Правовое регулирование нотариальной деятельности в рф. Правовое регулирование нотариальных действий в современной россии

Рассматривая организацию и деятельность нотариата на сегодняшний день мы пришли к выводу, что он регламентируется нормами многих законодательных актов, принадлежащих к различным отраслям права. Подробный анализ данных актов нами будет проведен далее.

Для лучшего понимания специфики предмета правового регулирования нотариального права сначала следует рассмотреть, что же собой представляет нотариальная деятельность.

Легального определения нотариальной деятельности действующее законодательство Российской Федерации не содержит. Однако формулирование понятия нотариальной деятельности представляет не только научно-теоретический интерес, но и должно иметь определенные последствия для практики правового регулирования: определение нотариальной деятельности дает основания для введения требований, предъявляемых к ее субъектам и процессу осуществления; несоблюдение требований, предъявляемых к нотариальной деятельности влечет меры ответственности.

В соответствии с общим смыслом действующего законодательства и потребностями развития нотариального права, в узком плане нотариальную деятельность можно определить как урегулированную нормами нотариального права профессиональную непредпринимательскую деятельность нотариусов и иных уполномоченных лиц по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в целом, осуществляемую путем совершения в соответствии с определенной законом процедурой нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Из данного определения вытекают основные признаки нотариальной деятельности.

Первый признак -- цель нотариальной деятельности. В соответствии со смыслом ст. 1 Основ "Основы законодательства Российской Федерации о нотариате" (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 19.07.2009) // "Российская газета", N 49, 13.03.1993. целью осуществления нотариальной деятельности является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Второй признак нотариальной деятельности -- сфера ее осуществления. В наиболее общем виде сферу нотариальной деятельности традиционно определяют как гражданский оборот.

Несмотря на важную роль нотариата для развития гражданского оборота, последствия не всех нотариальных действий, составляющих содержание нотариальной деятельности, можно отнести исключительно к сфере гражданского оборота. Такие нотариальные действия как, например, свидетельствование верности копий документов и выписок из них; свидетельствование подлинности подписи на документах; удостоверение факта нахождения гражданина в живых или в определенном месте; обеспечение доказательств, необходимых в случае возникновения дела в суде или административном органе; удостоверение брачного контракта или соглашения об уплате алиментов могут иметь значение не только для правоотношений в сфере гражданского оборота, но и для налоговых, гражданских процессуальных, административных, семейных и других правоотношений.

Таким образом, не следует сужать сферу нотариальной деятельности только до гражданского оборота, как это часто делается исследователями в силу традиционного отнесения нотариата к системе гражданской юрисдикции.

Осуществление нотариальной деятельности лишь отчасти базируется на принципах гражданского права (в части, например, учета равенства субъектов гражданского оборота при разъяснении им смысла и значения проекта сделки при ее нотариальном удостоверении). Более того, правовые последствия для субъектов правоотношений наступают в рамках различных отраслей права. В силу этого сферу нотариальной деятельности не следует выделять только по отраслевой принадлежности правоотношений, на которые влияет совершение того или иного нотариального действия.

Законодательство Российской Федерации о нотариате вообще не содержит указания на сферу нотариальной деятельности, и, в частности, не относит напрямую нотариальную деятельность к гражданскому обороту.

Нотариальная деятельность имеет собственное содержание, принципы осуществления. Статус субъектов нотариального действия определяется нормами нотариального права и они, как правило, что исключительно важно осмыслить и понять, утрачивают черты, присущие им как субъектам иных отраслей права.

Третий признак -- осуществление нотариальной деятельности от имени Российской Федерации в соответствии со ст. 1 Основ "Основы законодательства Российской Федерации о нотариате" (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 19.07.2009) // "Российская газета", N 49, 13.03.1993.. Совершение нотариальных действий от имени государства -- Российской Федерации обусловлено тем, что на нотариат возложены полномочия по исполнению одной из важнейших функций государства -- защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Четвертым признаком нотариальной деятельности является ее содержание. Содержание нотариальной деятельности составляют совершаемые нотариусами и иными уполномоченными лицами предусмотренные законодательными актами нотариальные действия.

Пятый признак нотариальной деятельности -- ее осуществление специальными субъектами (легализованный характер). Нотариальная деятельность в Российской Федерации осуществляется нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, или занимающимися частной практикой. Реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет Министерство юстиции Российской Федерации. При совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой.

Нотариусы -- не единственные субъекты, имеющие право совершать нотариальные действия. В соответствии со ст. 1 Основ в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса нотариальные действия совершают уполномоченные на это должностные лица органов исполнительной власти. Наделение должностных лиц органов исполнительной власти правом совершать нотариальные действия объясняется тем, что нотариальные конторы располагаются, в основном, в крупных городах, и для удовлетворения потребности населения небольших территориально отдаленных населенных пунктов в нотариальных действиях, совершаемых нотариусами, пришлось бы преодолевать расстояние в десятки, а то и сотни километров.

Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств имеют право совершать уполномоченные на это должностные лица консульских учреждений Российской Федерации.

Шестым признаком нотариальной деятельности являются независимость и беспристрастность нотариуса при ее осуществлении (ст. 5 Основ) "Основы законодательства Российской Федерации о нотариате" (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 19.07.2009) // "Российская газета", N 49, 13.03.1993.. Нотариус беспристрастен и независим в своей деятельности и руководствуется Конституцией Российской Федерации, конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации, а также правовыми актами органов государственной власти автономной области, автономных округов, краев, областей, городов принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами.

Независимость нотариальной деятельности обеспечивается установленными ст. 6 Основ "Основы законодательства Российской Федерации о нотариате" (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 19.07.2009) // "Российская газета", N 49, 13.03.1993. ограничениями в деятельности нотариуса. Нотариус не вправе: заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской; оказывать посреднические услуги при заключении договоров.

Седьмой признак нотариальной деятельности, вытекающий из принципа независимости нотариальной деятельности и тесно с ним связанный, -- профессионализм осуществления нотариальной деятельности. Профессионализм нотариальной деятельности обеспечивается строгими требованиями к кандидату на должность нотариуса: он должен иметь высшее юридическое образование, пройти стажировку не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, успешно сдать квалификационный экзамен и иметь лицензию на право нотариальной деятельности.

Данные требования оправданны, поскольку относительно нотариусов действует презумпция абсолютного знания законодательства: нотариус не имеет права отказать в нотариальном действии по причине недостатка знаний, необходимых для его совершения. Каким бы сложным ни было, например, содержание сделки, за удостоверением которой обратились к нотариусу ее стороны, он обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона, как бы противоречиво и проблемно ни было регулирующее данный вопрос законодательство.

Принцип профессионализма -- важная гарантия обеспечения "качества" нотариального действия и служит защите прав и охраняемых интересов граждан и юридических лиц, в том числе в процессе нотариального действия.

Восьмой признак нотариальной деятельности -- процедурность ее осуществления "Основы законодательства Российской Федерации о нотариате" (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 19.07.2009) // "Российская газета", N 49, 13.03.1993..

Нотариат не является органом государства, однако в соответствии с законодательством на него возложено исполнение отдельных полномочий государства по осуществлению государственной функции по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Указанные полномочия реализуются в строго определенном порядке, что еще раз подчеркивает публичность, государственный характер нотариальной деятельности.

Порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается Основами законодательства о нотариате и другими законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации. Нарушение порядка совершения нотариального действия влечет его недействительность.

Девятым признаком нотариальной деятельности является ее осуществление под собственную ответственность нотариуса. Суть ответственности нотариуса заключается в том, что он обязан нести неблагоприятные последствия в случае нарушения требований законодательства.

Ответственность нотариусов за соответствие осуществляемой ими нотариальной деятельности требованиям законодательства, особенно институт полной имущественной ответственности частнопрактикующих нотариусов, служит реальным стимулом надлежащего исполнения нотариусами своих обязанностей и действенной гарантией полного и точного соблюдения прав и охраняемых законом интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в процессе нотариальной деятельности.

И, наконец, десятый признак нотариальной деятельности -- ее некоммерческий характер. В соответствии со ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате "Основы законодательства Российской Федерации о нотариате" (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 19.07.2009) // "Российская газета", N 49, 13.03.1993. нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли.

Деятельность государственной нотариальной конторы финансируется полностью за счет бюджетных средств. Это означает, что оплата расходов по обеспечению нотариуса помещением, оргтехникой, канцелярскими товарами, выплата заработной платы нотариусу и другим сотрудникам государственной нотариальной конторы производятся из средств государственного бюджета. За совершение нотариальных действий, составление проектов документов, выдачу копий (дубликатов) документов и выполнение технической работы нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, взимает государственную пошлину по ставкам, установленным законодательством Российской Федерации. Полученные нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе, при осуществлении нотариальной деятельности денежные средства поступают в государственный бюджет.

Несколько иные правила действуют в отношении нотариусов, занимающихся частной практикой.

Источником финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий, в качестве оплаты за работу правового и технического характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Денежные средства, полученные нотариусом, занимающимся частной практикой, после уплаты налогов, других обязательных платежей поступают в собственность нотариуса.

Именно в этом и состоит понимание нотариальной деятельности в широком смысле: это и совершение самого нотариального действия и вся многосторонняя, многоплановая деятельность по обеспечению совершения нотариального действия.

Предпринимательский характер нотариальной деятельности противоречил бы самой ее сущности как публичной, осуществляемой от имени государства -- Российской Федерации деятельности по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, общества и государства. Правоохранительная по сути деятельность нотариата не может осуществляться на возмездной основе, что характерно для предпринимательской деятельности в рамках частноправовых отношений, так как нотариальная деятельность реализуется в рамках публичных правоотношений, лишенных коммерческого характера.

Признаки нотариальной деятельности взаимно дополняют друг друга и при ее характеристике должны рассматриваться в комплексе, неразрывном единстве. Только совокупность всех рассмотренных признаков позволяет считать деятельность нотариальной.

Таким образом, понятия "нотариальная деятельность" и "нотариальные действия" не тождественны. См. Зайцева Т.Н., Галеева Р.Ф., Яркое В.В. Настольная книга нотариуса. В 2 т. М., 2000. Осуществление нотариальных действий -- только один, хотя и важнейший, признак нотариальной деятельности, требующий рассмотрения его в совокупности с остальными признаками.

Итак, предметом правового регулирования нотариального права в сфере осуществления нотариальной деятельности являются общественные отношения, складывающиеся в процессе производства нотариусами и иными уполномоченными лицами нотариальных действий. Одна из сторон этих отношений -- всегда нотариус или иное лицо, уполномоченное совершать нотариальные действия. Другой стороной могут быть граждане и юридические лица, обратившиеся за совершением нотариального действия.

Отличительная особенность общественных отношений данной группы -- наличие в них признака диспозитивности (при публичном характере нотариальной деятельности в целом), возникновение и осуществление правоотношений в зависимости от воли заинтересованных субъектов. Данный принцип служит отражением принципа диспозитивности в гражданском материальном праве, требования которого предопределяют необходимость совершения большинства нотариальных действий. Диспозитивный характер общественных отношений в сфере нотариальной деятельности проявляется, например, в том, что граждане и юридические лица сами решают, обратиться ли им к нотариусу; самостоятельно определяют содержание сделки, подлежащей нотариальному удостоверению.

Таким образом, предмет нотариального права следует понимать широко: к нему относятся не только общественные отношения, возникающие в сфере организации и осуществления нотариальной деятельности, но и общественные отношения, возникающие в связи и по поводу нотариальной деятельности и организации нотариата в целом.

Помимо общественных отношений по осуществлению нотариальных действий, предметом нотариального права являются также организационно-управленческие отношения в сфере нотариата и нотариальной деятельности. Объект правового регулирования в данной области -- вертикальные отношения, одной из сторон которых обязательно является субъект, обладающий способностью принуждать к исполнению своих предписаний (государство в лице уполномоченных органов, нотариальные палаты субъектов Российской Федерации). Положение субъектов организационно-управленческих отношений в сфере нотариата и нотариальной деятельности определяется на основе формулы: "власть -- подчинение".

Организационная структура Российского нотариата представляет систему органов и должностных лиц: Министерство юстиции РФ; министерства юстиции республик в составе РФ; управления юстиции субъектов РФ; нотариальные палаты; государственные нотариальные конторы; нотариусы, занимающиеся частной практикой; должностные лица органов исполнительной власти и консульских учреждений и другие должностные лица, которые, в соответствии с законодательством, наделены правом совершать в определенных случаях нотариальные действия.

