Переуступка долга между резидентом нерезидентом. Договор переуступки долга с иностранными организациями
В соответствии с п. 1 ст. 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации. Поскольку соглашение о переводе долга заключается между иностранными организациями (российская организация не является стороной соглашения о переводе долга), при заключении данного соглашения подлежат применению нормы иностранного государства, регламентирующие возможность заключения такого соглашения, а также требования к порядку заключения, форме такого соглашения, и обязательства сторон, возникающие в рамках соглашения о переводе долга.
Перевод долга нерезидентом резиденту
Порядок действий резидента РФ при переводе долга от одного нерезидента к другому не регламентируется специальными положениями Инструкции Банка России от 04.06.2012 № 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением» (далее - Инструкция № 138-И), в связи с чем должны применяться общие положения о внесении изменений в ПС. Согласно п. 8.1 Инструкции № 138-И при внесении изменений и (или) дополнений в контракт, которые затрагивают сведения, содержащиеся в оформленном ПС, либо изменения иной информации, указанной в оформленном ПС (за исключением изменения информации о банке ПС), резидент направляет в банк ПС заявление о переоформлении ПС.
Перевод долга перед резидентом между нерезидентами
Федерального закона о валютном регулировании указано: «Без ограничений осуществляются валютные операции между резидентами, связанные с расчетами в иностранной валюте в рамках заключенных между этими резидентами договоров финансирования под уступку денежного требования (факторинга), по которым резидентам, являющимся финансовыми агентами (факторами), были уступлены денежные требования иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся резидентам, являющимся в соответствии с условиями внешнеторговых договоров (контрактов) с нерезидентами лицами, передающими этим нерезидентам товары, выполняющими для них работы, оказывающими им услуги, передающими им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них». Таким образом, валютное законодательство в целом допускает заключение компанией А с компанией В договора уступки прав требования по долгу компании Б.
Можно ли уступить права требования долга зарубежной компании
В таком случае ПС закрывается компанией А после получения от компании В в полном объеме денежных средств, причитающихся резиденту в соответствии с условиями договора (контракта, соглашения, иного документа) об уступке требования и (или) в случае полного исполнения компанией В своих обязательств по договору полной уступки требований способом, отличным от расчетов. При этом частичная уступка прав требования нерезиденту регламентирована п.
12.8 Инструкции ЦБР № 138-И. Особо в Инструкции ЦБР № 138-И регламентированы случаи уступки резидентом РФ прав требования финансовому агенту (фактору). Порядок действий сторон в таких случаях регламентирован п.12.15 Инструкции.
Следует отметить, что описанный выше порядок применяется к случаям, когда по контракту между резидентом (компанией А) и нерезидентом (компанией Б) был оформлен паспорт сделки.
Переуступка права требования между резидентом и нерезидентом
Важно
Организация (Заемщик) заключила договор займа с немецкой фирмой (Займодавец) на срок 180 дней. На 173-й день долг по возврату займа был переведен на другого резидента Республики Беларусь.
Нужно ли получать разрешение Нацбанка? В соответствии с пунктом 3.13 Инструкции о порядке выдачи разрешений (свидетельств о регистрации) на проведение валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики Беларусь, а также представления в банк уведомлений при совершении валютных операций, связанных с движением капитала, утв. постановлением Правления Нацбанка от 2004-06-11 г. № 90, разрешение Национального банка должно быть получено, если исполнение обязательств по возврату займа осуществляется не со счета заемщика. Таким образом, получать разрешение необходимо, но только если фактический срок пользования займом превысит срок в 180 дней.
32
Внимание
При переводе долга от одного должника к другому происходит замена стороны в сделке, что влечет за собой обязанность резидента внести соответствующие изменения в паспорт сделки (далее - ПС), а именно в части сведений о нерезиденте. Во избежание споров между кредитором и первоначальным должником о применимом праве и необходимости получения согласия кредитора и/или его уведомления о переводе долга, а также претензий органов валютного контроля, условие о необходимости получения согласия кредитора и/или уведомления кредитора о переводе долга и предоставлении соответствующих документов (соглашение о переводе долга) целесообразно оговаривать в договоре возмездного оказания услуг.
Кредиты и займы: валютное регулирование
Когда не нужен паспорт сделки Однако не всегда валютное законодательство требует от резидента оформления паспорта сделки. Паспорт сделки не оформляется в случае, если сумма обязательств по контракту меньше 50 тыс.
