если в обществе только один участник.

Решение о передаче доли в залог принимается решением учредителей на основании большего количества голосов, за исключением голоса того учредителя, который планирует передать в залог свою долю. Его голос учитываться не должен. Если в обществе только один участник, то решение он принимает самостоятельно.

Договор залога доли в ООО

Составив договор залога доли, его в обязательном порядке нужно заверить у нотариуса. После этого сведения по договору вносят в ЕГРЮЛ.

Важно! Независимая оценка доли в ООО для заключения договора не требуется. Оценку доли стороны соглашения проводят самостоятельно, учитывая действительную ее стоимость.

При неисполнении должником своих обязательств, кредитор может обратить взыскание на залог. При этом, у кредитора должна быть уверенность в том, что доля и ООО будут такими же ликвидными, как и при оформлении доли в залог. В соответствии с этим существуют некоторые ограничения:

Права участника ООО осуществлять вправе как залогодатель, так и залогодержатель.

Так как при залоге доли ООО корпоративные права участника переходят к залогодержателю, то кредитор сам принимает участие в собраниях участников ООО вместо него. При этом он имеет право голосовать при принятии некоторых решений, либо принимать их единолично, если в ООО только единственный участник. К решениям, принимать которые вправе залогодержатель, относят следующие вопросы:

• по увеличению уставного капитала за счет вклада нового участника, так как при этом доля участников ООО будет существенно размыта;
• по одобрению крупных сделок по вопросам уменьшения чистых активов, отчуждения недвижимого имущества, что в конечном итоге может привести к банкротству;
• по смене директора ООО на неподконтрольное участнику лицо;
• по реорганизации, либо выделению компании на третье лицо.

Важно! Чтобы избежать подобных ситуаций, договор залога доли в ООО должен содержать такую информацию: «корпоративные права участника Общества продолжает осуществлять залогодатель».

Когда права участника Общества осуществляет залогодержатель, обязанностью директора является уведомление залогодержателя о собраниях участников, а именно о месте и времени их проведения, а также повестке дня. Протокол собрания подписывает и залогодержатель вместе с другими участниками ООО.

Если Общество не уведомит залогодержателя о проводимом собрании, на котором будет принято какое-либо решение без его согласия, то залогодатель вправе оспорить его в судебном порядке.

Такой момент важно не упускать, так как неумелое использование залога может привести к утрате контроля над бизнесом. Все права залогодателя и залогодержателя важно прописывать в договоре.

Залогодатель не имеет право отчуждать залог без согласия на то залогодержателя, при условии что это не предусмотрено в договоре или законе.

Все сведения о залоге отражаются в ЕГРЮЛ, соответственно, самостоятельно участник общества не вправе продавать, дарить или обменивать долю и выходить из ООО без согласия на то залогодержателя. Такая сделка, как залог доли подлежит нотариальному удостоверению, при котором нотариус изучает договор и требует письменное согласие залогодержателя.

Залог доли в ООО сохраняется в случае перехода доли к другому лицу, включая переход правопреемнику.

Прекращение залога

Для погашения обеспечения залога в полном объеме снятия залога недостаточно. Важно погасить запись в ЕГРЮЛ об обременении доли. Сделать это можно либо на основании заявления от залогодержателя (форма № Р14001), либо по решению суда. Заявление подписывает залогодержатель, подпись которого заверяется у нотариуса. Следовательно, без залогодержателя исключить сведения из ЕГРЮЛ не получится.

Срок для подачи такого заявления законодательством не ограничен. Но прописать его можно в договоре залога. В случае если залогодержатель не торопится подавать такое заявление или вовсе отказывается от его подаче, залогодатель может обратиться в суд для принудительной подачи заявления о погашении обязательства.

Обращение взыскания на заложенную долю в ООО

Если должник обязательство, обеспеченное залогом не исполняет, залогодержатель обращается с взысканием заложенной доли. Осуществить это можно по решению суда. Договор залога также может содержать порядок внесудебного взыскания, но на практике такой порядок довольно сложный, так как представляет собой прохождение множества административных процедур. Поэтому применять лучше взыскание по суду.