Полномочия органов, которые входят в эту систему, неодинаковы.

С учетом изложенного в группу общественных отношений по государственному регулированию нотариата и нотариальной деятельности входят: См. Патращук Ж.В. Защита конституционных прав человека и гражданина нотариатом Российской Федерации. Дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2003.

1) отношения по определению правовых основ деятельности нотариата и осуществления нотариальных действий нотариусами и иными уполномоченными лицами;

2) по финансовому воздействию на систему нотариата и на осуществление нотариальной деятельности. Данное воздействие реализуется государством в двух направлениях: с одной стороны, финансирование государственных нотариальных контор (бюджетные правоотношения), а с другой, -- налогообложение нотариальной деятельности нотариусов, занимающихся частной практикой (налоговые правоотношения);

3) по государственному контролю за деятельностью нотариусов.

С учетом негосударственной природы нотариата уже сейчас можно констатировать, что повышенное "внимание" государства к государственным нотариальным конторам не только не повышает эффективность их работы по сравнению с частнопрактикующими нотариусами, но и противоречит принципу невмешательства государства в деятельность субъектов гражданского общества, институтом которого является государственный нотариат.

Таким образом, рассмотрев разнообразные общественные отношения, складывающиеся в процессе организации и осуществления нотариальной деятельности, можно сделать вывод о том, что предметом нотариального права является целый комплекс общественных отношений, которые, взятые в совокупности, не могут быть отнесены к предмету ни одной из традиционных отраслей права. Несмотря на то что различные виды общественных отношений, входящих в предмет нотариального права, не составляют органически единого отношения, тем не менее, они тесно взаимосвязаны и могут рассматриваться в качестве целостного образования. Нотариальное право имеет комплексный предмет правового регулирования, включающий в себя как общественные отношения по совершению нотариальных действий, так и организационно-управленческие отношения в сфере нотариальной деятельности, подразделяющиеся на внутренние и внешние организационно-управленческие отношения.

Нотариальное право имеет сложный, комплексный предмет, включающий в себя, во-первых, общественные отношения по производству нотариальных действий в процессе нотариальной деятельности, и, во-вторых, организационно-управленческие отношения в сфере нотариальной деятельности, конечной целью которой и является нотариальное действие. См. Настольная книга нотариуса. Том I. Учебно-методическое пособие. (2-е изд., испр. и доп.)- М.: Издательство БЕК, 2003.

Первая группа отношений, составляющих предмет нотариального права, -- отношения по осуществлению нотариальной деятельности посредством отдельных нотариальных действий. Метод правового регулирования отношений в рамках данной группы можно определить как императивный, но с элементами диспозитивности.

Такой сложный, составной метод предопределен особенностями нотариальной деятельности, прежде всего, одним из важнейших ее признаков -- публичностью. На нотариат возложено осуществление полномочий по исполнению одной из функций государства -- защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Нотариальная деятельность, таким образом, опосредует эту функцию, осуществляется от имени государства -- Российской Федерации и имеет публичный характер. Для регулирования отношений по осуществлению нотариальной деятельности применяется публично-правовой метод.

Использование именно императивного метода в данном случае совершенно оправданно, поскольку в результате реализации через отношения в сфере осуществления нотариальной деятельности властных полномочий государства нотариально заверенным копиям документов, нотариально удостоверенным сделкам, иным результатам совершения нотариальных действий придается официальный, публичный характер, что является необходимым условием для реальной, действенной защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Публичный характер нотариальной деятельности и императивный метод ее правового регулирования сочетаются в сфере выполнения отдельных нотариальных действий с некоторыми признаками диспозитивности при регулировании поведения сторон нотариального действия.

Организационно-управленческие отношения, входящие в предмет нотариального права, в качестве одной из сторон обязательно имеют субъекта, наделенного властно-распорядительными полномочиями: государство в лице компетентных уполномоченных органов (органов юстиции, налоговых органов, органов судебной системы) или соответствующую нотариальную палату. Такой субъектный состав, основанный на неравенстве сторон правоотношения, предопределяет существование в данном случае императивного, публичного метода правового регулирования.

Таким образом, комплексность предмета правового регулирования предопределяет сложность метода нотариального права. Говоря о методе правового регулирования как о способе воздействия на регулируемые отношения, следует иметь в виду, что поскольку предмет нотариального права составляет не однородное отношение, а комплекс тесно связанных между собой отдельных видов общественных отношений, постольку и метод правового регулирования нотариального права является в основном императивным, но с отдельными элементами диспозитивности.

В методе правового регулирования нотариального права сочетаются элементы дозволения, запрета и предписания. Применительно к тому или иному виду общественных отношений, входящих в предмет нотариального права, и с учетом содержательной стороны этих отношений будет применяться и конкретное сочетание элементов правового регулирования.

Правовое регулирование деятельности нотариата отнесено законодателем к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов, которые в пределах своего ведения могут регулировать отдельные стороны этой деятельности (п. «л» ч.1 ст.72 Конституции РФ "Конституция Российской Федерации" (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ) // "Собрание законодательства РФ", 26.01.2009, N 4, ст. 445,).

К сожалению, действующее законодательство о нотариате не содержит специальных статей разделяющих компетенцию субъектов РФ и федерации, что за последнее десятилетие не раз приводило к спорам. В этой связи, важно заметить, что компетенция и пределы ведения субъектов РФ строго определены и не могут трактоваться расширительно. Так, например, согласно Федеральному закону от 6 октября 1999 г. №184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» Федеральный закон от 6 октября 1999 г. N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации (ред. от 23.11.2009) // Собрание законодательства Российской Федерации.- 18 октября 1999г. - №42. - Ст.5005. (с посл. изм. и доп.) определение границ нотариальных округов в пределах территории субъекта Российской Федерации и численности нотариусов - это компетенция органов исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Современное российское законодательство о нотариате представляет собой комплекс нормативных правовых актов, среди которых особая роль отводится: Основам законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. №4462-I (введены в действие постановлением ВС РФ от 11 февраля 1993 г. №4463-I «О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» Постановление ВС РФ от 11 февраля 1993 г. N 4463-1 "О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате" // Российская газета. - 13 марта 1993г..

В настоящее время Основы законодательства РФ о нотариате действуют с изменениями и дополнениями (в ред. Федеральных законов от 18.10.2007г.).

Определяющее значение для нотариальной деятельности имеют многие нормы ГК РФ "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) (ред. от 17.07.2009, с изм. от 18.07.2009) // "Собрание законодательства РФ", 05.12.1994, N 32, ст. 3301, ГПК РФ "Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации" от 14.11.2002 N 138-ФЗ (принят ГД ФС РФ 23.10.2002) (ред. от 28.06.2009) // "Собрание законодательства РФ", 18.11.2002, N 46, ст. 4532, СК РФ "Семейный кодекс Российской Федерации" от 29.12.1995 N 223-ФЗ (принят ГД ФС РФ 08.12.1995) (ред. от 30.06.2008) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.09.2008) // "Собрание законодательства РФ", 01.01.1996, N 1, ст. 16, а также международные соглашения РФ. Нормы, закрепляющие права и обязанности нотариусов закреплены в налоговом законодательстве (НК РФ), законодательстве об исполнительной деятельности, трудовом законодательстве. Государственная регистрация нотариальных палат как некоммерческих организаций осуществляется в соответствии с порядком регистрации юридических лиц, установленном Федеральным законом от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 19.07.2009) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (принят ГД ФС РФ 13.07.2001) // "Собрание законодательства РФ", 13.08.2001, N 33 (часть I), ст. 3431, (с посл. изм. и доп.).

Кроме этого среди нормативных источников, направленных на регулирование нотариальной деятельности следует выделить:

Методические указания по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ (утв. приказом Минюста России от 15 марта 2000 г. №91);

Порядок ведения реестра государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой (утв. приказом Минюста РФ от 2 декабря 2003 г. N 306);

Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса, утвержденный решением Правления Федеральной нотариальной палаты и приказом Минюста РФ от 26 мая, 21 июня 2000 г. №179;

Положение о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утверждено решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 20 марта 2000 г. и приказом Минюста РФ от 14 апреля 2000 г. №132;

Положение об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утверждено решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 26 мая 2000 г. и приказом Минюста РФ от 21 июня 2000 г. №178;

Действует ряд инструкций, разработанных и принятых еще в советский период государства и права, так, например, можно выделить Инструкцию по делопроизводству в государственных нотариальных конторах РСФСР, утвержденная приказом Минюста РФ от 19 августа 1976 г. №32. Подчеркнем, что законодательство, принятое в советский период должно применяться с учетом всех последующих изменений и дополнений, и новыми законодательными актами.

Немаловажное значение в правовом регулировании деятельности нотариата играет практика Конституционного суда Российской Федерации.

Положения Основ о нотариате неоднократно становились предметом рассмотрения Конституционного суда РФ по жалобам граждан, запросам полномочных органов на проверку соответствия норм Основ положениям и принципам Конституции Российской Федерации.

Без преувеличения знаковым решением Конституционного суда РФ стало Постановление Конституционного Суда РФ от 19 мая 1998 г. №15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» Постановление Конституционного Суда РФ от 19 мая 1998 г. №15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1 июня 1998г. - №22. - Ст.2491.. Также можно выделить:

Определение Конституционного Суда РФ от 12 июля 2005 г. №320-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Смердова Сергея Дмитриевича на нарушение его конституционных прав частью второй статьи 45 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»;

Определение Конституционного Суда РФ от 6 июля 2001 г. №150-О «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Октябрьского районного суда города Ижевска о проверке конституционности пункта 2 статьи 339 ГПК РСФСР, пункта 13 статьи 35, статей 89 и 93 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» Определение Конституционного Суда РФ от 6 июля 2001 г. №150-О «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Октябрьского районного суда города Ижевска о проверке конституционности пункта 2 статьи 339 ГПК РСФСР, пункта 13 статьи 35, статей 89 и 93 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» // Вестник Конституционного Суда Российской Федерации. - 2002г. - №2..

Необходимо учитывать, что за время прошедшее с момента разработки и принятия Основ - российское законодательство стремительно изменялось и совершенствовалось. Акцентируем внимание на том, что Основы принимались не только до принятия Конституции РФ "Конституция Российской Федерации" (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ) // "Собрание законодательства РФ", 26.01.2009, N 4, ст. 445, но и до десятков, сотен законодательных актов, в том числе основных кодифицированных законов, законов, определяющих построение органов управления в РФ (в частности местного самоуправления). С момента принятия Основ изменились и принципы формирования государственных органов.

Примеров тому, что действующая редакция Основ устарела и пестрит многочисленными противоречиями и пробелами можно привести множество, и мы еще вернемся к этому вопросу в специальном параграфе нашего исследования.

В настоящее время на рассмотрении в Государственной думе РФ находятся более десяти законопроектов о внесении изменений и дополнений в Основы.

Подчеркнем, что, несмотря на очевидную необходимость самого скорейшего принятия некоторых из них, российский законодатель не спешит обновлять Основы "Основы законодательства Российской Федерации о нотариате" (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 19.07.2009) // "Российская газета", N 49, 13.03.1993.. Дублирующие законопроекты находятся на рассмотрении в Государственной думе РФ и профильных комитетах по несколько лет, что, конечно же, не является достоинством современного законодательного процесса.

Нотариат - это система, на которую возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других нотариальных действий в целях обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Но нотариальная функция не сводится к одним лишь нотариальным услугам. Нотариальная функция является юрисдикционной функцией. Нотариус обязан, установив фактические обстоятельства по конкретному нотариальному действию с помощью доказательств, применить соответствующую правовую норму. Таким образом, определяющим правовую природу нотариата признаком следует считать его юрисдикционную, правоохранительную функцию. И эта функция определяет порядок организации и структуру нотариата, его компетенцию и методы его деятельности.