долларов США (п.5.2 Инструкции ЦБР № 138-И). Между тем, поскольку валютное законодательство разрешает уступку прав требования по контракту на сумму 50 и более тыс. долларов США, на наш взгляд, такая уступка возможна и на сумму контракта менее 50 тыс. долларов США. Более того, если новый кредитор (компания В) является нерезидентом и за уступку прав стороны осуществляют расчеты в иностранной валюте или в валюте РФ (валютные операции по смыслу подп. «б» п. 9 ч. 1 ст. 9 ФЗ о валютном регулировании), тогда, на наш взгляд, подлежат применению положения ст. 6 ФЗ о валютном регулировании о том, что валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений.
Перевод долга нерезидента
Вместе с тем российское законодательство допускает перевод долга исключительно с согласия кредитора (п. 1 ст. 391 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 1210 ГК РФ стороны договора могут при заключении договора возмездного оказания услуг или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.
Исходя из п. 1 ст. 1211 ГК РФ, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п.
2 ст. 1211 ГК РФ).
Перевод долга от нерезидента-поставщика (сторона А) на белорусское предприятие (В) означает, что «В» принимает на себя долг перед вторым нерезидентом (С), являющимся изначально кредитором «А». Таким образом, между «А» и «В» в момент заключения договора перевода долга существуют следующие обязательства: «В» должно «А» за поставленное топливо, «А» имеет задолженность перед «В» за принятый на себя последним долг.
Данные задолженности и соответствующие им требования являются встречными (друг к другу) и однородными (выражены в денежной сумме и происходят из сходных оснований — долг по хозяйственному договору). В классическом варианте между «А» и «В» производится зачет этих самых требований, но в данном случае он невозможен: зачет обязательств по оплате импортированного товара и по оплате компенсации за принятый долг может быть произведен только с соблюдением требований ч.3 п.
Таким образом, обязательное согласие кредитора на перевод долга требуется в том случае, если договором возмездного оказания услуг предусмотрено такое условие в качестве обязательного, либо стороны предусмотрели оговорку о применении российского законодательства к правоотношениям сторон. Если стороны не выбрали право, которое применяется к их правам и обязанностям, право страны, подлежащее применению, должно определяться с учетом условий и существа договора возмездного оказания услуг, места деятельности стороны, которая осуществляет исполнение договора. Однако требование о получении согласия кредитора на перевод долга и/или уведомление кредитора о смене должника связано с выполнением публичной обязанности резидента РФ по валютному контролю.
Компания - резидент имеет задолженность перед нерезидентом. Открыт паспорт сделки. Кредитор решает переуступить право требования другой организации - резиденту. Нужно ли закрывать паспорт сделки - читайте в статье.
Вопрос: Компания-резидент имеет задолженность (тело + проценты) по кредитному договору перед компанией-нерезидентом. Открыт паспорт сделки, т.к. сумма кредита в валюте и превышает 50 тыс. долл. США. Кредитор-нерезидент решает переуступить право требования на всю сумму задолженности (тело + проценты) компании-резиденту, при этом уведомляет должника о своем решении и свершившемся факте уступки права требования. Закрывается ли паспорт сделки, открытый должником в уполномоченном банке, если новым кредитором является компания-резидент, а сумма договора остается в валюте, но выплачивается при погашении в рублях РФ по курсу ЦБ на дату перечисления?
Ответ: Да, ведь получается, что незакрытых обязательств по этому договору у Вас больше нет.
В гл. 12 Инструкции Банка России от 04.06.2012 N 138-И разъясняется вопрос валютного регулирования, связанный с учетом договоров перевода долга и уступки прав требования.
Если нерезидент уступает права требования второму резиденту, первый резидент в целях корректного учета в ведомости банковского контроля представляет в банк справку о подтверждающих документах вместе с договором уступки прав требования. При полной уступке прав требования резидент, после того как банк принял справку о подтверждающих документах, может закрыть паспорт сделки.
В одном заявлении о закрытии паспорта сделки организация может указать информацию о закрытии нескольких паспортов сделки.
