Доверительный управляющий входит в органы управления организации. Договор доверительного управления

М. ЯСУС
М. Ясус, заместитель директора юридической фирмы Союза промышленников и предпринимателей Иркутской области.
Остановимся на правовой природе договора доверительного управления имуществом. Большинством правоведов установлена несостоятельность применения института доверительной собственности (траста) в российском законодательстве. Для него является аксиомой, что право собственности абсолютно по содержанию - собственник обладает одновременно всеми правомочиями: владения, пользования и распоряжения. По Гражданскому кодексу РФ два лица не могут быть собственниками отдельной вещи, за исключением случая обладания вещью на правах собственности, когда каждый из них предстает абсолютным собственником существующей или предполагаемой доли. Поэтому разделение титула собственника на формальный (юридический) и фактический между двумя лицами, что необходимо для использования конструкции траста, невозможно по российскому праву.
В связи с непрактичностью использования института траста в юрисдикциях с романо - германской системой прав, незнакомых с правом справедливости и воспринявших римскую концепцию абсолютного права собственности, Нагская конвенция о трасте не предусматривает использования института траста в национальном праве таких государств. Конвенция исходит из признания странами с гражданским законодательством траста в качестве института международного частного права.
Несмотря на то, что российскими учеными установлено, что трастовые отношения порождены англосаксонской системой права и обусловлены ее особенностями, отдельные американские правоведы видят истоки формирования траста, как бы это странно ни выглядело, в римском праве, давшем правовую основу для стран с континентальной системой права. Так, по их мнению, концепция траста уходит в прошлое на две тысячи лет, в период правления императора Августа. Тогда римский гражданин и его жена, которая не была римской подданной, не могли напрямую передать имущество в собственность своим детям. Согласно римскому праву дети не могли унаследовать имущество в связи с тем, что их мать не римская гражданка. Чтобы обойти закон, римский гражданин составил завещание на имущество в пользу своего друга, тоже римлянина, основываясь исключительно на обещании друга после его смерти распорядиться имуществом в пользу его детей. В результате возникала закономерная ситуация, когда друг, нарушив данное обещание, не использовал имущество на благо детей завещателя, а распоряжался этим имуществом по своему усмотрению. Император Август, установив нарушение обещания, адресовал дело римскому суду для разрешения в пользу детей завещателя. Суд формально не признавал права собственности детей гражданина на имущество, завещанное другу под обещание. Однако благодаря императорскому одобрению суды начали разрешать дела в пользу детей римского гражданина, завещавшего имущество другому лицу, но в их интересах. Таким образом, использование правовых конструкций, подобных трасту, имело место в римском праве, хотя и не получило значительного распространения.
Хотя признано, что доверительное управление представляет собой отличный от траста институт, правовая природа отношений по доверительному управлению имуществом не была глубоко исследована. Отличаясь по характеру отношений между субъектами доверительного управления и траста, эти институты служат одной цели - возложить бремя осуществления правомочий собственника на другое лицо, способное их эффективно использовать в интересах собственника либо по его указанию в интересах других лиц. Имеющий обязательственную природу договор доверительного управления можно назвать разновидностью договора в пользу третьего лица. Это касается случаев, когда выгодоприобретателем по договору доверительного управления является несобственник имущества. Так, ст. 1012 ГК РФ определяет, что по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Таким образом, стороны в договоре доверительного управления с отдельным выгодоприобретателем устанавливают, что должник (управляющий) обязан будет произвести исполнение не кредитору (учредителю управления), а указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательств в свою пользу.
Статья 209 ГК наделяет собственника правом передавать права владения, пользования и распоряжения, оставаясь собственником имущества. Договор доверительного управления - порождение указанной конструкции. Собственник, предоставляя свои правомочия по договору другому лицу, остается собственником, поскольку осуществление указанных правомочий происходит в его интересах. Доверительный управляющий лишен возможности управлять имуществом в своих интересах, как бы широки ни были его права, и подчинен воле собственника, направленной на получение разумной выгоды от использования его имущества. Вследствие отсутствия своего усмотрения, своего интереса в реализации предоставленных правомочий доверительный управляющий не становится собственником переданного в доверительное управление имущества. Да, доверительный управляющий имеет свой интерес в надлежащем управлении имуществом, обусловленный получением определенного вознаграждения, но это не тот интерес, который характеризует собственника при осуществлении своих правомочий. Интерес собственника обусловлен наличием практически неограниченного усмотрения в осуществлении прав в отношении принадлежащего ему имущества. Усмотрение собственника ограничено лишь ненарушением законов и иных правовых актов, а также прав и охраняемых законом интересов других лиц. Такое усмотрение отсутствует в действиях доверительного управляющего, пределы правомочий которого ограничены законом и заключенным с ним договором (ст. 1020 ГК). К примеру, ограничение правомочий доверительного управляющего законом выражается в следовании интересам собственника при осуществлении действий по управлению имуществом.
Договор доверительного управления - порождение правовой конструкции, когда у лица, не являющегося собственником, могут одновременно сосредоточиваться все три правомочия. Но сосредоточение правомочий собственника у доверительного управляющего носит временный характер, что обусловлено срочным характером договора доверительного управления имуществом. Договор доверительного управления не может заключаться сроком свыше пяти лет. Следует отметить, что, передавая свои правомочия по договору другому лицу, собственник утрачивает их на определенный период и уже не может прибегнуть к их реализации. Так, передав доверительному управляющему право распоряжения соответствующим имуществом, собственник уже не может распорядиться им, поскольку нарушит условия договора доверительного управления имуществом. В этом случае доверительный управляющий может в отношении собственника прибегнуть к вещно - правовым способам защиты, предоставленным ему согласно ст. 1020 ГК. После прекращения договора доверительного управления правомочия возвращаются к собственнику либо, когда это предусмотрено договором, могут перейти к выгодоприобретателю.