ЕЩЕ РАЗ О ПРАВОВОМ РЕГУЛИРОВАНИИ НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Г.Г. ЧЕРЕМНЫХ

Несколько месяцев назад в журнале "Нотариус" N 4 за 2009 г. была опубликована моя статья "В современной России должного нормативного правового регулирования в сфере нотариата не было и нет". Безусловно, критические замечания в первую очередь относились к Министерству юстиции РФ, поскольку именно на него Указом Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 г. N 1313 "Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации" возложены контроль и надзор в сфере нотариата, и, кроме того, согласно Основам законодательства Российской Федерации о нотариате (далее также - Основы) именно ему поручалось утвердить совместно с Федеральной нотариальной палатой (далее также - ФНП) ряд положений в развитие отдельных норм этого закона. Часть из них, в частности Порядок прохождения стажировки (ст. 2), Положение о квалификационной и апелляционной комиссиях (ст. 4), Порядок определения количества должностей нотариусов в нотариальном округе, Порядок проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса, порядок передачи документов, хранящихся у нотариуса, полномочия которого прекращаются, другому нотариусу, порядок назначения на должности стажера и помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе (ст. 12), были в свое время разработаны и утверждены.
С утверждением 23 декабря 2009 г. (Приказ N 430) Порядка учреждения и ликвидации должности нотариуса, 14 января 2010 г. (Приказ N 1) Порядка изменения территории деятельности нотариуса и 19 ноября 2009 г. Правил нотариального делопроизводства (Приказ N 403) весь перечень нормативных правовых документов, предусмотренных Основами, наконец-то принят.
На этом благоприятном, положительном фоне как-то странно выглядит развернувшаяся в последнее время "нормативно-правовая деятельность" Федеральной нотариальной палаты, причем с одобрения либо молчаливого согласия Министерства юстиции РФ, чем, собственно, и вызвана данная публикация.
Вправе ли вообще Федеральная нотариальная палата принимать нормативные правовые акты? Конечно, нет.
Согласно Основам ФНП - некоммерческая организация. Ее деятельность и полномочия регулируются непосредственно Федеральным законом "О некоммерческих организациях" и Основами законодательства Российской Федерации о нотариате. Закон о некоммерческих организациях напрочь исключает право ФНП на нормативно-правовую деятельность. Что касается Основ, то они четко, без какого-либо расширительного толкования дают перечень ее полномочий (ст. 30):
- координация деятельности нотариальных палат;
- представление их интересов в органах государственной власти;
- защита социальных и профессиональных прав нотариусов;
- участие в экспертизе проектов законов, федеральных законов по вопросам нотариальной деятельности;
- обеспечение повышения квалификации нотариусов, их помощников и стажеров;
- организация страхования нотариальной деятельности;
- представление интересов нотариальных палат субъектов Российской Федерации в международных организациях.
Как видно из содержания данной статьи, полномочиями по принятию нормативно-правовых актов Федеральная нотариальная палата не наделена и Основами законодательства Российской Федерации о нотариате. К месту будет сказать, не наделена она и властными, контрольными полномочиями, а также правом административного руководства региональными нотариальными палатами. Основы включают ее в нормативно-правовой процесс, но только в конкретно прописанных случаях и только под эгидой Министерства юстиции РФ. Более того, именно приказами Минюста России, как это и должно быть, введены в действие вышеперечисленные нормативно-правовые документы, предусмотренные Основами.
Таким образом, самостоятельное принятие (утверждение) Федеральной нотариальной палатой, как и ее органами управления, каких-либо положений, решений, постановлений, какого-либо порядка, носящих нормативно-правовой характер, т.е. устанавливающих для нотариусов и нотариальных палат определенные правила и требования, не вытекающих из прямых предписаний Основ, иных законодательных актов, является противозаконным.
Все это настолько очевидно, что даже говорить об этих прописных истинах как-то неудобно.
И тем не менее 2 - 3 ноября 2009 г. Правление ФНП приняло беспрецедентное решение обязать нотариусов страны представлять в нотариальную палату статистическую отчетность о суммах взысканного тарифа и оплаты работы правового и технического характера (Протокол N 10). Естественно, большинство нотариусов проигнорировали это незаконное требование.
Вместо того чтобы пресечь это беззаконие, Министерство юстиции РФ в его поддержку 25 января 2010 г. издает свой Приказ N 4 "О внесении изменения в Приказ Минюста России от 28.08.2008 N 188". Далее в Приказе говорится: "Внести изменение в Приказ Минюста России от 28.08.2008 N 188 "Об утверждении форм статистической отчетности Министерства юстиции Российской Федерации о нотариате", дополнив приложение N 2, раздел 2, строками 4, 5 согласно приложению". Данный документ почти дословно повторяет решение Правления ФНП и также обязывает нотариусов представлять сведения о размерах взысканных нотариального тарифа и оплаты правовой и технической работы.
В другой ситуации можно было бы лишь приветствовать такое тесное сотрудничество Федеральной нотариальной палаты с Министерством юстиции РФ, но не сейчас, когда Министерство поддержало неправовое решение ФНП, причем также с грубым нарушением действующего законодательства. И Приказ N 188 2008 г., и Приказ N 4 2010 г. незаконны как по процедуре принятия, так и по содержанию.
Во-первых, данными Приказами утверждена форма периодической статистической отчетности, затрагивающая интересы 7,5 тысячи нотариусов страны. В этой связи они согласно Указу Президента РФ от 23 мая 1996 г. N 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти" должны были пройти обязательную государственную регистрацию и быть опубликованы в установленном порядке.
Кто-то может сказать, что данное требование не распространяется на вступление в силу названных Приказов, поскольку они носят организационно-правовой характер и в этой связи не подлежат регистрации и опубликованию, тем более что изданы самим органом, проводящим регистрацию нормативных актов, затрагивающих права и интересы граждан.
Подобные доводы уже были предметом рассмотрения Верховного Суда Российской Федерации, в частности по делу об оспаривании Положения о порядке выдаче лицензии на право нотариальной деятельности, утвержденного Приказом Минюста России от 22 ноября 1993 г., которое не было опубликовано.
В своем решении от 4 августа 1998 г. N ГКПИ98-238 Верховный Суд Российской Федерации, признав указанное Положение не имеющим юридической силы, указал, что любой ведомственный документ, если он касается прав и свобод граждан, устанавливает для них определенные правила и требования, обладает признаками нормативного правового акта, подлежит обязательной государственной регистрации и опубликованию, независимо от принявшего его ведомства.
Таким образом, данные Приказы согласно Указу Президента РФ от 23 мая 1996 г. N 763 не могут служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений, а также применения санкций за невыполнение содержащихся в нем предписаний, на них нельзя ссылаться при рассмотрении споров (п. 10 Указа).
Удивляет позиция Московской городской нотариальной палаты. Данный вопрос 17 декабря 2009 г. (Протокол N 15) был предметом рассмотрения Правления Палаты, которое приняло решение: по итогам 2009 г. представлять отчетность в прежнем виде. В этой связи было необходимо повторно рассмотреть ситуацию на заседании Правления, прежде чем направлять нотариусам письма с требованием представить, причем в нереальные сроки, запрашиваемые сведения с угрозой, что в отношении "нерадивых" будут "приняты соответствующие выводы".
Все это вызвало недоумение и массовое возмущение нотариусов, абсолютно правильные заявления некоторых из них о намерении обратиться за защитой своих прав в судебные органы.
Во-вторых, оба Приказа Минюста России устанавливают для нотариусов периодическую статистическую отчетность. Между тем Министерство юстиции РФ, не говоря уж о ФНП, не вправе вводить какую-либо статистическую отчетность, это прерогатива Росстата России.
Подобная практика не согласуется с Федеральным законом от 29 ноября 2007 г. N 282-ФЗ "Об официальном статистическом учете и системе государственной статистики в Российской Федерации". Минюст России по Положению о Министерстве вправе утверждать только формы ведомственной отчетности и документов первичного учета по вопросам, относящимся к установленной сфере деятельности (пп. 34 Положения), но не статистическую отчетность.
В-третьих, запрашиваемые Минюстом России статистические данные представляют собой не что иное, как информацию о полученных нотариусами в результате своей профессиональной деятельности денежных средствах, которые после уплаты налогов, иных обязательных платежей являются собственностью нотариуса (ч. 2 ст. 23 Основ). Поэтому, издавая 25 января 2010 г. Приказ N 4 и фактически требуя от нотариусов представления сведений об их доходах, Министерство вышло за пределы сферы своей деятельности, занялось не своим делом - нормативным регулированием вопросов, не входящих в его компетенцию.
Вопросы тарификации нотариальных действий, как и вопросы налогообложения и иные вопросы финансирования нотариальной деятельности, никогда не относились и не относятся к ведению Минюста России. Это компетенция Министерства финансов РФ и Федеральной налоговой службы.
В-четвертых, при введении такого рода статотчетности, означающей представление нотариусами еще одной декларации о доходах (наряду с предусмотренной Налоговым кодексом РФ), Минюстом РФ проигнорированы требования ст. 23 Конституции Российской Федерации, гарантирующей каждому тайну частной жизни, а также целого ряда норм федерального законодательства.
Так, Федеральный закон от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" запрещает требовать от гражданина (физического лица) предоставления информации о его частной жизни, в том числе информации, составляющей личную или семейную тайну, и получать такую информацию помимо воли гражданина (физического лица), если иное не предусмотрено федеральными законами (ст. 9).
Согласно Федеральному закону от 27 июля 2006 г. N 152-ФЗ "О персональных данных" доходы физического лица отнесены к персональным данным (ст. 3). Этим же Законом регулируется порядок доступа к персональным данным граждан (физических лиц). Иными словами, этот порядок федеральное министерство устанавливать не вправе.
Как известно, порядок предоставления сведений о доходах налогоплательщиков - физических лиц и соответствующая обязанность налогоплательщиков представлять в налоговый орган по месту учета налоговые декларации установлены Налоговым кодексом РФ, а именно гл. 13 "Налоговая декларация". Одновременно ст. 102 НК РФ "Налоговая тайна" предусматривает, что любые полученные налоговым органом, органами внутренних дел, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике составляют налоговую тайну, а также устанавливает ответственность этих органов и их должностных лиц за ее разглашение.
В-пятых, не соблюдены и нормы Основ о предоставлении нотариусами сведений о своей деятельности. Стоит напомнить тем, кто это забыл, что порядок предоставления нотариусами сведений определен ст. 28 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, согласно которой правом истребования от нотариуса сведений и документов, касающихся его финансово-хозяйственной деятельности, обладает только нотариальная палата субъекта Российской Федерации. Данные сведения нотариальная палата может передать только страховым организациям, а должностные лица нотариальной палаты обязаны сохранять тайну совершения нотариальных действий под ответственность за разглашение тайны и причинение нотариусу ущерба. Это означает, что ст. 28 Основ предоставляет право нотариальной палате истребовать необходимые сведения лишь в конкретных случаях, но не предусматривает введения какого-либо общего порядка предоставления информации о полученных доходах, тем более в рамках какой-либо отчетности.
Совершенно очевидно, что установленное законом право истребовать сведения от конкретного нотариуса не может быть подменено обязательной для всех нотариусов ежегодной статотчетностью, к тому же через принятие подзаконного акта.
По большому счету Министерству юстиции РФ эти сведения не нужны и никогда не были нужны. Они нужны ФНП, чтобы контролировать уплату членских взносов, установленных ею в процентном отношении с каждого нотариуса, причем с его валового дохода. В налоговых органах такие сведения в силу требования закона о налоговой тайне получить нельзя. Потому-то и появился данный Приказ.
Установленный порядок уплаты членских взносов в ФНП нельзя назвать справедливым: кто больше работает, кто не утаивает доходы, тот платит больше. Правильным, на наш взгляд, будет иной порядок определения членских взносов: в твердой денежной сумме с каждой региональной нотариальной палаты, исходя из численности нотариусов, что исключит в этих отношениях даже намек на какую-либо коррупционность.
10 декабря 2008 г. Правление Федеральной нотариальной палаты приняло Положение о порядке замещения временно отсутствующего нотариуса, занимающегося частной практикой, согласованное с Министерством юстиции РФ, обратите внимание: 18 ноября 2009 г.
Между тем, как отмечалось выше, ФНП не наделена правом самостоятельного правового регулирования в сфере нотариата. Не меняет положения и согласование данного документа с Министерством юстиции РФ через год после его принятия. И ФНП, и Минюсту России должно быть известно, что нормативные правовые акты принимаются в соответствии с Правилами подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009, которые в данном случае ими проигнорированы.