Обращение залогодержателя в суд с взысканием заложенной доли не гарантирует переход этой доли к нему в собственность. Например, если в ООО более одного участника, то остальные участники могут выплатить залогодержателю стоимость доли, либо ее части исходя из суммы долга. Выплата должна пройти в течение 3х месяцев, после обращения с взысканием доли.

Что еще предусмотреть в договоре залога доли

Важно в договоре о залоге доли ООО предусмотреть также механизм реализации доли в залоге. Сделать это можно следующими способами:

• При поступлении доли в собственность залогодержателя по цене, предусмотренной договором;
• При продаже залога другому лицу по рыночной или выше нее цене, удержав при этом с вырученной суммы долг, обеспеченный проданным залогом.

Важно! Перечисленные способы реализации доли возможны только в том случае, если залогодателем выступает юрлицо или предприниматель.

Когда взыскание доли невозможно

Обращение взыскания на долю ООО невозможно при соблюдении двух условий:

• Период просрочки составляет менее, чем 3 месяца;
• Требования залогодержателя несоразмерны стоимости доли в залоге. Такое условие уместно в том случае, если размер неисполненного обязательства по стоимости менее 5% от рыночной стоимости доли.

К примеру, залогодержатель обратился с взысканием доли, стоимость которой составляет свыше 3 млн. рублей. Непогашенный долг при этом равен 200 тыс. рублей. В этом случае залогодержателю могут отказать в обращении взыскания на долю, так ка размер долга явно несоизмерим со стоимостью залога.

Таким образом, договор залога доли является гарантией обеспечения долга заемщика. Однако, приняв решение о заключении такого договора важно учесть некоторые нюансы для успешного погашения задолженности, а также нормального прекращения залога.

Комментарий к статье 1254

1. Статья посвящена дополнительным способам защиты прав, полученных лицензиатом на основании исключительной лицензии. Обладателю простой (неисключительной) лицензии те способы защиты, которые предусмотрены ст.

Ст. 1250, 1252 и 1253 ГК, не предоставляются.

Кодекс предоставляет обладателю исключительной лицензии возможность использовать все специальные способы защиты исключительного права, вплоть до инициирования ликвидации юридического лица или прекращения деятельности индивидуального предпринимателя, неоднократно или грубо нарушающего соответствующее исключительное право, в судебном порядке, а также предъявления требования об изъятии из оборота и уничтожении контрафактных материальных носителей (о содержании и порядке применения этих способов см. комментарий к ст. ст. 1250, 1252, 1253). Обладателю исключительной лицензии предоставлена дополнительная возможность защищать свои нарушенные права, но не исключительное право правообладателя и уж тем более не весь комплекс его интеллектуальных прав, включая личные неимущественные права. Выдав исключительную лицензию, правообладатель сохраняет возможность защищать свое исключительное право от нарушений всеми предоставленными ему законом способами, поскольку у него остается само исключительное право, пусть и ограниченное исключительной лицензией (ограничения могут быть большими или меньшими в зависимости от круга способов использования, на которые выдана лицензия) и, соответственно, интерес в защите своего исключительного права.

Таким образом, когда нарушение третьими лицами исключительного права затрагивает права лицензиата, полученные им на основании лицензионного договора, он может защищать эти права самостоятельно, не обращаясь к правообладателю и вне зависимости от его действий по защите своего исключительного права.

2. Лицензиат может защищать свои права также против лицензиара (правообладателя), но только применяя меры ответственности, предусмотренные в лицензионном договоре, и руководствуясь правилами гл. 25 ГК об ответственности за нарушение обязательств. Как следует из содержания комментируемой статьи, защита с использованием способов, указанных в ст. ст. 1250, 1252 и 1253 ГК, возможна для лицензиата только против третьих лиц, действия которых, нарушая исключительное право правообладателя, также затрагивают права лицензиата, но не против самого правообладателя.