Такой порядок предусмотрен пунктом 7.2
Пример закрытия паспорта сделки в связи с исполнением сторонами всех обязательств
ООО «Альфа» 13 ноября заключило внешнеторговый контракт № 23 на сумму 60 000 евро на поставку оборудования в Германию. 16 ноября «Альфа» оформила паспорт сделки № 12119999/0077/0000/2/1 в АКБ «Надежный». 18 декабря «Альфа» поставила оборудование иностранной компании. 18 декабря в банк была представленасправка о подтверждающих документах (ГТД) . 19 декабря иностранная компания перечислила на расчетный счет «Альфы» в АКБ «Надежный» 60 000 евро. Таким образом, стороны выполнили свои обязательства по контракту. 20 декабря «Альфа» направила в банк заявление о закрытии паспорта сделки .
В течение трех рабочих дней банк проверяет заявление и представленные документы и принимает решение о закрытии либо об отказе в закрытии паспорта сделки.
Банк вправе отказать организации в закрытии паспорта сделки в случаях:
1 непредставления необходимых документов;
2 отсутствия в представленных документах оснований для закрытия паспорта сделки;
3 отсутствия у банка иной информации, необходимой для закрытия паспорта сделки.
После устранения выявленных недостатков организация может повторно представить в банк заявление о закрытии паспорта сделки, необходимые для этого документы и информацию.
Если заявление и документы прошли контроль, банк закрывает паспорт сделки и не позднее двух рабочих дней после даты его закрытия передает организации на бумажных носителях закрытый паспорт сделки и ведомость банковского контроля.
Если закрытие паспорта сделки связано с переводом контракта (кредитного договора) на обслуживание в другой банк, то организации выдаются:
1 распечатанный экземпляр закрытого паспорта сделки;
2 два экземпляра ведомости банковского контроля;
3 паспорт сделки и ведомость банковского контроля в электронном виде для представления в другой банк.
Паспорт сделки считается закрытым с даты, указанной банком в разделе 4 паспорта сделки.
Такой порядок предусмотрен пунктами 7.5-7.10 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-И.
[ВОПРОС-ОТВЕТ] Резидент получил от нерезидента валютный кредит на срок до 180 дней. По истечении этого срока уполномоченный банк приобретает у нерезидента права требования по этому кредиту с последующим погашением резидентом своих обязательств перед уполномоченным банком (новым кредитором). Вправе ли нерезидент уступить права требования по валютному кредиту уполномоченному банку по истечении 180-дневного срока и нужно ли для этого разрешение Банка России?
Ответ: В соответствии с п. 7 ст. 1 Закона РФ
"О валютном регулировании и валютном
контроле" от 9 октября 1992 г. No. 3615-1 (в ред. от 8
августа 2001 г.) операции, связанные с
переходом права собственности и иных прав
на валютные ценности, в т.ч. операции,
связанные с использованием в качестве
средства платежа иностранной валюты и
платежных документов в иностранной валюте,
являются валютными операциями.
Таким
образом, уступка прав требования по
договору, предусматривающему проведение
расчетов в иностранной валюте, является
валютной операцией.
Указанная валютная
операция не подпадает под перечень текущих
валютных операций, установленный п. 9 ст. 1
Закона No. 3615-1 и является согласно пп. "е" п. 10
ст. 1 этого Закона валютной операцией,
связанной с движением капитала.
Однако
в соответствии с п. 2 Указания Банка России
"Об осуществлении уполномоченными банками
сделок и операций с иностранной валютой и
ценными бумагами в иностранной валюте, не
относящихся к банковским операциям" от 27
марта 1998 г. No. 193-У уполномоченные банки,
имеющие лицензию Банка России на
осуществление банковских операций в
иностранной валюте, вправе осуществлять
отдельные операции и сделки в иностранной
валюте и с ценными бумагами в иностранной
валюте без получения отдельных разрешений
(лицензий) на проведение валютных операций,
в т.ч. "приобретение у третьих лиц, а также
уступку третьим лицам за иностранную
валюту требований исполнения обязательств
в денежной форме".
Таким образом,
уполномоченный банк вправе без
дополнительного разрешения Банка России
приобрести у нерезидента право требования
по валютному кредиту, выданному
резиденту.
Вместе с тем следует иметь в
виду, что в соответствии с Письмом
Председателя ВАС РФ No. С1-7/ОП-571 от 20 сентября
1996 г. переуступка права требования по
кредитному договору коммерческим банком
физическим и юридическим лицам, не
являющимся кредитными организациями, не
соответствует ст. ст. 382, 384, 388 ГК РФ.
Поэтому, если коммерческий банк заключил с
каким-либо юридическим или физическим
лицом сделку на уступку права требования к
должнику по кредитному договору, такая
сделка как не соответствующая требованиям
закона согласно ст. 168 ГК РФ является
ничтожной сделкой со всеми вытекающими
последствиями.