Данное Положение как нормативно-правовой акт не может иметь юридической силы не только из-за нарушения процедуры его принятия: принято ненадлежащим органом, не прошло государственную регистрацию, не опубликовано в установленном порядке и т.д., но и по его содержанию.
Институт замещения временно отсутствующего нотариуса все прошедшие после принятия Основ годы вызывал неприятие у многих руководителей органов юстиции и нотариальных палат. Попытки перефразировать, изменить, по-своему истолковать содержание ст. 20 Основ предпринимались и ранее, задолго до принятия данного Положения.
По этому вопросу вынуждены были официально высказать свою позицию и Министерство юстиции РФ (письмо от 31 октября 2001 г. N 09-4323), и Правовое управление Аппарата Государственной Думы (12 марта 2002 г. N 1/5327).
По заключениям Минюста России и Правового управления Аппарата Государственной Думы порядок наделения лица полномочиями по замещению временно отсутствующего нотариуса согласно ст. 20 Основ не является разрешительным, а носит уведомительный характер. При решении данного вопроса орган юстиции и нотариальная палата должны руководствоваться соглашением, заключенным между нотариусом и лицом, желающим исполнять его обязанности. Этот период полномочий лица, временно исполняющего обязанности нотариуса, устанавливается в соответствии с законом в пределах календарного года. В указанных случаях орган юстиции совместно с нотариальной палатой должны издать соответствующий приказ лишь для того, чтобы закрепить указанные полномочия и уже возникшие правоотношения между нотариусом и лицом, отвечающим требованиям ст. 2 Основ. Статья 20 Основ является нормой прямого действия, и в ней нет указания, как в ряде других статей Основ, на принятие подзаконного акта в целях дополнительного правового регулирования.
Позднее Минюстом РФ была проанализирована практика применения ст. 20 Основ. По результатам исследования руководителям территориальных органов юстиции 12 мая 2003 г. за N 09/4601-МК был направлен для использования в работе соответствующий Обзор, в котором в целом разделяется вышеизложенная позиция. При этом каких-либо рекомендаций о принятии Федеральной нотариальной палатой и Минюстом России документа, устанавливающего общий для всех нотариальных палат порядок наделения полномочиями лица, временно исполняющего обязанности нотариуса, данный Обзор не содержит.
Между тем Федеральная нотариальная палата объясняет принятие своего Положения именно ссылкой на этот Обзор, что оно якобы выполняет рекомендации Минюста РФ. Как видим, данное объяснение не соответствует действительности.
И еще один момент. Предусмотрев институт замещения временно отсутствующего нотариуса, когда он по уважительным причинам не может исполнять свои обязанности, своим помощником, законодатель установил естественное ограничение: они не могут совершать нотариальные действия одновременно (ст. 20 Основ). Для ФНП слово "одновременно" оказалось непонятным, и она решила "подправить" закон, записав в своем Положении, что эти лица не вправе исполнять должностные обязанности одновременно в течение дня.
При наличии такой директивы массово возникнут ситуации, когда, например, нотариус с утра был в нотариальной палате - платил членские взносы, затем вернулся в нотариальную контору и весь день вынужден смотреть, как его помощник в его присутствии совершает нотариальные действия. Парадокс. Любой член правления Палаты, член комиссии практически лишается своего права осуществлять нотариальную деятельность в те дни, когда выполняет эти общественные обязанности.
Кстати, данный вопрос также был предметом судебного рассмотрения. Суд первой инстанции, а также Московский городской суд удовлетворили исковые требования нотариуса г. Москвы В.Н. Кузнецова к Управлению юстиции города Москвы, которое признало незаконным совершение нотариусом и его помощником нотариальных действий в один и тот же день, поскольку нотариус доказал, что одновременного исполнения обязанностей в этот день им и его помощником не было: нотариус работал в первой половине дня, помощник - во второй.
Уместно обратиться и к письму Московской областной нотариальной палаты в адрес Президента ФНП от 15 декабря 2009 г. N 1843/1-14 (опубликовано на официальном сайте МОНП), в котором очень точно подмечено, что "Положение, по сути, предусматривает прямое административное вмешательство в процесс организации работы нотариусов, что не согласуется с принципом независимости нотариуса при осуществлении им своей профессиональной деятельности (статья 5 Основ)".
Сказанное в полной мере относится и к утвержденному Правлением ФНП Положению о порядке изготовления, обращения, учета и использования бланка единого образца для совершения нотариальных действий.
Кстати, данное Положение даже не согласовано с Минюстом России, как было при принятии Положения о порядке замещения временно отсутствующего нотариуса. Имеется лишь отметка: "Согласовано: заместитель Министра юстиции Российской Федерации Ю.С. Любимов 5 марта 2010 г.", но не на самом Положении, а на информационном письме ФНП от 4 марта 2010 г. N 417, которым нотариальное сообщество поставлено в известность о введении его в действие. Обращает на себя внимание, что информационное письмо зарегистрировано раньше, чем оно было согласовано в Министерстве юстиции РФ. В самом информационном письме указано, что Положение утверждено Правлением ФНП 18 ноября 2009 г. (Протокол N 10/09) и Приказом Минюста России от 19 ноября 2009 г. N 403, что опять не соответствует действительности. Данным Приказом утверждены Правила нотариального делопроизводства, но не Положение о бланке. Такая ссылка в данном случае неуместна, поскольку утвержденные этим Приказом Правила нотариального делопроизводства до сих пор не вступили в законную силу, поскольку не опубликованы в установленном порядке.
Подобной формы "нормотворчества" российское право не знает. Сам факт принятия некоммерческой организацией обязательного для исполнения нотариусами нормативного правового акта, информационного письма, рассылка которого одобрена федеральным органом исполнительной власти (без государственной регистрации в Минюсте России и без официального опубликования Положения), позволяет сделать вывод о том, что авторы этого "шедевра", мягко говоря, совершенно не уважают не только нотариуса, но и нотариальное сообщество в целом.
В целом введение бланка в нотариальную практику, тем более единого образца, должно восприниматься положительно. Он нужен. Но этот вопрос при обязанности нотариусов использовать такой бланк не может быть решен на уровне Федеральной нотариальной палаты. Кроме того, данный вопрос не так прост, чтобы его решить одним росчерком пера. Основы такого бланка не предусматривают. В них (ст. 11) говорится лишь о личном бланке нотариуса, который он может иметь, а может и не иметь. Необходимо соответствующее законодательное решение по его введению, форме, случаям применения, источнику финансового обеспечения: либо финансировать его изготовление и бесплатное распределение среди нотариусов будут Федеральная нотариальная палата или нотариальные палаты субъектов Российской Федерации, либо это ляжет на плечи самих нотариусов, а фактически - на граждан, что будет означать введение Федеральной нотариальной палатой, пусть даже по согласованию с Минюстом России, скрытого (косвенного) налога, что, конечно, недопустимо.
Нельзя не учитывать и то, что авторы Положения прописали в нем такую сложнейшую процедуру отчетности за получение, расходование, списание бланков, что это уже само по себе обусловливает полное неприятие нотариусами введения такого бланка.
Как известно, в нотариальной практике обязательный бланк уже применялся (доверенность на право пользования и распоряжения транспортными средствами), но не по решению ФНП, а по совместному Приказу Минюста России и МВД России от 9 марта 1995 г. N 9-01-31-95/N 65. Через 3,5 года этот Приказ был отменен. Во-первых, он не изменил ситуацию с поддельными доверенностями, и во-вторых, вызывал недовольство и жалобы граждан в связи с дополнительными расходами при оформлении доверенности.
Есть еще один вопрос, на который необходимо обратить особое внимание. Основы законодательства РФ о нотариате, поручая Минюсту России и Федеральной нотариальной палате разработать и принять ряд Положений в развитие своих норм (ст. 2, 4, 9, 12, 13 и 19), нигде не говорят о такой форме их принятия, как согласование. Во всех этих нормах Основ речь идет только о совместном принятии. Согласование и совместное принятие - далеко не одно и то же, это совершенно разные и процедура принятия, и правомочность нормативного правового акта.
В феврале этого года профильным Комитетом Совета Федерации был организован круглый стол по проблемам нотариата. Наряду с другими было высказано замечание в отношении инициативы ФНП о создании федеральной информационной базы по завещаниям и ее требования к нотариусам предоставлять соответствующие сведения. Дело исключительно важное и нужное. Более того, в Московской городской нотариальной палате такой банк данных был создан еще в 90-х годах. Однако с принятием третьей части Гражданского кодекса РФ эта работа была приостановлена, поскольку ст. 1123 нового ГК РФ запрещает нотариусу сообщать кому-либо даже о самом факте удостоверения завещания. Была высказана рекомендация решить этот вопрос в законодательном порядке. Поразила реакция на это замечание президента ФНП М.И. Сазоновой: "А вот мы вам пропишем, и будете исполнять". Не хотелось бы вспоминать этот частный неприятный случай, но именно он, на наш взгляд, объясняет неправовой характер нормотворческой деятельности Федеральной нотариальной палаты.
Пренебрежительное отношение к своим правовым возможностям, порядку и процедуре принятия нормативных правовых актов проявляется не только в приведенных случаях. До сих пор действует незаконный так называемый Профессиональный кодекс нотариусов Российской Федерации, к тому же со множеством правовых нелепостей, о чем я подробно писал в статье "Частнопрактикующий нотариус - не субъект дисциплинарной ответственности" ("Нотариус", N 5/2008); при отсутствии у ФНП контрольных полномочий функционирует Комиссия по контролю деятельности нотариальных палат. Как уже отмечалось, Правила нотариального делопроизводства пока не вступили в силу. В данном случае Министерство юстиции РФ поступило разумно - документ требует очень серьезной доработки, однако, чтобы обойти запрет, ФНП пытается добиться его принятия по частям: такие-то положения ввести в действие с такого-то числа, такие с такого-то, не понимая, что по закону это невозможно.
Обращает, мягко говоря, на себя внимание и качество этих документов. Многие, без преувеличения, их положения далеки от нотариальной практики и никогда работать не будут, даже если их прописать законодательно, а не таким кустарным способом. Как можно, например, навязывать лицу, обратившемуся к нотариусу за совершением нотариального действия, наш бланк, а следовательно, его стоимость и техработу, если он пришел со своим, безупречно составленным документом? Насколько реально передавать и принимать по акту все делопроизводство по нотариальной конторе при передаче нотариусом своих полномочий помощнику? Или как может нотариус предусмотреть, что он заболеет, чтобы заранее, как того требует ФНП, получить соответствующий приказ о замещении? Способны ли будут президент палаты или вице-президент как председатели специальной комиссии по списанию и уничтожению сотен, а то и тысяч испорченных бланков сличить их по номерам с полученными нотариусом? Понятно, что ни одно из этих положений на практике применить невозможно.
В настоящее время под эгидой то ли Федеральной нотариальной палаты, то ли Министерства юстиции РФ разрабатывается новый федеральный закон о нотариате. Правда, кто работает над ним, неизвестно, есть какие-то группы, которые что-то разрабатывают, пишут, всплывают отдельные главы без указания авторства, и непонятно, куда и кому адресовать свои замечания и предложения. Недавно удалось ознакомиться с одним из таких документов на 77 страницах - проектом Особенной части будущего закона. Что можно сказать о нем? Только одно - это еще один образец многочисленных юридических ошибок и неточностей. Согласно этому проекту нотариус, например, согласно перечню нотариальных действий (ст. 1) "оглашает закрытое завещание" без принятия такого завещания, "ведет протоколы собраний организаций" вместо удостоверения их достоверности, "подтверждает круг наследников", "передает наследственное имущество на хранение"; откладывает совершение нотариального действия "для определения компетентного нотариуса" (ст. 19), и этот перечень правовых нелепостей можно продолжать и продолжать. Непонятно, почему сама Особенная часть единого закона начинается со ст. 1.
Не надо думать, что только ФНП и Минюст озабочены проблемами нотариата. Нотариусов они беспокоят не меньше. Но больше всего их настораживают все более активные в последнее время попытки ужесточить требования к нотариусам, настолько регламентировать нотариальную деятельность, в том числе через подобные документы, а еще хуже - через новый закон о нотариате, что независимость и самостоятельность нотариуса при осуществлении нотариальной деятельности становятся проблематичными. На это абсолютно правильно обратил внимание и руководитель Уральского филиала Российской школы частного права, заведующий кафедрой гражданского права Уральской государственной юридической академии доктор юридических наук, профессор Б.М. Гонгало в своем выступлении на вышеназванном круглом столе, сказав, в частности: "Порядок и дисциплина - это одно, а стоять по стойке "смирно" и ходить строем - это совершенно другое".