Передача имущества в доверительное управление представляет собой реализацию права распоряжения. В связи с этим п. 4 ст. 209, отдельно предусматривающий право собственника на передачу имущества в доверительное управление, носит чисто политический характер - исключить применение чуждого российскому законодательству института траста.
Собственник, передавая свои правомочия доверительному управляющему, отказывается от их осуществления на определенный период времени, оставляя за собой лишь интерес собственника на получение выгоды от их осуществления. Это становится гарантией невмешательства собственника в хозяйственную деятельность доверительного управляющего, отвечающего за получение доходов от имущества, переданного в доверительное управление. Права доверительного управляющего, имея обязательственную природу, обеспечены вещно - правовыми способами защиты. Доверительный управляющий может требовать всякого устранения прав, включая истребование имущества из чужого незаконного владения, защиты прав от нарушений, не связанных с лишением владения. Для гарантии предотвращения необоснованного вмешательства собственника в деятельность доверительного управляющего последний имеет право на защиту своих прав по управлению против собственника имущества.
Наделяя доверительного управляющего вещно - правовыми способами защиты, закон не признает за доверительным управлением вещно - правового характера. Возложение на доверительного управляющего вещно - правовых способов защиты имеет место исключительно в интересах собственника. Если собственник вещи использует вещно - правовые способы защиты по своему усмотрению, он может и не прибегать к их осуществлению. Доверительный управляющий, связанный принципом должной заботливости об интересах собственника, обязан принимать все возможные меры по устранению всякого нарушения его прав. Таким образом, предоставление доверительному управляющему указанных способов защиты преследует лишь одну - единственную цель - защитить интересы собственника, оторванного от осуществления своих правомочий в отношении имущества, переданного в доверительное управление на определенный период.
Стимулом для передачи собственником имущества в доверительное управление является то, что собственность - это не только благо, но определенное бремя, которое должно нести для поддержания имущества в надлежащем состоянии, чтобы оно не утратило свою ценность. Собственник передает имущество в доверительное управление для того, чтобы те действия в отношении имущества, которые он не в состоянии либо не хочет совершить, возложить на другое лицо, желающее за вознаграждение осуществлять правомочия собственника. Основным стимулом для такой передачи становится получение большей выгоды от управления имуществом по сравнению с той, которую мог бы получить собственник, самостоятельно осуществляя свои правомочия. Стимулом в случаях некоммерческого доверительного управления (основанного на законе) выступает сохранение и поддержание имущества в надлежащем состоянии, что в свою очередь обременительно для самого собственника.
Сказанное согласуется со ст. 210 ГК, предусматривающей несение собственником бремени содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором. В данном случае договор доверительного управления имуществом выступает таким договором, позволяющим возложить бремя содержания имущества на доверительного управляющего.
Глава 53 Гражданского кодекса посвящена доверительному управлению имуществом. Характеризуя взаимосвязь между учредителем управления и доверительным управляющим, закон говорит об отношениях, вытекающих из управления имуществом. Следовательно, чтобы понять сущность доверительного управления, нужно правильно установить значение категории "управление", введенной законодателем для обозначения действий доверительного управляющего в отношении переданного ему имущества. Категория "управление" не какое-то отдельное право, делегированное собственником доверительному управляющему. Управление не предусмотрено в качестве ни одного из прав, которыми обладает собственник согласно ст. 209 ГК. Таким образом, управление не составляет содержание права собственности, не является ее составляющей.
Данная категория вводится для определения объема правомочий доверительного управляющего в отношения предоставленной ему собственником вещи. Из п. 2 ст. 1012 вытекает, что основу понятия "управление имуществом" составляют любые юридические и фактические действия, которые доверительный управляющий осуществляет в интересах выгодоприобретателя в соответствии с договором. Далее статья говорит об ограничении законом или договором отдельных действий по управлению имуществом. Статья 1020 ГК устанавливает, что доверительный управляющий осуществляет правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Из изложенного следует, что включаемые в понятие "управление" действия или права доверительного управляющего могут иметь различный объем. Это означает, что доверительное управление не является всегда данной, зафиксированной по объему категорией. Оно может быть в одних случаях более широким или узким по содержанию понятием. Содержание категории доверительного управления наполняется волей собственника, его интересами. Закон или собственник посредством договора определяют объем управления в отношении переданного лицу имущества.
Попробуем дать определение понятия "управление", используемого законодателем для характеристики взаимодействия доверительного управляющего с предоставленным ему имуществом.
Под управлением следует понимать набор юридических и фактических действий в отношении имущества собственника, основанных на установленной законом или собственником определенной совокупности прав, предоставленных лицу, которые оно должно осуществлять в интересах собственника или указанного им лица (выгодоприобретателя). В связи с этим объем осуществляемого в отношении имущества управления определяется волей собственника. Поэтому содержание управления образуют предоставленные доверительному управляющему права.