В действовавшем до 1 января 2008 г. Законе об авторском праве применительно к способам защиты прав лицензиата реализовывалась иная конструкция. В пункте 2 ст. 30 Закона предусматривалось, что "авторский договор о передаче исключительных прав" (аналог предусмотренного ГК договора, на основании которого предоставляется исключительная лицензия) "разрешает использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам", т.е., по сути, запрещать нарушение исключительного права. Таким образом, обладатель исключительной лицензии в сфере авторского права приобретал право и обязанность защищать само исключительное право на весь срок действия лицензионного договора, а правообладатель мог осуществлять защиту этого права (по терминологии закона - "запрещать использование произведения другими лицами"), только если лицо, которому переданы исключительные права, "не осуществляло защиту этого права". Включение в договор о передаче исключительных прав условия, ограничивающего права лица, которому они передаются, на их защиту, не допускалось как противоречащее законодательству. Обращаясь с требованием о защите права, в частности, требуя выплаты компенсации, предусмотренной ст. 49 Закона об авторском праве, такое лицо требовало ее выплаты в свою пользу (см. п. 7 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" - информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28.09.1999 N 47). Обладатели исключительных лицензий, выданных до 1 января 2008 г., с момента введения в действие части 4 ГК не теряют возможности защиты своих имущественных прав всеми способами, доступными правообладателю; в то же время сам правообладатель может осуществлять защиту своих нарушенных прав вне зависимости от действий лицензиата.

Применительно к другим объектам исключительных прав какое-либо специальное законодательное регулирование по указанному вопросу до принятия части 4 ГК отсутствовало, поэтому для обладателей исключительной лицензии на их использование комментируемая статья является законодательной новеллой.

Защита прав лицензиата - головная боль многих организаций. Лицензионные виды деятельности отнюдь не являются редкими. К этой категории относятся все услуги, связанные со здоровьем населения, физическим и психологическим, любые работы с ноу-хау, а также операции с эксклюзивными изобретениями и правами. Как правило, любое сотрудничество в таком формате требует соблюдения множества условий и требований. В то же время защита прав соискателей лицензии и лицензиатов требует досконального знания строго определенной области гражданского кодекса, осведомленности в технических особенностях дела, поэтому далеко не каждый юрист может взяться за подобное дело.

Среди прочих сложностей данной сферы, наш адвокат должен знать, правильно, проконсультировать относительно любого вопроса в сфере исключительных прав и интеллектуальной собственности.

Права и обязанности лицензиата и соискателя лицензии

При заключении договора определённые права и обязанности имеет и тот, кто выдает лицензию, и тот, кто хочет ее получить. При этом нарушение правил предусматривает последствия для обоих участников. К сожалению, злоупотребления характерны для обеих сторон, поэтому и защита может потребоваться каждому участнику сделки. Первым шагом на пути к плодотворному сотрудничеству должно стать профессиональное составление лицензионных договоров.

Не редки случаи, когда в выдаче разрешения отказывают государственные органы под предлогом несоответствия правилам. В то же время даже ознакомиться с регламентами бывает невозможно. Однако закон предусматривает свободный доступ к требованиям каждому желающему. Адвокат может с легкостью добиться и принятия соответствующего решения. Существуют и определенные особенности защиты прав лицензиата. К примеру, должностные лица и представители компаний имеют право присутствовать при любых проверочных мероприятиях. Но не всегда соискатель предоставляет такую возможность, При этом в дальнейшем такие претенденты могут подавать судебные иски о бездействии.

Когда требуется защита прав лицензиата?

В первую очередь, защита прав требуется тем, кто хочет работать в таких сложных областях как образование, здравоохранение, заниматься научными открытиями или высокотехнологичным производством. Защита прав лицензиата требуется во многих случаях. К примеру, слияние или объединение компаний часто воспринимается как причина приостановки лицензии, но на деле это не всегда правомерно.