Наша компания оказывает помощь по написанию курсовых и дипломных работ, а также магистерских диссертаций по предмету Гражданское право, предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все работы дается гарантия.

Нотариальная деятельность как никакая другая область юриспруденции требует не только строгого законодательного регулирования, но и четкой нормативно-правовой регламентации порядка и правил совершения нотариальных действий, ведения делопроизводства, содержания архива. Несоблюдение формальной процедуры нередко становится основанием признания нотариального действия недействительным. В лучшем случае нотариально оформленный документ просто не принимается к исполнению. Неправильно составленное или подписанное завещание, отступление от порядка удостоверения сделок, выдачи различных свидетельств, нарушения при принятии, хранении, оглашении закрытых завещаний могут повлечь серьезные последствия, поскольку удостоверенные, засвидетельствованные или выданные нотариусом документы, как правило, носят правоустанавливающий характер, влекут значимые правовые последствия. Ненадлежащее ведение делопроизводства, нотариального архива нередко создает большие трудности для граждан, вызывает их справедливое возмущение, жалобы в различные инстанции. А что еще им делать, если они не могут получить дубликат документа, выяснить, кто из нотариусов должен вести их наследственное дело, правильно ли с них нотариус требует тот или иной документ? К сожалению, и сами нотариусы далеко не во всех случаях могут с точки зрения права разъяснить спорную ситуацию или объяснить свои требования, предъявив конкретный нормативно-правовой акт, который когда-то был, должен быть и сегодня, но его просто нет.

Как известно, частнопрактикующий нотариат, а речь пойдет именно о нем, занимающий сегодня доминирующее положение (из почти 7,5 тысячи нотариусов в стране государственных осталось менее ста) и представляющий собой составную часть правовой системы государства, имеет двойственную правовую природу. С одной стороны, нотариусам делегированы государственные функции по совершению от имени Российской Федерации нотариальных действий, с другой - нотариат не является органом государственной власти и управления, более того, функционирует на принципах самоуправления и самофинансирования. Осуществление нотариальных функций от имени государства предопределяет публично-правовой статус нотариуса. И не только. Публично-правовым статусом обладают и нотариальные палаты субъектов Российской Федерации в силу возложенной на них обязанности осуществлять контроль профессиональной деятельности нотариуса и обращаться в суд с ходатайством или представлением о лишении нотариуса права нотариальной деятельности. Данный вывод вытекает из Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее также - Основы), конституционность соответствующих положений которого подтвердил Конституционный Суд РФ в своем Постановлении от 19 мая 1998 г. N 15-П, который одновременно признал конституционным установление в сфере частнопрактикующего нотариата государственного регулирования и контроля за осуществлением нотариальной деятельности.

Из сказанного следует исключительно важный вывод: государственное регулирование в сфере нотариата должно выражаться не только в обеспечении эффективного контроля за осуществлением нотариусами возложенной на них государственной функции, но и в обеспечении правового регулирования всего спектра нотариальной деятельности, в том числе и правовой регламентации порядка и правил совершения нотариальных действий. При этом такие правила не могут определяться самостоятельно самим нотариальным сообществом, они должны устанавливаться только государством в лице уполномоченных им органов.

Нормативно-правовое регулирование и функции по контролю и надзору в сфере нотариата возложены на Министерство юстиции Российской Федерации (далее также - Минюст РФ, Минюст России) в соответствии с Положением о Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденным Указом Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 г. N 1313, с изменениями от 23 октября 2008 г. Указанные полномочия корреспондируют с рядом положений Основ, которые прямо предписывают Минюсту России издание документов нормативного характера как единолично, так и совместно с Федеральной нотариальной палатой.

После принятия Основ Минюстом РФ относительно нотариата принят ряд нормативных правовых актов: Положение о порядке проведения конкурса на замещение должности нотариуса (Приказ Минюста России от 17 февраля 1997 г. N 19-01-19-97), Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса (Приказ Минюста России от 21 июня 2000 г. N 179), Положение о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности (Приказ Минюста России от 14 апреля 2000 г. N 132) и некоторые другие.

Однако принятые Минюстом России нормативные документы в сфере нотариата не охватывают весь комплекс вопросов правоприменения в нотариальной деятельности. Более того, имеет место устойчивая тенденция к сокращению количества ранее действовавших правовых нормативных актов, которыми и сегодня могли бы руководствоваться нотариусы в своей повседневной работе.

Так, один из основных подзаконных актов - Инструкция о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами, которой нотариусы, как государственные, так и частнопрактикующие, в основном и руководствовались, считали ее своей настольной книгой, была признана утратившей силу еще десять лет назад Приказом Минюста России от 26 апреля 1999 г. N 73. Взамен нее нотариусы получили Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий, утвержденные Приказом Минюста России от 15 марта 2000 г. N 91. Даже по названию этот документ не имеет обязательного характера и поэтому не может содержать обязательных для нотариусов предписаний. Соответственно несоблюдение нотариусом его положений не может квалифицироваться как нарушение нормы права, а ссылка на него при отказе в совершении нотариального действия не является правовой.

Кроме того, по сравнению с Инструкцией, которая охватывала весь спектр нотариальных действий, названные Методические рекомендации таковым документом не являются.

Следует признать, что со времени принятия Основ Минюстом РФ проводится значительная работа по приведению ведомственных актов в соответствие с действующим законодательством. Однако сводится она в основном к признанию утратившими силу ранее действовавших подзаконных актов Министерства юстиции РСФСР и к признанию не подлежащими применению на территории Российской Федерации приказов и иных инструктивных указаний Минюста СССР. Показателен Приказ Минюста России от 19 февраля 2002 г. N 52 "О нормативных актах Министерства юстиции СССР и Министерства юстиции РСФСР", которым отменено действие более 90 нормативных актов Минюста СССР и признаны утратившими силу 58 нормативных актов Минюста РСФСР, из которых около 20 непосредственно касались организации нотариальной деятельности.

Вот только некоторые из них:

Порядок оказания судами и органами нотариата СССР правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и порядок обращения за правовой помощью к этим учреждениям от 9 марта 1972 г. N 05-3-1;

Примерная инструкция о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами союзной республики от 27 ноября 1974 года;

Приказ от 1 августа 1975 г. N 20 "О работе государственных нотариальных контор по приему в депозит денежных сумм и ценных бумаг";

инструктивные указания Министерства юстиции СССР о применении законодательства о государственном нотариате к иностранным гражданам, лицам без гражданства, к иностранным предприятиям и организациям, а также о применении законодательства иностранных государств и международных договоров о правовой помощи в нотариальной практике от 15 ноября 1983 г. N К-ДСП-118;

инструктивные указания Министерства юстиции СССР о нотариальном оформлении от имени советских граждан, предприятий, учреждений и организаций документов, предназначенных для действия за границей, от 4 мая 1984 г. N К-8-250 (дсп) - для служебного пользования (Прим. авт.);

указания по заполнению реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах (письмо Министерства юстиции СССР от 24 ноября 1986 г.);

инструктивные указания о совершении некоторых видов нотариальных действий от 8 июля 1988 г. N К-7-393;

письмо Министерства юстиции РСФСР от 7 августа 1992 г. N 7-2/99 "О некоторых вопросах проставления апостиля".

Несмотря на исключительную значимость в нотариальной практике, взамен этих и других отмененных приказов и инструктивных указаний какие-либо новые нормативные предписания не приняты. До сих пор нет и документа, регламентирующего правила совершения нотариальных действий, в чем особенно нуждаются нотариусы. Более того, за 15 лет, истекших со дня введения в действие Основ, Минюстом России и Федеральной нотариальной палатой не приняты даже прямо предусмотренные Основами нормативные документы, имеющие важнейшее значение в работе нотариусов:

правила нотариального делопроизводства и контроля за исполнением (ст. 9 Основ);

порядок передачи документов, хранящихся у нотариуса, полномочия которого прекращаются, другому нотариусу (ст. 12 Основ);

порядок определения места совершения нотариального действия (ст. 47 Основ).

В результате эти, как и ряд других, вопросы нотариальной деятельности сегодня не имеют надлежащего правового регулирования.

В то же время осуществляемое в последнее время Минюстом России нормативно-правовое регулирование в сфере нотариата порой вызывает просто недоумение и, если хотите, возмущение. Это, в частности, касается одного из последних Приказов Минюста РФ от 16 февраля 2009 г. N 49 "О внесении изменений в Приказ Министерства юстиции Российской Федерации от 10 апреля 2002 г. N 99". Трудно найти правовое обоснование данному новшеству, тем более что оно неверно воспроизводит положение ст. 20 Основ, которая говорит о временном отсутствии нотариуса, а не о временном исполнении его обязанностей, тем более что оформление такого замещения возможно на календарный год. Тем не менее, нотариальные палаты вынуждены серьезно обсуждать, что писать в тексте удостоверительной нотариальной надписи: ВРИО или Врио, а может, В.Р.И.О. (есть и такое мнение), т.к. Минюст РФ "забыл" об этом сказать. Нотариусам же эта "нормативно-правовая новелла" обошлась в 75 млн. руб. в виде оплаты стоимости новых штампов, в среднем по 10 тысяч руб. на брата. Причем подобные изменения в удостоверительные нотариальные надписи и не только вводятся периодически и складывается впечатление, что кто-то в Минюсте России находится в сговоре с полиграфическими структурами.

Особо следует остановиться на нотариальном делопроизводстве. Это основа основ работы любого нотариуса, поскольку без правильной постановки делопроизводства в принципе невозможна нормальная работа нотариальной конторы, нотариуса.

Инструкция по делопроизводству в государственных нотариальных конторах РСФСР, утвержденная Приказом Минюста РСФСР от 19 августа 1976 г. N 32, сегодня еще пока не отменена, хотя и безнадежно устарела. Вероятно, у Минюста РФ, как говорится, просто не хватило духу признать и ее утратившей силу, поскольку тогда нотариусы, при отсутствии предусмотренных Основами Правил нотариального делопроизводства, остались бы вообще без основополагающего нормативного акта, регулирующего документооборот нотариальной конторы, его учет и хранение. В нотариальном сообществе и сейчас нет общего мнения о том, как относиться к этому документу и в какой части можно применять этот формально действующий акт.

Нельзя не сказать и о том, что до настоящего времени отсутствует нормативный правовой акт, регулирующий порядок ведения и хранения нотариального архива. Дело дошло до того, что нотариальные палаты иногда даже не могут изъять архив у нотариуса, полномочия которого прекращены в судебном порядке. Более того, бытует мнение, в том числе и в кругу нотариусов, что нотариальный архив является собственностью нотариуса. Об этом, кстати, еще более 10 лет назад говорилось и в письме объединения "Мосгорархив" от 18 ноября 1998 г. N 01-19/600 в адрес Московской городской нотариальной палаты. Удивительно, что по данному вопросу и сегодня нет законодательного решения или хотя бы каких-то официальных разъяснений. Можно лишь предположить, что остающиеся в нотариальном архиве экземпляры нотариально удостоверенных документов не могут находиться в частной собственности по определению, т.к. сам факт совершения нотариального действия от имени Российской Федерации исключает даже постановку вопроса о принадлежности этих документов иным лицам, в том числе и нотариусу. Но это только предположение.

В этих условиях нотариальные палаты внедряют в практику собственные нормативно-правовые акты, положения, правила, рекомендации и т.д., регулирующие вопросы делопроизводства и контроля нотариальной деятельности, пытаясь самостоятельно заполнить правовой вакуум. Так, Федеральная нотариальная палата 17 июня 2005 г. утвердила Методические рекомендации N 04/05, Московская городская нотариальная палата 1 января 2008 г. приняла Регламент проведения проверки профессиональной деятельности нотариуса города Москвы, еще ранее - Положение "Наследство без границ", фактически регулирующее вопросы делопроизводства и порядка оформления наследственных прав. В Московской области, да и не только там, действуют Временные правила нотариального производства. Многие нотариальные палаты с благой целью создания единой базы обязали нотариусов представлять в палаты сведения о совершенных завещаниях, хотя это прямо запрещено законом (ч. 1 ст. 1123 ГК РФ).

По документам Московской городской нотариальной палаты, ею проверяется и соблюдение законности при совершении нотариальных действий, хотя в силу ст. 33 Основ это исключительная компетенция судебных органов.