Законодатель использует с категорией "управление" термин "доверительное". Попытаемся правильно установить его смысл. По мнению В. Дозорцева, при управлении имуществом какая-либо доверительность, характерная фидуциарным отношениям по римскому праву, отсутствует; "данный договор порождает чисто обязательственные отношения, четкие права и обязанности. О доверительности можно говорить лишь в том же смысле, что и применительно к договору поручения. Она имеет основное значение при установлении отношений, но не при их осуществлении".
На самом деле это не совсем так. Термин "доверительный" имеет особое значение для раскрытия одного из основных принципов доверительного управления имуществом - принципа проявления должной заботливости об интересах выгодоприобретателя. Из ст. 1022 ГК вытекает, что доверительный управляющий под страхом ответственности должен проявлять должную заботливость при доверительном управлении имуществом. Собственник, предоставляя доверительному управляющему свои основные права и практически лишая себя возможности их осуществления на определенный период, выражает этому лицу определенное доверие в том смысле, что последнее не воспользуется ими в своих личных интересах, а будет реализовывать их исключительно на благо собственника. Это означает, что термин "доверительное" имеет важное значение для характеристики осуществляемых доверительным управляющим действий по управлению чужим имуществом. Нарушение управляющим оказанного ему собственником доверия может служить основанием для привлечения первого к установленной в законе или договоре ответственности.
Использование законодателем термина "доверительное управление" имеет и другой смысл. Так, учредитель управления, выразив доверительному управляющему определенное доверие (что последний должным образом позаботится о его интересах), не вправе вмешиваться в деятельность доверительного управляющего. Если управляющий надлежащим образом осуществляет предоставленные ему правомочия, собственник лишен возможности осуществлять их самостоятельно в отношении переданного в доверительное управление имущества. Это основано на том, что собственник уже выразил данному лицу доверие, передав свои правомочия, и, соответственно, сам не может злоупотреблять оказанным доверием, без необходимости вмешиваясь в деятельность доверительного управляющего.
Таким образом, доверительность имеет место в отношениях между доверительным управляющим и собственником по управлению имуществом. Она помогает глубже понять, какую степень заботливости доверительный управляющий должен проявлять при управлении имуществом другого.
Основу доверительного управления составляет принцип невмешательства собственника в деятельность управляющего. Гарантией эффективности доверительного управления имуществом служит ограничение возможности кредиторов собственника обратить взыскание на переданное в доверительное управление имущество. Так, согласно ст. 1018 ГК обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное им в доверительное управление, не допускается, за исключением несостоятельности (банкротства) этого лица. Придавая стабильность отношениям по доверительному управлению имуществом, законодатель в какой-то мере отошел в данном случае от принципа полной ответственности юридического лица по обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Статья 56 ГК предусматривает, что юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Основой для ограничения ответственности собственника является не столько обособление имущества учредителя управления от имущества доверительного управляющего, сколько разграничение хозяйственной деятельности собственника имущества и деятельности по управлению имуществом доверительным управляющим. Следовательно, при исполнительном производстве не допускается арест на имущество, переданное в доверительное управление, поскольку арест имущества согласно Федеральному закону "Об исполнительном производстве" является составной частью обращения взыскания. Не допускается наложение ареста на имущество, переданное в доверительное управление, в качестве принятия мер по обеспечению иска, поскольку определение об обеспечении иска приводится в исполнение немедленно в порядке, установленном для исполнения решений суда.
Каковы же причины, побудившие законодателя ограничить ответственность собственника в ущерб интересам его кредиторов? Согласно ст. 1012 ГК доверительный управляющий участвует в хозяйственном обороте от своего имени, однако, указывая при этом, что действует в качестве такого управляющего. Осуществляя правомочия собственника, он является самостоятельным субъектом гражданско - правовых отношений, хотя и действуя в интересах собственника. В соответствии со ст. 393 ГК должник возмещает кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Если не исполнено обязательство со стороны доверительного управляющего, убытки согласно ст. 1022 ГК должны погашаться за счет имущества, переданного в доверительное управление. Если учредителем управления не исполнено обязательство, которое не связано с доверительным управлением, убытки не могут быть возмещены за счет переданного в доверительное управление имущества в соответствии с упомянутой статьей Гражданского кодекса. Это следует из того, что доверительный управляющий - самостоятельный субъект гражданско - правовой ответственности. Это обусловило возможность обращения взыскания как на имущество, находящееся в доверительном управлении и не принадлежащее доверительному управляющему, так и на имущество, принадлежащее последнему на правах собственности. Поскольку гражданско - правовую ответственность составляют санкции, которые связаны с дополнительными обременениями для правонарушителя, эти обременения в отношении доверительного управляющего находят отражение в виде обращения взыскания на имущество управляющего по долгам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, при недостаточности имущества, переданного в доверительное управление.
То, что доверительный управляющий - самостоятельный субъект гражданско - правовой ответственности, подтверждается возникновением прав и обязанностей по заключаемым сделкам непосредственно у него. Между тем исполнение указанных обязанностей и реализация прав обеспечиваются переданным в доверительное управление имуществом.