Согласно пп. "з" п. 1
раздела III Основных положений о
регулировании валютных операций на
территории СССР, утвержденных Письмом
Госбанка СССР от 24 мая 1991 г. No. 352, между
юридическими лицами - резидентами
использование иностранной валюты
допускается при проведении операций по
покупке и продаже иностранной валюты на
внутреннем валютном рынке.
При этом
валютное законодательство РФ не содержит
ограничений на перевод должником -
резидентом иностранной валюты на счет
уполномоченного банка - нового кредитора (в
случае уступки прав требования) при
проведении расчетов, связанных с
погашением кредита в иностранной валюте,
как в срок до 180 дней, так и более 180 дней с
момента предоставления кредита.
Таким
образом, юридическое лицо - резидент,
получившее кредит в иностранной валюте на
срок до 180 дней от нерезидента, вправе без
разрешения Банка России возвратить кредит
по истечении 180-дневного срока
уполномоченному банку, приобретшему право
требования по указанному кредиту.
Б.МАКСИН
Ответ: Валютные операции, предусматривающие расчеты по обязательствам, возникшим у резидента перед нерезидентом на основании заключенного договора уступки требования, в соответствии со статьей 7 Закона Республики Беларусь от 22.07.2003 N 226-З "О валютном регулировании и валютном контроле" относятся к валютным операциям, связанным с движением капитала.
Согласно пункту 17 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 N 72 (далее - Правила), субъекты валютных операций (кроме банков) осуществляют валютные операции, связанные с движением капитала, на основании разрешений Национального банка Республики Беларусь, без разрешений Национального банка Республики Беларусь либо в уведомительном порядке. В соответствии с подпунктом 18.11 пункта 18 Правил субъекты валютных операций - резиденты (кроме банков) осуществляют на основании разрешений Национального банка Республики Беларусь на проведение валютных операций, связанных с движением капитала, валютные операции, предусматривающие расчеты по обязательствам, возникшим у субъекта валютных операций - резидента (кроме банка) перед нерезидентом на основании заключенного между ними договора перевода долга или уступки требования.
В рассматриваемой ситуации обязательства по оплате возникают у резидента перед нерезидентом на основании договора уступки требования, заключенного между двумя нерезидентами.
Таким образом, резиденту не требуется получение разрешения Национального банка Республики Беларусь на проведение названной валютной операции, связанной с движением капитала. Согласно пункту 20 Правил резидент осуществляет указанную валютную операцию в уведомительном порядке. Для этого в соответствии с пунктом 28 Инструкции о порядке выдачи разрешений на проведение валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики Беларусь, а также представления в банк уведомлений при совершении валютных операций, связанных с движением капитала, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 28.01.2008 N 15 "Об утверждении Инструкции о порядке выдачи разрешений на проведение валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики Беларусь, а также представления в банк уведомлений при совершении валютных операций, связанных с движением капитала, и внесении изменения в постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 8 августа 2007 г. N 159", резидент до совершения расчета по валютной операции, связанной с движением капитала, для которой установлен уведомительный порядок, заполняет и представляет в обслуживающий банк уведомление по форме согласно приложению 5 к названной Инструкции.
Предположим, российская компания имеет не погашенный перед ней долг по займу организации-нерезидента. Можно ли уступить права требования такого долга третьей компании?
Итак, ситуация следующая. Российская компания А имеет не погашенный перед ней долг по займу в рублях компании Б, зарегистрированной в Люксембурге. Возможно ли с точки зрения валютного регулирования заключение компанией А с компанией В договора уступки прав требования по долгу компании Б?
Валютные операции между резидентами и нерезидентами
Уступка резидентом прав требования по договору, заключенному с нерезидентом, разрешена валютным законодательством, в частности, Инструкцией Банка России от 04.06.2012 № 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением» (далее - Инструкция ЦБР № 138-И ).Порядок действия сторон в случае уступки резидентом (компанией А) прав требования по контракту, заключенному с нерезидентом (компанией Б), новому кредитору (компании В), в случае, если новый кредитор является резидентом РФ , прописан в п. 12.2 Инструкции ЦБР № 138-И.
В таком случае компания А закрывает Паспорт сделки (далее - ПС) в порядке, установленном главой 7 настоящей Инструкции с учетом ряда особенностей, а компания В обязана оформить ПС.