И все это происходит с молчаливого согласия Минюста РФ. Между тем принятие подобного рода правил относится непосредственно к компетенции самого Министерства. Сами нотариальные палаты, являющиеся некоммерческими организациями, не вправе принимать какие-либо документы нормативно-правового характера. Кроме того, нормотворчество на уровне субъекта Российской Федерации по вопросам организации нотариата не может противоречить федеральному законодательству, поскольку в силу ст. 72 Конституции РФ нотариат - предмет совместного ведения, а что касается установления правил, порядка совершения нотариальных действий, то это исключительная компетенция Российской Федерации.

Местечковым "законодателям" не мешало бы знать и требования Указа Президента Российской Федерации от 23 мая 1996 г. N 763, согласно которому акты, затрагивающие права и интересы граждан, должны пройти государственную регистрацию и быть опубликованными в установленном порядке. По этому вопросу есть и судебная практика.

Так, решением Верховного Суда Российской Федерации от 4 августа 1998 г. N ГКПИ98-238, принятым по жалобе ЗАО "Коммерсант. Издательский Дом", было признано недействующим Положение о порядке выдачи лицензии на право нотариальной деятельности, утвержденное Минюстом РФ 22 ноября 1993 г. Принимая это решение, Верховный Суд РФ, в частности, указал: "В соответствии с ч. 2 п. 1 Указа Президента РФ от 21 января 1993 г. N 104 "О нормативных актах центральных органов государственного управления РФ", действовавшего на время принятия Положения, акты, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут за собой правовых последствий как не вступившие в силу и не могут служить законным основанием для регулирования соответствующих правоотношений".

Возникает вопрос: а как оценивает ситуацию Федеральная нотариальная палата? Официально - никак, что удивительно, поскольку именно ФНП является тем органом нотариального сообщества, который должен бить во все колокола и беспокоиться о состоянии правового обеспечения нотариальной деятельности, на федеральном уровне выходить с соответствующими инициативами и проектами нормативных правовых актов. Создается впечатление, что создание нормативно-правового обеспечения нотариальной деятельности для ФНП является второстепенной задачей. Главная ее забота - закрепление за собой, в том числе и через свой устав, мифических публично-правовых, государственных, властных, контрольных и еще каких-то полномочий. Минюст России уже дважды отказывал в регистрации ее Устава, недвусмысленно давая понять, что подобного рода функций у ФНП в силу ее полномочий, установленных Основами, быть не может (письма Минюста России от 6 июля 2001 г. и от 23 сентября 2001 г.). Тем не менее, представленный вниманию нотариального сообщества в апреле 2009 г. очередной проект Устава опять "наступает на те же грабли".

Примитивизм ФНП на уровне детской недоразвитости просто поражает. Неужели непонятно, что нотариальные палаты - это некоммерческие организации? Таким их статус прямо закреплен в Основах (ст. 24 и 29). Поэтому никакого контроля со стороны одной некоммерческой организации в отношении деятельности другой априори быть не может. И не случайно законодатель, предоставив региональным нотариальным палатам право контроля в отношении нотариусов как физических лиц, не дал такого права ФНП (ст. 30 Основ). А коль скоро нет контрольных функций, нет и властных полномочий, нет и публично-правового характера ее деятельности. Конечно, установленные Основами полномочия ФНП публичны, но они не носят правового характера.

На эти азбучные истины обращал внимание руководства ФНП не только Минюст РФ, но неоднократно и автор данной статьи, другие ученые. И тем не менее с какой-то маниакальной настойчивостью ФНП продолжает требовать для себя права контроля.

В принципе при отсутствии в системе Министерства юстиции РФ реальной возможности осуществления контрольных функций в сфере нотариата контроль ФНП, вероятно, уместен. Но для этого нужно законодательно изменить статус нотариальных палат как некоммерческих организаций на статус профессиональных организаций, действующих на принципах самоуправления на основе специального закона, регулирующего их организацию и деятельность. Без этого наделение ФНП правом контроля в сфере нотариата даже законодательным путем не пройдет.

Неудовлетворительное отношение к нормативно-правовому обеспечению нотариальной деятельности просто необъяснимо. Ведь в других сферах Минюст РФ более чем активен.

Например, должностные лица местного самоуправления, не так давно получившие право совершать отдельные виды нотариальных действий, тут же получили и Инструкцию о порядке совершения нотариальных действий, которую Минюст России утвердил своим Приказом от 27 декабря 2007 г. N 256. У нотариусов же подобной инструкции нет до сих пор. Поражают своей педантичностью и доскональностью регламентация функциональных обязанностей самого Министерства юстиции Российской Федерации. Уместно процитировать отдельные фрагменты текста, содержащиеся во всех его административных регламентах: "Ответ на телефонный звонок должен начинаться с информации о наименовании органа, в который позвонил гражданин, фамилии, имени, отчестве и должности специалиста, принявшего телефонный звонок. Время разговора не должно превышать 10 минут" (см.: Приказ Минюста от 19 декабря 2006 г. N 372). Или: "Максимальный срок выполнения действия составляет 1 минуту на документ, состоящий не более чем из 6 страниц. При большем количестве страниц срок увеличивается на 1 минуту для каждых 6 страниц представляемых документов. Максимальный срок выполнения действия составляет 1 минуту. Специалист формирует результат административной процедуры по приему документов и передает его в порядке делопроизводства для проведения правовой экспертизы. Максимальный срок выполнения действия составляет 1 минуту (см.: Приказ Минюста России от 14 сентября 2006 г. N 293 "Об утверждении Административного регламента исполнения государственной функции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").

Можно предположить, что правовой статус нотариуса и сам характер нотариальной деятельности таковы, что нотариусы в своей работе должны руководствоваться законодательными актами. Что же касается подзаконных актов, то должны быть приняты только те документы, которые прямо предусмотрены законодательством о нотариате. Сегодня это Основы и только.

Конечно, на смену Основам должен прийти Федеральный закон "Об организации нотариата и нотариальной деятельности", который должен включать в себя весь комплекс вопросов организации деятельности нотариата, правового статуса, прав и обязанностей нотариуса и нотариальной палаты, правила и процедуру совершения нотариальных действий. Именно в этом заключается главная проблема правового обеспечения нотариальной деятельности.

Нельзя не вспомнить, что осознание в нотариальном сообществе необходимости совершенствования Основ пришло еще в 1995 г. Первая попытка была предпринята в 1995 г. Рабочей группой под руководством первого Президента ФНП В.С. Репина был разработан проект Закона РФ "О нотариате", который в то время имел, безусловно, прогрессивный характер. Отдельные его положения остаются актуальными и сейчас. В частности, законопроект предусматривал переход нотариата России на единую организационную основу в форме небюджетного нотариата, установление размера нотариального тарифа не законом, а иным актом, дающим возможность его пересмотра, обязательность нотариального удостоверения сделок с жилыми помещениями и иные прогрессивные положения. Закон был принят Госдумой, но был возвращен Президентом Российской Федерации письмом от 27 ноября 1995 г. N Пр-1711 на имя Председателя Государственной Думы для доработки. При доработке данного Закона необходимо было устранить некоторые замечания, не влияющие на его общий смысл и содержание. Однако избранный в 1996 г. новый состав правления ФНП во главе с А.И. Тихенко утратил интерес к дальнейшей работе над Законом. Вместо того чтобы учесть поправки Президента РФ на уже принятый Закон, стал разрабатываться новый проект, работа над которым в силу отсутствия опыта закончилась ничем.

В 2003 - 2004 гг. работа над созданием нового закона о нотариате была возобновлена. Как ни парадоксально, она практически одновременно велась по двум направлениям. Один из проектов разрабатывался рабочей группой под эгидой Минюста России (авторы Г.Г. Черемных, А.В. Скурлатов, В.С. Репин, С.В. Огнев, А.С. Самойлов), другой - Федеральной нотариальной палатой (проект Е.Б. Мизулиной). Первый законопроект был одобрен Минюстом России, Комитетом по законодательству, Комитетом по конституционному законодательству и государственному строительству, Правовым управлением Госдумы, второй - лишь экспертами Совета Европы (в Госдуме даже в рабочем порядке он не рассматривался).

Удивляло отсутствие координации в этой работе между Минюстом РФ и ФНП, единой команды для подготовки законопроекта. При этом создавалось впечатление, что Федеральная нотариальная палата ищет какие-то свои, неизвестные российскому законотворческому процессу подходы. Результат был вполне ожидаемым и предсказуемым. При отсутствии единой позиции ни один из законопроектов официально Госдумой принят не был, да они никем и не вносились.

Такая же картина наблюдается и сейчас. Совсем недавно, в апреле 2009 г., Государственная Дума Федерального Собрания отклонила проект Федерального закона N 156701-5 "О нотариате в Российской Федерации", внесенный членом Совета Федерации К.В. Сурковым, в связи с "несоблюдением требований части 3 статьи 104 Конституции РФ и статьи 105 Регламента внесения законопроектов в Государственную Думу РФ (отсутствует заключение Правительства РФ)". К разработке этого законопроекта не привлекались специалисты, принимающие участие в предыдущей работе. Сведений о создании какой-либо рабочей группы по данному законопроекту нет. Известно лишь, что разработкой законопроекта якобы занимался нотариус Московской области И.В. Москаленко.

Очевидно, что проект разрабатывался в частном порядке, практически заново и без учета предыдущего опыта. Сам факт внесения его с нарушением Регламента Госдумы РФ говорит о легковесном подходе к важнейшему для нотариального сообщества документу. Законопроект содержит ряд ошибочных, неприемлемых и даже авантюрных позиций. Хотя, по информации Интернета, некоторые нотариусы встретили его чуть ли не восторженно. В частности, частнопрактикующий нотариус признается должностным лицом, фактически снимается запрет на занятие предпринимательской деятельностью, вводится неизвестный российскому праву институт обязательности нотариально удостоверенных документов для государственных органов, в том числе судов, предприятий и организаций. Наряду с этим дается перечень нотариальных документов, имеющих исполнительную силу, хотя это относится к предмету регулирования Федерального закона "Об исполнительном производстве". Устанавливается раз и навсегда размер нотариального тарифа без обязательного его пересмотра. Перечень неприемлемых положений проекта можно продолжать и продолжать.

В мае 2009 г. Минюстом России сформирована (в очередной раз) рабочая группа по подготовке проекта Федерального закона о нотариате. Фактически это означает отказ от поддержки проекта Закона N 156701-5, о котором говорилось выше. В который раз работа начинается заново. При этом состав рабочей группы сформирован из людей, в большей своей части далеких от нотариата, включенных в рабочую группу, что называется, по должности, в ней отсутствуют специалисты, знающие нотариат и с научно-теоретических, и с практических позиций, имеющие хоть какой-то опыт законопроектной работы.

Создается впечатление, что рабочая группа создана "для галочки", тем более что до настоящего времени, как оказалось, нет утвержденной концепции Закона о нотариате. Сегодня Концепция существует почему-то только в виде проекта, хотя в мае прошлого года на проходящем в Санкт-Петербурге Третьем конгрессе нотариусов России Минюстом РФ до сведения делегатов была доведена концепция Закона о нотариате, "обсуждение которой происходило достаточно активно" (см. Кашурин Н.И. Обоснование необходимости реформирования нотариата России посредством создания системы единого небюджетного нотариата // Нотариальный вестник. 2009. N 2). В адрес Министра юстиции РФ было направлено соответствующее письмо ФНП от 20 января 2009 г. N 66/06-01ЭВ по данному вопросу.

Однако, несмотря на бурное обсуждение Концепции, выяснилось, что сегодня ее нет и нотариальному сообществу тем же Минюстом РФ предлагается новый проект Концепции, которая уже не предусматривает переход нотариата России на единую организационную основу (в отличие от первого варианта), а сохраняет государственные нотариальные конторы. Предусмотренный проектом Концепции срок представления законопроекта в Правительстве Российской Федерации отодвинут на декабрь 2010 г.

Таким образом, продолжающаяся уже второе десятилетие неопределенность по концептуальным вопросам автоматически отодвигает на второй план не менее главный вопрос - о нормативно-правовом регулировании правил совершения нотариальных действий, ведении делопроизводства и содержания нотариального архива.