В соответствии со ст. 308 ГК обязательство не создает обязанностей для лиц, не предстающих в нем в качестве сторон (для третьих лиц). В сделках, заключаемых доверительным управляющим, стороной выступает непосредственно он, хотя он и связан при этом интересами собственника. Учредитель управления, не осуществляющий на период доверительного управления свои правомочия собственника, не может нести обязанностей по сделкам, заключаемым доверительным управляющим с третьими лицами. Обязательства доверительного управляющего по сделкам обеспечиваются специально переданным для этой цели имуществом (имуществом, переданным в доверительное управление). Однако данное правило имеет исключение, когда для погашения долгов, возникших в связи с доверительным управлением, недостаточно как имущества, переданного в управление, так и имущества доверительного управляющего. В этом случае возникшие в связи с доверительным управлением обязательства обеспечиваются имуществом собственника, не переданным в доверительное управление. Обращение взыскания на имущество собственника в данном случае обусловлено характером взаимоотношений, возникающих между собственником имущества и доверительным управляющим. Осуществляя управление имуществом, доверительный управляющий связан интересами собственника, его воля направлена на их должное удовлетворение (принцип должной заботливости). Получая выгоду от передачи имущества в доверительное управление, собственник должен нести риск неблагоприятных последствий от такой деятельности. Обращение взыскания по долгам, возникшим в связи с доверительным управлением, на имущество учредителя управления не является мерой ответственности, поскольку нарушения каких-либо обязательств с его стороны нет.
При отсутствии указания о действиях доверительного управляющего в этом качестве доверительный управляющий обязывается перед третьими лицами лично (ст. 1012 ГК). Слово "лично" в данном случае означает, что доверительный управляющий выступает не как доверительный управляющий, который, как уже было сказано, является самостоятельным субъектом гражданско - правовых отношений, а как собственник своего имущества. В этом случае он отвечает перед третьими лицами только принадлежащим ему имуществом.
Меры ответственности применяются при неисполнении либо ненадлежащем исполнении обязательства (ст. 393 ГК). По обязательствам, не связанным с предпринимательской деятельностью, основанием ответственности служит наличие вины. При обращении взыскания по долгам, связанным с доверительным управлением, включая взыскание неустойки и убытков, на имущество собственника ненадлежащее исполнение либо неисполнение обязательств не имеет место с его стороны. Лицом, не исполнившим обязательство, будет сам доверительный управляющий. Меры ответственности применяются к нему в виде неблагоприятных последствий в отношении принадлежащего ему имущества. В частности, при недостаточности имущества, переданного в доверительное управление, обращение взыскания допускается на имущество доверительного управляющего. Возмещение убытков и применение других мер ответственности может производиться за счет имущества доверительного управляющего.
При возникновении убытков и других санкций, предусмотренных гражданским законодательством, за счет имущества, переданного в доверительное управление, учредитель управления в свою очередь может потребовать возмещения нанесенного ему вреда, причиненного ненадлежащим исполнением доверительным управляющим обязательств перед третьими лицами. В этом случае наступает ответственность доверительного управляющего перед собственником. В соответствии со ст. 1022 ГК доверительный управляющий, не проявивший при управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления - убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом естественного износа, а также упущенную выгоду.
Применение мер ответственности к доверительному управляющему путем обращения взыскания первоначально на имущество собственника, переданное в доверительное управление, является для него утратой имущества в смысле ст. 1022 Гражданского кодекса. Поэтому обращение взыскания на имущество, находящееся в доверительном управлении, в связи с ненадлежащим исполнением обязательств управляющим перед третьими лицами не есть применение мер ответственности к собственнику, а составляет для него риск неблагоприятных последствий, который он обязан претерпевать, доверившись другому лицу.
На основании изложенного автор приходит к выводу, что при совершении доверительным управляющим сделок с третьими лицами у собственника имущества не возникает каких-либо обязанностей и соответственно ответственности перед ними. Это в полной мере соответствует п. 3 ст. 308 ГК.
Другая ситуация будет иметь место при применении абзаца 2 п. 3 указанной статьи к отношениям, возникающим при доверительном управлении имуществом. Согласно ст. 308 ГК в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, обязательство может создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства. При заключении доверительным управляющим сделок с третьими лицами, в результате совершения которых возникают права на имущество, передаваемое третьими лицами доверительному управляющему, у собственника возникает абсолютное право собственности на указанное имущество. Это следует из ст. 1020 ГК, устанавливающей, что права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества. Согласно ст. 1012 ГК передача имущества в доверительное управление не влечет за собой перехода права собственности на него к доверительному управляющему. Это означает, что право собственности у учредителя управления возникает как на имущество, переданное в доверительное управление, так и на имущество, приобретенное доверительным управляющим в результате совершения сделок с третьими лицами. Абзац 2 п. 3 ст. 308 ГК может применяться к отношениям по доверительному управлению имуществом лишь по части вещных прав, возникающих в результате совершения сделок доверительным управляющим с третьими лицами. Относительные права по сделкам, заключаемым в результате осуществления доверительного управления имуществом, возникают исключительно у самого доверительного управляющего.
Как указывалось ранее, основной целью доверительного управляющего является забота об интересах собственника посредством эффективного управления его имуществом. Отсюда исходит принцип, закрепленный ст. 1015 ГК, что доверительный управляющий не может быть выгодоприобретателем по договору доверительного управления имуществом. Согласно ст. 1012 ГК под выгодоприобретателем понимается лицо (кроме собственника), в чьих интересах осуществляется управление имуществом собственника. Между тем ст. 1023 ГК устанавливает, что доверительному управляющему выплачивается вознаграждение от ведения такой деятельности, которое может исчисляться в процентном отношении от доходов, полученных в результате использования переданного в доверительное управление имущества.