Однако данный порядок в силу п. 12.3 Инструкции ЦБР № 138-И не распространяется на случаи частичной передачи резидентом своих прав по контракту. В таком случае первоначальный кредитор ПС не закрывает, а новый кредитор документы для оформления ПС в уполномоченный банк не представляет. Стороны действуют в порядке, установленном п. 12.4, 12.6, 12.7 Инструкции ЦБР № 138-И.
Применительно к рассматриваемой ситуации важно помнить, что в силу ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее - ФЗ о валютном регулировании ) валютные операции между резидентами запрещены, за исключением случаев, указанных в ч. 1 ст. 9 Федерального закона о валютном регулировании. Поэтому взаиморасчеты между резидентами вне зависимости от валюты переводимого обязательства могут быть осуществлены только в рублях РФ.
Действия сторон в случае передачи резидентом (компанией А) всех своих прав по контракту, по которому оформлен ПС, путем уступки требования нерезиденту , регламентированы п.12.9 Инструкции ЦБР № 138-И.
В таком случае ПС закрывается компанией А после получения от компании В в полном объеме денежных средств, причитающихся резиденту в соответствии с условиями договора (контракта, соглашения, иного документа) об уступке требования и (или) в случае полного исполнения компанией В своих обязательств по договору полной уступки требований способом, отличным от расчетов.
При этом частичная уступка прав требования нерезиденту регламентирована п. 12.8 Инструкции ЦБР № 138-И.
Особо в Инструкции ЦБР № 138-И регламентированы случаи уступки резидентом РФ прав требования финансовому агенту (фактору) . Порядок действий сторон в таких случаях регламентирован п.12.15 Инструкции.
Следует отметить, что описанный выше порядок применяется к случаям, когда по контракту между резидентом (компанией А) и нерезидентом (компанией Б) был оформлен паспорт сделки.
Когда не нужен паспорт сделки
Однако не всегда валютное законодательство требует от резидента оформления паспорта сделки. Паспорт сделки не оформляется в случае, если сумма обязательств по контракту меньше 50 тыс. долларов США (п.5.2 Инструкции ЦБР № 138-И).Между тем, поскольку валютное законодательство разрешает уступку прав требования по контракту на сумму 50 и более тыс. долларов США, на наш взгляд, такая уступка возможна и на сумму контракта менее 50 тыс. долларов США.
Более того, если новый кредитор (компания В) является нерезидентом и за уступку прав стороны осуществляют расчеты в иностранной валюте или в валюте РФ (валютные операции по смыслу подп. «б» п. 9 ч. 1 ст. 9 ФЗ о валютном регулировании), тогда, на наш взгляд, подлежат применению положения ст. 6 ФЗ о валютном регулировании о том, что валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений.
Если же новый кредитор (компания В) является резидентом , тогда необходимо помнить о запрете валютных операций между резидентами (за некоторыми исключениями), установленном ч. 1 ст. 9 Федерального закона о валютном регулировании. При этом к валютным операциям закон относит использование в качестве средства платежа валютных ценностей, т.е. иностранной валюты и внешних ценных бумаг (подп. «а» п. 9, п. 5 ч. 1 ст. 1 ФЗ о валютном регулировании). Иными словами, расчеты за уступку прав должны быть произведены в рублях РФ.
Следует отметить, что в качестве исключения из правила о запрете валютных операций между резидентами названы валютные операций между резидентами и финансовыми агентами (факторами) в рамках договоров финансирования под уступку права требования (факторинга) (п. 1 ч. 1 ст. 1 ФЗ о валютном регулировании). В частности, в ч. 4 ст. 9 Федерального закона о валютном регулировании указано:
«Без ограничений осуществляются валютные операции между резидентами, связанные с расчетами в иностранной валюте в рамках заключенных между этими резидентами договоров финансирования под уступку денежного требования (факторинга), по которым резидентам, являющимся финансовыми агентами (факторами), были уступлены денежные требования иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся резидентам, являющимся в соответствии с условиями внешнеторговых договоров (контрактов) с нерезидентами лицами, передающими этим нерезидентам товары, выполняющими для них работы, оказывающими им услуги, передающими им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них» .
Таким образом, валютное законодательство в целом допускает заключение компанией А с компанией В договора уступки прав требования по долгу компании Б.
Ограничение состоит лишь в запрете валютных операций между резидентами, который тем не менее не касается валютных операций в рамках заключенных между резидентами договоров финансирования под уступку денежного требования (факторинга).