Ссылка на то, что нотариусы при совершении нотариальных действий должны, как уже отмечалось, руководствоваться исключительно положениями соответствующих законодательных актов, неверна, т.к. при совершении нотариальных действий не менее важна и процедура их совершения. Тем более что качество принимаемых в последнее время законодательных актов, регулирующих совершение нотариальных действий, явно оставляет желать лучшего. Особенно наглядно это проявилось в принятых последних "предновогодних" федеральных законах, в частности в Федеральных законах от 30 декабря 2008 г. N 306-ФЗ "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием порядка обращения взыскания на заложенное имущество" и от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации".

Деятельностью человека всегда приобретает особенности той сферы, в которой она производится. Поэтому на сегодняшний день существует большое количество различных отраслей, где каждый из нас может применить свои знания и умения. В данном случае большое значение для общества имеет юридическая деятельность. Ведь она касается практически всех социальных отношений. Если обратить внимание на законодательство, то оно, по сути, регламентирует практически любые действия человека, если не учитывать наиболее банальные аспекты. Покупка машины, продажа недвижимости, обращение в суд, покупки в магазине - абсолютно по всем этим вопросам существуют нормативные акты. Таким образом, юридическая деятельность играет значимую роль. При этом она существует в разных интерпретациях. На сегодняшний день можно говорить о наличие в нашем государстве судебной, адвокатской и т. п. Но наиболее тесно с обществом «контактируют» представители нотариата. Эта интересная отрасль юриспруденции имеет характерные особенности и собственную историю становления, о чем будет рассказано далее в статье.

Понятие нотариата

Сегодня в России деятельность нотариусов достаточно развита. Это происходит в силу постепенной эволюции общественных отношений, которые все больше приближаются к мировым тенденциям. Система нотариата в данном случае играет первостепенную роль в процессе регулирования социальных коммуникаций гражданского вида. Однако упомянутый вид деятельности нельзя охарактеризовать с одной лишь позиции. То есть понятие нотариата многогранно и имеет несколько значений. Конечно, наиболее важной является законодательная трактовка. Таким образом, нотариат - это система взаимосвязанных органов и работающих в них должностных лиц, которые наделены полномочиями реализовать специальные, нотариальные действия. Они, в свою очередь, осуществляются с целью обеспечения защиты интересов и прав граждан РФ.

Иное значение термина

Как уже указывалось ранее, понятие нотариата имеет несколько трактовок. Мы проанализировали основную, законодательную. Однако нотариат - это сложное явление. Его можно также представить в следующих интерпретациях, а именно:

Как законодательную отрасль, регулирующую соответствующую деятельность;

Как специфический обучающий курс, целью которого является исследование основных моментов нотариальной деятельности для подготовки квалифицированных нотариусов.

Как мы видим, данное понятие имеет несколько трактовок, каждая из которых характеризует его по-своему. Но стоит отметить, что нотариат имеет длительную историю развития на территории Российской Федерации.

Становление нотариата

Все существующие на сегодняшний день органы власти в Российской Федерации имеют свою историю развития. Система нотариата не является исключением. Однако ученые не имеют единого взгляда на проблематику зарождения данной системы органов. Например, до XVI столетия нет никаких данных о существовании нотариата. После этой временной отметки некоторые сведения начинают появляться. При этом данный момент зарождения вполне логичен. Ведь, начиная с XVI века, Россия расширяет свои торговые обороты и находит новые рынки сбыта. Уже в те времена устные сделки перестают быть нормой.

Заменой им становятся письменные контракты, имеющие юридическую силу. Дальнейшее развитие системы распространилось практически на все обязательственные отношения. При этом нотариат обретает определенного рода юридический регламент. К примеру, в конце XVII века Петром I были приняты меры, нацеленные на создание правовых основ совершения тех или иных сделок.

То есть создается первая нормативная база нотариата. Дальнейшее развитие этой юридической отрасли припадает на период существования СССР и независимости Российской Федерации.

Законодательный регламент в современной РФ

Любая деятельность должна основываться на ряде определенных актов, то есть необходимо надлежащее Лишь в этом случае мы можем говорить о правомерности и законности той или иной деятельности. В данном случае нотариат - это целая система юридических действий, которая наиболее тесно касается повседневной жизнедеятельности людей. Поэтому данного рода деятельность просто обязана иметь соответствующий правовой регламент.

Законодательство о нотариате существует в России на сегодняшний день. Оно представлено в виде иерархичной структуры различных актов, таких как:

1. Конституция Российской Федерации.
2. Налоговый кодекс РФ.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации.
4. Основы законодательства о нотариате.
5. Различного рода подзаконные нормативные акты.

Данный перечень представляет правовое регулирование в целом. Но ключевым актом является основы законодательства о нотариате.

Характеристика основного акта

Российский нотариат действует на основе положений соответствующего законодательного документа. В нем указаны основные аспекты функционирования упомянутой системы органов. Основы о нотариате устанавливают данной деятельности, права и обязанности её представителей, их финансовое обеспечение, режим контроля над ними и т. п. То есть этот акт является кодифицированным сводом юридических правил нотариальной деятельности. Его существование во многом облегчает правовое регулирование.

Суть нотариальной деятельности

В большинстве случаев люди не понимают всех особенностей существующей системы органов и полномочий её представителей. При этом деятельность нотариата состоит из ряда определенных действий, которые может реализовать специальный субъект. Весь перечень полномочий имеет четкий правовой регламент.

В данном случае законодательные основы о нотариате дают следующий список видов конкретных действий. К ним относятся следующие, например:

Все действия, направленные на правовое удостоверение сделок;

Действия по удостоверению прав и фактов бесспорного характера;

Охрана имущества входящего в наследственную массу;

Фактическое выполнение обязательств бесспорного характера;

Обеспечение доказательств в случае судебного разбирательства;

Действия, связанные с хранением документов.

Вся указанная деятельность могут осуществляться нотариусами, которые имеют собственный правовой статус.

Российские представители нотариата

В системе любых органов существуют свои служащие. Они являются представителями той или иной деятельности. При этом служащие имеют определенный юридический статус, который определяет их полномочия, права и обязанности. Закон о нотариате дает исчерпывающее количество сведений о личности и должности соответствующего лица, то есть нотариуса. Например, в соответствии со статьей 2 основ законодательства, упомянутую должность может занимать человек, отвечающий следующим требованиям, а именно:

Имеющий высшее образование юридического профиля;

Имеющий юридический стаж (не менее пяти лет);

Возраст лица должен составлять не менее двадцати пяти лет;

Он должен сдать экзамен на свою квалификацию.

При этом закон о нотариате имеет ряд огранивающих норм. В соответствии с ними, представителями системы не могут быть граждане иностранных государств, лица с судимостью, ограниченно дееспособные, недееспособные и т. п.

Права и обязанности нотариусов

Большую роль при анализе представителей соответствующей системы органов играют их фактические возможности. Права и обязанности нотариусов представлены все в том же законодательном акте - Основах законодательства о нотариате. Его положения показывают реальные возможности представителей системы и его фактически обязательства перед обществом и государством. Таким образом, согласно своим правам нотариус может:

Совершать все действия, которые предписаны ему законодательством;

Требовать от лиц физических и юридических все необходимые документы с целью дальнейшей реализации нотариальных действий;

Создавать проекты конкретных сделок, документов иного рода;

В противовес возможностям на нотариуса распространяется ряд обязанностей, например:

Содействовать в защите всем юридическим и физическим лицам, а также реализовать их права;

Обеспечивать нотариальную тайну;

Отказывать в нотариальной помощи, если на то есть законодательные основания;

Содействовать налоговым органам.

Как мы видим, правовой статус нотариусов достаточно обширный. Помимо прав и обязанностей, он также содержит в себе ряд некоторых ограничений. Нормы, закрепляющие их, показывают те конкретные действия, совершать которые нотариус не вправе. Таковыми являются:

Занятие предпринимательской деятельностью;

Посредничество в процессе заключения договоров;

Осуществление нотариальных действий на собственное имя или имена родственников;

Совершение противоречащих закону нотариальных действий.

Виды нотариата

На сегодняшний день в Российской Федерации существует две основные разновидности рассматриваемой в статье системы органов. Нотариат делится на государственный и частный. Первый вид характеризуется тем, что он является органом государственного типа. Все свои действия такие нотариусы совершают от имени РФ. Частный сектор выполняет такие же функции, то есть нет различия в самой деятельности. Исключением является тот факт, что частные органы нотариата работают сами на себя, а не на государство. Те не менее статус представителей как частной, так и государственной системы ведомств абсолютно одинаков.

Англосаксонский нотариат

Следует отметить, что в разных странах принцип деятельности тех или иных органов существенно отличается. Хорошим примером являются государства континентальной и англосаксонской В них контраст деятельности органов проявляется наиболее явно. Например, англосаксонский нотариат - это уникальная и отличная от российской система ведомств. Её главной особенностью является тот факт, что вся деятельность основывается на Большое значение отдается свидетельству реальных лиц. Это во многом уменьшает роль письменных документов. Помимо того, в странах общего права очень часто смешиваются нотариальные и адвокатские функции.

Заключение

Итак, мы рассмотрели понятие, особенности и виды российского нотариата. Эта необходимая система органов имеет множество аспектов, которые все еще нуждаются в переработке и развитии. Но, невзирая на это, нотариат современной России действует достаточно эффективно и помогает многим лицам в тех или иных вопросах.

Термин «нотариат» имеет несколько значений:

Обозначает систему органов и должностных лиц, наделенных в соответствии с законом правом совершения нотариальных действий;

Отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность;

Учебный курс, изучающий вопросы нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере.

В нашей работе под нотариатом мы однозначно подразумеваем систему органов и должностных лиц, совершающих нотариальные действия. Легальное определение нотариата можно вывести из Основ законодательства РФ о нотариате (далее – Основы): нотариат в Российской Федерации есть система государственных органов и должностных лиц, на которые возложено удостоверение сделок, оформление наследственных прав и совершение других действий, направленных на юридическое закрепление гражданских прав и предупреждение их возможного нарушения в дальнейшем .

Согласно ст.1 Основ нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, Конституциями республик в составе Российской Федерации, защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Важно помнить, что хотя нотариат есть орган, действующий от имени государства (на него возложен ряд государственных функций), сам институт нотариата не входит в состав органов государственной власти. Нотариальные действия в Российской Федерации совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.

Нотариат является частью публично-правовой системы оказания квалифицированной юридической помощи. Основным направление этой юридической помощи является охрана прав – именно это позволяет некоторым исследователям включить нотариат в правоохранительную систему РФ. Мы склонны согласиться с авторами , относящими нотариат к правоприменительным органам (органам, содействующим правоохране), о чем подробнее будет сказано ниже в нашей работе.

Говоря об охране прав, мы имеем в виду, конечно же, частные права. На этом основывается определение нотариата данное Э.М.Мурадьяном, с которым мы полностью согласны: «Современный российский нотариат есть система универсального и позитивного обеспечения частного права, актов распоряжения правами на основе соглашения сторон-участников; удостоверения завещательных распоряжений и иных сделок» .

Нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли.

Правовое регулирование деятельности нотариата отнесено законодателем к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов, которые в пределах своего ведения могут регулировать отдельные стороны этой деятельности (п.»л» ч.1 ст.72 Конституции РФ ).

К сожалению, действующее законодательство о нотариате не содержит специальных статей разделяющих компетенцию субъектов РФ и федерации, что за последнее десятилетие не раз приводило к спорам. В этой связи, важно заметить, что компетенция и пределы ведения субъектов РФ строго определены и не могут трактоваться расширительно. Так, например, согласно Федеральному закону от 6 октября 1999 г. №184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» (с посл. изм. и доп. от 27 июля 2006 г.) определение границ нотариальных округов в пределах территории субъекта Российской Федерации и численности нотариусов - это компетенция органов исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Современное российское законодательство о нотариате представляет собой комплекс нормативных правовых актов, среди которых особая роль отводится: Основам законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. №4462-I (введены в действие постановлением ВС РФ от 11 февраля 1993 г. №4463-I «О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» (с изменениями от 2 ноября, 23 декабря 2004 г., 5 июля, 26 декабря 2005 г., 10 декабря 2006г.)).

В настоящее время Основы законодательства РФ о нотариате действуют с изменениями и дополнениями от 30 декабря 2001 г., 24 декабря 2002 г., 8, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 22 августа, 2 ноября 2004 г., 1 июля 2005 г., 30 июня 2006 г.