Предположим, что доверительный управляющий, используя переданное собственником имущество, имеет равную с выгодоприобретателем долю в доходах от этого имущества. Делает ли это его выгодоприобретателем? Ведь доверительный управляющий в данном случае имеет такой же имущественный интерес, что и лицо, в интересах которого осуществляется управление. Существо деятельности по доверительному управлению имуществом заключается в должной заботливости об интересах лица, в пользу которого осуществляется управление. Интересы выгодоприобретателя не тождественны интересам доверительного управляющего, имеющего "свой интерес" в доверительном управлении. Интерес выгодоприобретателя основан на правах требования в отношении доверительного управляющего, понуждающих его под страхом ответственности в виде упущенной выгоды к надлежащему использованию имущества. Отличие выгодоприобретателя от должника состоит в том, что первый имеет право требовать от последнего исполнения обязательства в свою пользу. Установление равной с выгодоприобретателем доли в доходах от имущества имеет лишь целью стимулировать доверительного управляющего должным образом заботиться об интересах выгодоприобретателя. Неудовлетворительное ведение деятельности по доверительному управлению имуществом может привести не только к предъявлению соответствующего иска о взыскании упущенной выгоды за все время управления имуществом, но и к отказу выгодоприобретателя от получения выгод по договору, что приведет к его прекращению.
Следует отметить, что в Гражданском кодексе не нашла достаточно справедливого разрешения проблема соотношения интересов собственника и выгодоприобретателя по договору. Если в договоре доверительного управления присутствует фигура выгодоприобретателя, то все права требовать от доверительного управляющего надлежащего исполнения обязательств по использованию имущества принадлежат ему. Таким образом, доверительный управляющий отвечает перед выгодоприобретателем за доходы от деятельности по управлению имуществом. При присутствии выгодоприобретателя в договоре доверительный управляющий отвечает перед собственником имущества лишь за реальную утрату или повреждение имущества. В соответствии со ст. 1022 ГК доверительный управляющий возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления - убытки, причиненные утратой или повреждением имущества с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду. Говоря о возмещении учредителю управления упущенной выгоды, закон имеет в виду случаи управления имуществом непосредственно в интересах собственника.
Если договором доверительного управления предусмотрен выгодоприобретатель, то из смысла ст. 1012 ГК следует, что доверительное управление имуществом строится исключительно в его интересах, а не в интересах собственника. Вместе с тем ст. 1024 ГК исходит из усмотрения собственника относительно прекращения договора доверительного управления имуществом. Другими словами, собственник может досрочно прекратить действие договора доверительного управления имуществом по любым причинам. Так, ст. 1024 ГК предусматривает прекращение договора доверительного управления имуществом вследствие отказа учредителя управления от договора по иным причинам, чем та, которая указана в абзаце пятом настоящего пункта, - при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения. Прекращением договора исключительно по воле собственника ущемляются интересы выгодоприобретателя. Прекращение договора доверительного управления влечет за собой передачу имущества, находящегося в доверительном управлении, учредителю управления. В этом случае не совсем обоснованно утрачиваются права выгодоприобретателя требовать ведения деятельности по доверительному управлению в свою пользу. Это, в свою очередь, ведет к утрате выгодоприобретателем доходов, которые он получил бы, если бы доверительное управление не было досрочно прекращено учредителем управления. Поскольку выгодоприобретатель получает все выгоды от доверительного управления, то было бы более правильным предусмотреть досрочное прекращение договора по инициативе собственника только с его согласия.
Гражданским кодексом остался неразрешенным вопрос об изменении учредителем управления условий договора доверительного управления имуществом. Фактически имея неограниченную возможность по прекращению договора доверительного управления имуществом, собственник может изменять условия договора. Это также может негативно отразиться на интересах выгодоприобретателя, поскольку собственник может пересмотреть условия договора в свою пользу. Поскольку все права по исполнению обязательств доверительным управляющим в свою пользу принадлежат выгодоприобретателю, а не учредителю управления, более правильно было бы установить запрет на изменение условий договора доверительного управления имуществом без согласия выгодоприобретателя. Такая конструкция представляется более обоснованной и соответствует правилу ст. 430 ГК, которое предусматривает, что с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица. Поскольку при наличии выгодоприобретателя договор доверительного управления имуществом является разновидностью договора в пользу третьего лица, то было бы несправедливым лишать в одностороннем порядке выгодоприобретателя выгод, на получение которых было направлено заключение договора с доверительным управляющим.
Между тем наличие согласия выгодоприобретателя на прекращение или изменение договора доверительного управления имуществом во всех случаях необоснованно ограничивало бы права собственника, по воле которого учреждается само доверительное управление имуществом. Поэтому было бы более обоснованным, если бы законодатель предусмотрел следующую конструкцию изменения и прекращения договора доверительного управления: если при заключении договора доверительного управления имуществом собственник предусмотрел в самом договоре возможность одностороннего изменения и прекращения договора, то таким положениям следует придавать силу; если права учредителя управления на одностороннее изменение или прекращение договора не предусмотрены, то подразумевается, что он сам отказался от этой возможности в пользу выгодоприобретателя, на получение выгод которым направлен договор.
Остановимся на правовом статусе субъектного состава договора доверительного управления имуществом.
Поскольку доверительное управление учреждается по воле собственника имущества, решающее значение в отношениях, вытекающих из доверительного управления, принадлежит учредителю управления.