Защита прав лицензиата по исключительной лицензии может быть еще более сложной, поскольку данный вид обладания правом встречается редко. Особенно сложны случаи, при которых сам лицензиар не просто гарантирует отсутствие других лицензиатов, но и отказ от использования лицензии самостоятельно и в своих целях.

Нарушение прав лицензиата может быть допущено разными лицами - в рамках договора (соответственно - контрагентом), государственным органом либо вообще третьими лицами.

ВНИМАНИЕ : способ и порядок защиты прав лицензиата напрямую зависит от статуса конкретного нарушителя.

Защита лицензиата в рамках лицензионного договора

В данном случае всегда присутствует лицензионный договор, по которому пользователю передаются определенные права на оговоренных в договоре условиях.

В случае нарушения какого-либо из пунктов заключенного соглашения, лицензиат вправе требовать:

• совершить определенные действия . Примером этого способа защиты может служить требование использовать интеллектуальную собственность определенным способом.
• отказаться от совершения конкретных действий . Лицензиат также вправе требовать воздержаться нарушителя от неподобающего использования объекта собственных прав.
• возмещение убытков . Не редко результатом нарушения заключенного договора являются финансовые потери для законного правообладателя. Прямая причинная связи между нарушением и убытками в полной мере позволяет требовать с нарушителя их полного возмещения.
• неустойка . В рамках квалифицированный специалист однозначно даст совет о закреплении санкции за нарушение в самом договоре. В таком случае размере денежного требования будет прямо прописан в документе. Соответственно, за каждое допущенное нарушение виновник должен будет отвечать выплатой неустойки.

Вместе с тем, отсутствие в договоре конкретного размера санкции не лишает право требовать взыскание штрафа. Законом также предусмотрена ответственность, в том числе, в рамках , в виде денежной выплаты. При этом, размер взыскания будет завесить от негативных последствий.

• расторжение договора. Лицензиат может требовать лишить нарушителя права на использование оговоренного договором объекта прав. Причиной может являться существенное, грубое либо неоднократное нарушение условий договора. Как правило, перечень подобных нарушений содержит сам договор.

Опять же, в любом случае, возможно доказать существенность таких нарушений в рамках в суде и требовать расторгнуть договор в силу закона.

ВНИМАНИЕ: смотрите видео по теме защита интеллектуальной собственности, узнавайте, как правильно выстроить защиту товарного знака и иных прав. Подписывайтесь на канал YouTube и получайте бесплатные советы адвоката по авторским и исключительным правам в комментариях

Если нарушение третьими лицами исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, на использование которых выдана исключительная лицензия, затрагивает права лицензиата, полученные им на основании лицензионного договора, лицензиат может наряду с другими способами защиты защищать свои права способами, предусмотренными статьями 1250 и 1252 настоящего Кодекса.

Консультации юриста по ст. 1254 ГК РФ

Денис Сергачев

Лицензиар нарушил условия лицензионного соглашения...можно ли привлечь к ответственности?

• Ответ юриста:

• Татьяна Фомина

  Помогите!! Нужны крэки и ключи!!

  Алина Фомина

  Скажите пожалуйста,Где найти пример Иска подаваемого в суд О защите интеллектуальной собственности?

  • Ответ юриста:

    В __________________________ Арбитражный суд _________ города, области (края, республики) Истец: _____________________________________ (наименование, адрес) телефон: ___________, E-mail _____________ Ответчик: __________________________________ (наименование) адрес _____________________________________, телефон: ___________, E-mail _______________ Третье лицо ________________________________ (наименование) адрес _____________________________________, телефон: ___________, E-mail _______________ ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕо защите прав лицензиата - правообладателя исключительных прав, возмещении ему убытков, изъятии из оборота (или конфискации) и уничтожении за счет ответчика контрафактных материальных носителей, оборудования, прочих устройств и материалов главным образом используемых илипредназначенных для совершения нарушения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности Истец в соответствии с лицензионным договором от "___"________ _____ г.N ________ является лицензиатом - правообладателем исключительных авторскихправ на __________________________________________________________________. (указать каких авторских прав и на какой объект)"___"___________ ______ г. истцу стало известно о систематическом (разовом,многократном и т. п.) нарушении переданных ему исключительных авторскихправ, выразившемся в _____________________________________________________.Факты нарушения подтверждаются следующим: _________________________________.Ответчик, как нарушитель прав истца причинил ему убытки в размере _________(___________________________________) рублей. Истец письмом от "___"_________ ____ г. N _____ от имени третьего лицаи своего имени обратился к ответчику с требованием о прекращении нарушений______________________ и возмещении его убытков в размере ____________ руб.Однако "___"____________ _____ г. письмом N ____________ ответчик нарушенияне признал, сославшись на _________________________________________________ (указать причины отказа) На основании ст. 12, 15, 1250, 1252, 1254 ГК РФ , руководствуясь ст. ст.28, 125 АПК РФ, ПРОШУ: 1. Обязать ответчика прекратить действия ______________________________ (указать конкретные нарушения) 2. Взыскать с ответчика в пользу истца в возмещение его убытков сумму_____________ (________________________) рублей. 3. Изъять из оборота (или конфисковать) и уничтожить за счет ответчикаконтрафактные материальные носители, оборудование,__________________, _____________________________, ______________________, (прочие устройства и материалы)Главным образом используемые или предназначенные для совершения нарушенияисключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности

Ксения Крылова

правильно ли поставлена зпт 34

• Запятая в данном случае не ставится. Правило: Если перед подчинительным союзом стоят слова особенно, в частности, а именно, то есть, а также и т. п. с присоединительным значением, то запятая после этих слов не ставится, например: Партизаны...

Николай Силко

Как оформляется продажа изобретения (патента) ??Где можно посмотреть примеры таких сделок??

• Если Вы являетесь патентообладателем, то продажа в этом случае имеет особенности. В чем смысл покупки и продажи патентов и лицензий? Продажа патентов выгодна патентообладателям, поскольку их продукция получает новые рынки сбыта, а они...

Антонина Тимофеева

Какие документы необходимо приготовить для получения лицензии на проектирование имонтаж охранных и пожарных сигнализаций. Задача: Фирма планирует заниматься проектированием и установкой охранных и пожарных сигнализаций. Вопросы: Какой пакет документов необходимо приготовить для получения лицензии и в каких органах (достаточно ли получить лицензию только в МЧС или нужно также и в госстрое?) . Где получить лицензию на проектирование и что для этого нужно? С кем должен быть согласован проект (и должен ли) ? Кто должен принимать объект (только ли заказчик?) В общем хотелось бы немного пролить свет на эти вопросы. Подскажите, пожалуйста! Заранее благодарен.

• Ответ юриста:

  Эта деятельность не лицензируется, если не применяются активные системы продиводействия нарушителю. Газы и тд. Что класифицируется как оружие... Достаточно в уставе организации указать все необходимые вам виды деятельности... Для успешного получения контрактов на монтаж желательно заключить договора с МЧС и МВД на установку оборудования с централизованной охраной. А вот как это сделать - в каждом городе своя специфика...

Станислав Быковских

У меня на работе оборзело начальство. Вот я хочу узнать, элементраные законы по охране труда. Сколько должен часов в ден. Вот я хочу узнать, элементраные законы по охране труда. Сколько должен часов в денть работать водитель грузовика, сколько должны платить за переработку и т. д. Пожалуйсто помогите найти такие статьи.

• Ответ юриста:

  Переработка у водителей запрещена, нормальная продолжительность рабочей недели 40 часов, если трудовым договором установлен ненормированный график, то учетный период берется за месяц, но также не должен превышать установленные нормы (табель-календарь в помощь) . Если работодатель лицензиат, то при проверке получит за переработку по жопе. п. 7 положения об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей (утв. приказом Минтранса России от 20.08.04 № 15)