Определяющее значение для нотариальной деятельности имеют многие нормы ГК РФ, ГПК РФ, СК РФ, а также международные соглашения РФ. Нормы, закрепляющие права и обязанности нотариусов закреплены в налоговом законодательстве (НК РФ), законодательстве об исполнительной деятельности, трудовом законодательстве. Государственная регистрация нотариальных палат как некоммерческих организаций осуществляется в соответствии с порядком регистрации юридических лиц, установленном Федеральным законом от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» (с посл. изм. и доп.).

Кроме этого среди нормативных источников, направленных на регулирование нотариальной деятельности следует выделить:

Методические указания по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ (утв. приказом Минюста России от 15 марта 2000 г. №91);

Порядок ведения реестра государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой (утв. приказом Минюста РФ от 2 декабря 2003 г. N 306) (с изменениями от 1 августа 2005 г., 1 марта 2006 г.);

Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса, утвержденный решением Правления Федеральной нотариальной палаты и приказом Минюста РФ от 26 мая, 21 июня 2000 г. №179 (с изм. от 1 августа 2005 года) ;

Положение о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утверждено решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 20 марта 2000 г. и приказом Минюста РФ от 14 апреля 2000 г. №132 ;

Положение об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утверждено решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 26 мая 2000 г. и приказом Минюста РФ от 21 июня 2000 г. №178 ;

И др.

Действует ряд инструкции, разработанных и принятых еще в советский период государства и права, так, например, можно выделить Инструкцию по делопроизводству в государственных нотариальных конторах РСФСР, утвержденная приказом Минюста РФ от 19 августа 1976 г. №32 . Подчеркнем, что законодательство, принятое в советский период должно применяться с учетом всех последующих изменений и дополнений, и новыми законодательными актами.

Немаловажное значение в правовом регулировании деятельности нотариата играет практика Конституционного суда Российской Федерации.

Положения Основ о нотариате неоднократно становились предметом рассмотрения Конституционного суда РФ по жалобам граждан, запросам полномочных органов на проверку соответствия норм Основ положениям и принципам Конституции Российской Федерации.

Без преувеличения знаковым решением Конституционного суда РФ стало Постановление Конституционного Суда РФ от 19 мая 1998 г. №15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» . Также можно выделить:

Определение Конституционного Суда РФ от 12 июля 2005 г. №320-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Смердова Сергея Дмитриевича на нарушение его конституционных прав частью второй статьи 45 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»;

Определение Конституционного Суда РФ от 29 мая 2003 г. №190-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Кадария Тамары Константиновны на нарушение ее конституционных прав частью третьей статьи 2 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»;

Определение Конституционного Суда РФ от 6 июля 2001 г. №150-О «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Октябрьского районного суда города Ижевска о проверке конституционности пункта 2 статьи 339 ГПК РСФСР, пункта 13 статьи 35, статей 89 и 93 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» ;

Определение Конституционного Суда РФ от 8 июля 1999 г. №114-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Плюсниной Татьяны Андреевны на нарушение ее конституционных прав положениями статей 12 и 17 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»;

Определение Конституционного Суда РФ от 4 марта 1999 г. №36-О «По запросу Калининского федерального районного суда города Санкт-Петербурга о проверке конституционности части четвертой статьи 22 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» ;

Определение Конституционного Суда РФ от 4 июня 1998 г. №69-О «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Хорошевского межмуниципального суда города Москвы о проверке конституционности отдельных положений Основ законодательства Российской Федерации о нотариате».

Выводы Конституционного суда РФ еще станут предметом нашего рассмотрения, а пока вернемся к рассмотрению современного правового регулирования органов нотариата в Российской Федерации.

Необходимо учитывать, что за время прошедшее с момента разработки и принятия Основ – российское законодательство стремительно изменялось и совершенствовалось. Акцентируем внимание на том, что Основы принимались не только до принятия Конституции РФ, но и до десятков, сотен законодательных актов, в том числе основных кодифицированных законов, законов, определяющих построение органов управления в РФ (в частности местного самоуправления). С момента принятия Основ изменились и принципы формирования государственных органов.

Как мы уже подчеркивали, согласно ст.72 Конституции РФ в сфере совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации находится законодательство о нотариате. Ряд субъектов Российской Федерации, делали попытки реализовать свое право в регулировании вопросов, связанных с нотариальными действиями, путем принятия закона субъекта о наделении органов местного самоуправления отдельными государственными полномочиями по совершению нотариальных действий. Однако в соответствии со сложившейся судебной практикой законы субъектов Российской Федерации (Воронежская область, Алтайский край, Владимирская область, Республика Коми и другие), регулирующие данные правоотношения, признаются недействующими и нотариусы отказывают гражданам в приеме документов, оформленных должностными лицами органов местного самоуправления. В определении Верховного Суда РФ от 18.08.2003 года прямо указывается, что «только федеральный закон вправе предоставить должностным лицам местного самоуправления право совершать нотариальные действия, и закон субъекта Российской Федерации не вправе урегулировать этот вопрос» .

Приведенный пример, является далеко не единственным. Так, к примеру, некоторые предусмотренные Основами полномочия субъектов Российской Федерации подлежат исключению (проект федерального закона №223596-4 «О внесении изменений в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (об осуществлении правоприменительных функций и функций по контролю и надзору в сфере нотариата исполнительными органами государственной власти) (внесен Правительством РФ ) абзац второй пункта 18, пункты 20, 22, 23, 24, 25 статьи 1 проекта), поскольку они согласно действующему законодательству Российской Федерации не могут реализовываться ими. В частности, вопрос об установлении случаев, когда нотариальная форма сделок является обязательной, относится к предмету регулирования гражданского законодательства (статья 163 Гражданского кодекса РФ), которое в соответствии со статьей 71 Конституции РФ находится в ведении Российской Федерации (статья 53 Основ, пункт 23 статьи 1 проекта).

Примеров тому, что действующая редакция Основ устарела и пестрит многочисленными противоречиями и пробелами можно привести множество, и мы еще вернемся к этому вопросу в специальном параграфе нашего исследования.

Вернемся к правовому регулированию деятельности нотариата.

В настоящее время на рассмотрении в Государственной думе РФ находятся более десяти законопроектов о внесении изменений и дополнений в Основы.

Подчеркнем, что, несмотря на очевидную необходимость самого скорейшего принятия некоторых из них, российский законодатель не спешит обновлять Основы. Дублирующие законопроекты находятся на рассмотрении в Государственной думе РФ и профильных комитетах по несколько лет, что, конечно же, не является достоинством современного законодательного процесса.

В заключение данного параграфа необходимо несколько слов сказать и о внутренних правилах поведения нотариусов при исполнении их деятельности – о т.н. этическом и профессиональном кодексе нотариуса. Внутренняя отраслевая документура обычно устанавливают нормы поведения представителей той или иной профессии при исполнении своих обязанностей в целях повышения стандартов профессиональной деятельности и приведения их в соответствие с международными требованиями.

К нотариусу, как представителю юридической профессии, выполняющему публично-правовые функции, предъявляются очень высокие профессиональные и моральные требования. Этика – это основа практической деятельности нотариусов и доверия, которое оказывают им граждане. В ней заключены такие фундаментальные ценности как беспристрастность, честность, конфиденциальность и ответственность. Нотариус должен избегать ситуаций, связанных с конфликтом интересов, а также соблазном использовать каким-либо образом известную ему информацию о частной жизни граждан.

Соблюдение нотариусами определенного свода этических правил является условием жизненности и выживания профессии. Для нотариуса соблюдение этических правил и ограничений является обязательным в силу их статуса, объема и характера получаемой информации, значимости решаемых вопросов.

Суть этики нотариуса содержится в присяге нотариуса. Статьей 14 Основ устанавливается, что нотариус, впервые назначенный на должность, приносит присягу следующего содержания: «Торжественно присягаю, что обязанности нотариуса буду исполнять в соответствии с законом и совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку». (Законодательством республик в составе Российской Федерации может быть предусмотрен иной текст присяги нотариуса).

Профессиональный кодекс нотариусов Российской Федерации формулирует профессиональные и морально-этические стандарты нотариальной деятельности и личного поведения нотариуса, характеристику нарушений профессиональной дисциплины и этики, принципы и виды ответственности, порядок наложения и снятия взысканий, а также меры поощрения нотариуса.

Кодекс содержит принципы профессиональной деятельности нотариуса, знать и соблюдать которые должен каждый представитель профессии. Это - принципы и заповеди Международного Союза Латинского Нотариата, выработанные в течение столетий существования нотариата и доказавшие свою правовую безупречность:

Уважай свое министерство, органы государственной власти и органы профессионального сообщества;

Совершай нотариальное действие, если ты уверен, что действуешь в рамках закона, разрешай сомнения до совершения действия; воздерживайся от действия даже при малейшем сомнении в его законности и правильности;

Воздавай должное Правде;

Действуй осмотрительно;

Изучай материалы с пристрастием и повышенной тщательностью;

Советуйся с Честью;

Руководствуйся Справедливостью;

Ограничивайся Законом;

Работай с Достоинством;

Помни, что твоя миссия состоит в том, чтобы не допускать гражданско-правовых споров.

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 // Российская газета. - 13 марта 1993г.

Аналогичное определение нотариата дается современными исследователями: см., напр.: Постатейный комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате - М: «СПАРК», 1996; Гражданскийпроцесс России: Учебник / Под ред. М.А. Викут. - М.: Юристъ, 2004.

В частности см.: Правоохранительные органы / Под. ред. О.А.Галустьяна, А.П.Кизлыка. – М.: Юнити-Дана, Закон и право, 2005.

Мурадьян Э.М. Нотариальные и судебные процедуры. – М.: Юристъ, 2006. – с.135.

Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) // Российская газета - 25 декабря 1993 г. № 237.

Федеральный закон от 6 октября 1999 г. N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" // Собрание законодательства Российской Федерации.- 18 октября 1999г. - №42. - Ст.5005.

Постановление ВС РФ от 11 февраля 1993 г. N 4463-1 "О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате" // Российская газета. - 13 марта 1993г.

Федеральный закон от 30 июня 2006г. №93-ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации по вопросу оформления в упрощенном порядке прав граждан на отдельные объекты недвижимого имущества» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 3 июля 2006г. - №27. - Ст.2881.

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 13 августа 2001г. - №33. - Ст.3431.

Приказ Минюста РФ от 2 декабря 2003 г. №306 «Об утверждении Порядка ведения реестра государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - 19 января 2004г. - №3.

Приказ Минюста РФ от 21 июня 2000 г. №179 «Об утверждении Порядка прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса» // Бюллетень Министерства Юстиции Российской Федерации. - №7. - 2000г.

Приказ Минюста РФ от 14 апреля 2000 г. №132 «Об утверждении Положения о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности» // Бюллетень Министерства Юстиции Российской Федерации - №5, 2000 г.

Приказ Минюста РФ от 21 июня 2000 г. №178 «Об утверждении Положения об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности» // Бюллетень Министерства Юстиции Российской Федерации - №8 - 2000 г.

Приказ Минюста РФ от 19 августа 1976 г. №32 «Об утверждении Инструкции по делопроизводству в государственных нотариальных конторах РСФСР» // СПС Гарант.

Постановление Конституционного Суда РФ от 19 мая 1998 г. №15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1 июня 1998г. - №22. - Ст.2491.

Определение Конституционного Суда РФ от 6 июля 2001 г. №150-О «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Октябрьского районного суда города Ижевска о проверке конституционности пункта 2 статьи 339 ГПК РСФСР, пункта 13 статьи 35, статей 89 и 93 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» // Вестник Конституционного Суда Российской Федерации. - 2002г. - №2.

Определение Конституционного Суда РФ от 4 марта 1999 г. №36-О «По запросу Калининского федерального районного суда города Санкт-Петербурга о проверке конституционности части четвертой статьи 22 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» // Вестник Конституционного Суда Российской Федерации. - 1999г. - №3.

Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 18 августа 2003 г. N 86-Г03-9

Распоряжение Правительства РФ от 12 октября 2005 г. N 1640-р // Собрание законодательства Российской Федерации. - 17 октября 2005г. - №42. - Ст.4324.

Постановление Собрания представителей нотариальных палат субъектов РФ от 18 апреля 2001г. №10 «О Профессиональном кодексе нотариусов Российской Федерации» // Нотариальный вестник, июль 2001 г. - №7.