Анализ прав учредителя управления позволяет более полно установить содержание правоотношений, складывающихся при доверительном управлении имуществом. Поскольку доверительное управление основано на договоре, права учредителя управления, с одной стороны, предопределены условиями договора, по поводу которых достигнуто согласие с доверительным управляющим, с другой стороны, данные условия должны соответствовать нормам закона, императивно устанавливающим права учредителя управления в отношении субъектов доверительного управления.
Поскольку доверительное управление осуществляется в интересах учредителя управления, последний вправе осуществлять контроль за должным осуществлением доверительным управляющим возложенных на него правомочий. Так, в соответствии со ст. 1020 ГК учредитель управления вправе требовать у доверительного управляющего отчета о его деятельности.
Согласно ст. 1024 учредитель управления вправе в одностороннем порядке отказаться от осуществления доверительного управления. Это соответствует правилу, установленному ст. 450 ГК, предусматривающей односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон. При неудовлетворительном ведении деятельности доверительным управляющим указанное правило дает возможность учредителю управления, не прибегая к расторжению договора в судебном порядке в связи с существенным нарушением условий, отказаться от его исполнения. Правило об одностороннем отказе от договора при определенных условиях может повысить эффективность доверительного управления. Так, применение общих правил о расторжении договора, если иное не было оговорено между сторонами, позволяет расторгнуть договор только при наличии факта существенного нарушения. Между тем собственник может быть не совсем доволен размером дохода, получаемого в результате доверительного управления имуществом, либо характером действий по управлению, применяемых доверительным управляющим, то есть в случаях, когда нарушения или отсутствуют, или носят несущественный характер. Доверив на определенный период осуществление своих правомочий собственника другому лицу, учредитель управления тем самым отказался от их осуществления на срок действия доверительного управления. В связи с тем, что отношения, складывающиеся между этими лицами, имеют доверительную основу, утрата доверия со стороны учредителя управления к доверительному управляющему может служить основанием для отказа от дальнейшего продолжения доверительного управления. Это обстоятельство может иметь место и при отсутствии существенного нарушения условий договора доверительным управляющим. Поскольку собственник на определенный период передает другому свои наиболее ценные права (правомочия по владению, пользованию, распоряжению), иногда даже незначительное нарушение, выражающееся порой в отсутствии соответствующей добросовестности, может серьезно затронуть его интересы. Целью учреждения доверительного управления является то, чтобы другое лицо ничуть не хуже, а наоборот, эффективнее самого собственника осуществляло его правомочия в отношении имущества, принося при этом для собственника определенный доход. Определить существенность нарушения в управлении представляет определенные трудности, поскольку установить, на что рассчитывал собственник имущества при заключении договора, какой ущерб для него значителен, не всегда возможно. Поэтому законодатель предусмотрел право учредителя управления на односторонний отказ от исполнения договора. В связи с этим утрата доверия сама по себе может послужить основанием для прекращения отношений по поводу имущества между собственником и доверительным управляющим. Это актуально, поскольку суть отношений по передаче основных полномочий собственника другому лицу, а также характер их осуществления составляет доверие. Порой в доверительное управление передается наиболее ценное с точки зрения собственника имущество - он по субъективным или объективным причинам не имеет возможности эффективно управлять им. Таким образом, для защиты интересов собственника законодателем была введена норма относительно одностороннего отказа от договора.
Если доверительному управляющему переданы правомочия по владению и пользованию имуществом, то учредитель управления, сохраняя за собой право распоряжения, фактически может изменять состав имущества, переданного в доверительное управление. Условия реализации данного права следует определять договором. Так, ст. 1020 ГК устанавливает, что права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества. В договоре может быть предусмотрено, что приобретенное в результате доверительного управления имущество передается доверительным управляющим учредителю управления либо может включаться в состав объекта доверительного управления. Оставление в управлении имущества, приобретенного доверительным управляющим, позволит аккумулировать определенный доход, направляемый в последующем учредителю управления либо выгодоприобретателю.
Правило, изложенное в ст. 1020 ГК, не позволяет точно установить судьбу имущества, приобретенного доверительным управляющим в результате исполнения договора доверительного управления. Означает ли, что помимо приобретенных доверительным управляющим прав требования (то есть имущественных прав по отношению к третьим лицам), которые принадлежат ему как кредитору в обязательстве, в объект доверительного управления включается полученное в результате осуществления доверительного управления имущество. В противном случае полученное доверительным управляющим в результате реализации приобретенных имущественных прав имущество должно немедленно передаваться собственнику. Если иное не установлено договором, из существа отношений, вытекающих из доверительного управления имуществом, следует, что имущество, полученное доверительным управляющим при реализации прав, включается в состав переданного последнему имущества. Таким образом, объект доверительного управления может не иметь статической формы, он может увеличиваться или уменьшаться по объему в зависимости от характера действий, осуществляемых доверительным управляющим. Так, дополнительно к первоначальному объекту доверительного управления может присоединиться другое движимое или недвижимое имущество.
Когда при передаче имущества в доверительное управление у учредителя управления остаются права по распоряжению объектом доверительного управления, не ясно, как реализация данного права будет влиять на судьбу доверительного управления и отношения с управляющим. К примеру, что произойдет, если собственник продаст имущество, в отношении которого доверительный управляющий добросовестно осуществляет правомочия по владению или пользованию им, другому лицу? Статья 1019 ГК предусматривает правовые последствия случая, когда учредитель управления не предупредит доверительного управляющего о том, что передаваемое в доверительное управление имущество обременено залогом. В этой ситуации, если доверительный управляющий не знал и не должен был знать об обременении залогом имущества, переданного ему в доверительное управление, он вправе потребовать в суде расторжения договора доверительного управления имуществом и уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год. Изложенное каких-либо сомнений не вызывает, поскольку залогодержатель, обратив взыскание на заложенное имущество, может в одностороннем порядке прервать отношения, складывающиеся по поводу объекта доверительного управления. Это фактически влечет за собой для доверительного управляющего такой ущерб, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать, заключая договор при надлежащем осуществлении своих обязанностей по доверительному управлению. Другими словами, доверительный управляющий утрачивает право на вознаграждение от доходов, которые он мог бы получить в результате доверительного управления имуществом. В связи с этим у него закономерно возникает право требовать неполученное вознаграждение у собственника.
Каковы будут правовые последствия того, если собственник, предоставив доверительному управляющему правомочия по владению и пользованию имуществом, вдруг решит передать это имущество в залог либо попросту продать? Следует отметить, что в отличие от вышеизложенной ситуации, когда собственник скрыл факт обременения залогом имущества, передаваемого доверительному управляющему для управления, в случае продажи объекта доверительного управления другому лицу в действиях собственника отсутствует какая-либо недобросовестность. К примеру, заключая договор доверительного управления недвижимым имуществом, доверительный управляющий должен знать, что если в договоре прямо не предоставлены права по распоряжению этим имуществом, то данные права сохраняются у собственника, который может их в любое время реализовать. Это означает, что собственник, передав имущество в залог уже в период осуществления доверительного управления, не уведомив при этом доверительного управляющего, не нарушает в какой-либо мере условия договора доверительного управления имуществом. Доверительный управляющий не вправе требовать от собственника уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения, потому что ему не причинен ущерб, который может возникнуть исключительно в результате неправомерных действий, обусловленных нарушением договора или закона. Это следует из того, что при продаже имущества другому лицу доверительное управление имуществом не прекращается, а заключенный между первоначальным собственником и доверительным управляющим договор сохраняет силу в отношении последнего и приобретателя имущества.
Глава 53 Гражданского кодекса прямо не предусматривает, что договор доверительного управления сохраняет силу при смене собственника, в отличие от положений ГК, посвященных аренде, где прямо говорится, что переход права собственности на сданное в аренду имущество не является основанием для расторжения договора аренды. Статья 1024 ГК не предусматривает такого основания для прекращения договора, как отчуждение учредителем управления имущества, переданного в доверительное управление другому лицу. Это означает, что при переходе права собственности договор доверительного управления будет иметь силу. Другое дело, что новый собственник имущества (впрочем, как и предыдущий) может отказаться от договора доверительного управления, используя положение ст. 1024 ГК, предусматривающей права учредителя управления на отказ от договора по иным причинам, чем та, которая указана в абзаце пятом настоящего пункта, при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения. Если иное стороны не оговорили в договоре, обусловленное договором вознаграждение должно исчисляться от фактически полученных доходов за период действия доверительного управления. Следует отметить, что отказ нового собственника от договора после перехода права собственности на имущество, переданное в доверительное управление, должен реализовываться в рамках п. 2 ст. 1024 ГК, устанавливающей, что другая сторона должна быть уведомлена об отказе за три месяца до прекращения договора. Стороны могут установить в договоре как более короткий, так и более длительный срок для такого уведомления.
Из анализа положений Гражданского кодекса, посвященных прекращению договора доверительного управления, следует вывод об обоснованном невключении законодателем нормы относительно судьбы доверительного управления при переходе права собственности на объект доверительного управления. Это обусловлено тем, что в отличие от общей позиции законодателя о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательств (ст. ст. 310, 450 ГК) для доверительного управления последний счел возможным предусмотреть случаи одностороннего отказа от его исполнения. Поэтому, несмотря на сохранение отношений по доверительному управлению с переходом имущества к новому собственнику, последний может всегда отказаться от их продолжения, предварительно уведомив доверительного управляющего об этом.
Для усиления контроля собственника за надлежащим совершением действий по доверительному управлению имуществом ему могут быть предоставлены договором дополнительные права, несмотря на отсутствие их регламентации в Гражданском кодексе. Правильное использование данных прав позволит повысить эффективность доверительного управления. Так, учредителю управления может быть предоставлено право на замену имущества, находящегося в доверительном управлении, или на изменение его состава. Учредитель управления, в частности, видя, что находящееся в доверительном управлении имущество не позволяет извлекать соответствующие доходы от такой деятельности, может заменить его другим. В договоре также может быть оговорено право учредителя управления на дополнительную передачу имущества в доверительное управление. Будет целесообразно, если учредитель управления договором закрепит за собой право на замену одного доверительного управляющего другим. Это имеет определенный смысл, поскольку собственник имущества, видя неполучение доверительным управляющим выгод от управления имуществом, на которые он рассчитывал при заключении договора, может с целью увеличения доходов от имущества произвести замену доверительного управляющего.
Предоставление учредителю управления указанных прав сопряжено с односторонним изменением обязательств по доверительному управлению. Такое одностороннее изменение условий доверительного управления будет отвечать правилу, предусмотренному ст. 310 ГК, закрепляющей право на одностороннее изменение условий обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, в случаях, когда это предусмотрено договором. Это как раз будет соответствовать существу обязательств, складывающихся по поводу доверительного управления. Собственник имущества заинтересован в максимальном извлечении доходов от доверительного управления имуществом, которое носит профессиональный характер. Именно поэтому он заключает договор доверительного управления с передачей принадлежащих ему правомочий другому лицу и платит ему за оказываемые услуги вознаграждение. В договоре также можно оговорить права учредителя управления на увеличение либо ограничение полномочий доверительного управляющего в ходе осуществления действий по доверительному управлению имуществом. Это будет соответствовать ст. 1020 ГК, позволяющей договором определять пределы осуществления доверительным управляющим правомочий собственника. При определенных условиях это позволит повысить эффективность доверительного управления имуществом. С ростом доходов от доверительного управления имуществом растет и доверие собственника к доверительному управляющему. В этом случае собственник может расширить круг юридических действий, совершаемых доверительным управляющим при ведении своей деятельности. Собственник может также усомниться, что при совершении отдельных действий доверительный управляющий руководствовался в полной мере его интересами. В данном случае он может, опираясь на договор, в одностороннем порядке ввести ограничения в отношении отдельных действий, совершаемых доверительным управляющим.
Следует отметить, что предоставление дополнительных прав учредителю управления по одностороннему изменению условий осуществления деятельности по доверительному управлению не должно приводить к полной утрате самостоятельности доверительным управляющим. Мелочный диктат собственника, необоснованное вмешательство в деятельность доверительного управляющего могут существенно снизить действенность доверительного управления, свести его на нет. Только являясь самостоятельной фигурой, связанной исключительно интересами учредителя управления или выгодоприобретателя, доверительный управляющий сможет выгодно для собственника применить свои профессиональные познания и извлечь соответствующий доход от имущества. При этом под интересами учредителя управления или выгодоприобретателя (термин, используемый законодателем) следует понимать экономические интересы разумного собственника, которые заключаются не в сиюминутном удовлетворении доверительным управляющим его прихотей, а в получении соответствующего дохода от управления за отчетный период. Поэтому условия договора, предусматривающие в одностороннем порядке существенное изменение собственником характера осуществления деятельности доверительным управляющим, должны признаваться противоречащими существу обязательств, складывающихся по поводу доверительного управления. Статья 310 ГК устанавливает запрет на одностороннее изменение условий обязательства, связанного с предпринимательской деятельностью, если иное вытекает из существа обязательства. Для придания фигуре доверительного управляющего самостоятельности, необходимой для профессионального осуществления доверительного управления, ст. 1012 ГК исходит из того, что он может совершать в отношении имущества любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении лишь отдельных действий по доверительному управлению имуществом. Из изложенного следует, что положения договора об одностороннем изменении условий исполнения обязательств доверительным управляющим, приводящие фактически к подмене управления, совершаемого доверительным управляющим над имуществом, управлением собственника над доверительным управляющим, должны признаваться ничтожными как противоречащие ст. 310 ГК. Указанные положения договора доверительного управления также будут противоречить ст. 1012 ГК, определяющей существо обязательств, складывающихся при доверительном управлении.
В главе 53 ГК есть специальные статьи, посвященные учредителю управления и доверительному управляющему. Но в ней нет специальной статьи, определяющей, кто может быть выгодоприобретателем. Вопросов не возникает, когда выгодоприобретателем выступает сам собственник. Статья 1015 ГК предусматривает, что доверительный управляющий не может быть выгодоприобретателем по договору. Проблема возникает, когда учредителем управления и выгодоприобретателем по договору выступают юридические лица, являющиеся коммерческими организациями. Поскольку со стороны выгодоприобретателя - коммерческой организации отсутствует какое-либо встречное предоставление собственнику, то права выгодоприобретателя на получение доходов от доверительного управления следует расценивать как безвозмездную передачу права требования. Получается, что, являясь выгодоприобретателем, коммерческая организация могла бы требовать как у учредителя управления, так и от доверительного управляющего доходы, полученные от управления имуществом. Безвозмездное получение доходов от доверительного управления выгодоприобретателем следует расценивать как дарение. Поэтому выгодоприобретателем по договору доверительного управления не может являться коммерческая организация в случаях, когда отсутствуют какие-либо встречные предоставления с ее стороны.
Заключая договор доверительного управления, следует обратить внимание на то, какую роль играет в нем выгодоприобретатель.
Существенное условие договора - указание на имя гражданина или наименование юридического лица, в пользу которых осуществляется управление имуществом. Конструкция доверительного управления сама по себе невозможна без лица, получающего выгоды от такого управления, - будь то собственник имущества или третье лицо (выгодоприобретатель). Доверительный управляющий не может выступать выгодоприобретателем по договору, поскольку не в состоянии осуществлять управление в собственных интересах и требовать сам у себя надлежащего выполнения взятых обязательств.
Выгодоприобретатель по договору доверительного управления является лицом с самостоятельным статусом, которое может требовать от доверительного управляющего надлежащего исполнения обязательств в свою пользу. Поскольку доверительное управление строится в его интересах, он вправе требовать от учредителя управления создания необходимых предусмотренных договором условий для деятельности доверительного управляющего, а также невмешательства в его деятельность. При непроявлении доверительным управляющим должной заботливости о его интересах, заключающейся, в частности, в недобросовестном управлении, не соответствующем стандартам деятельности разумного лица, осуществляющего управление имуществом другого, выгодоприобретатель вправе требовать возмещения упущенной выгоды за все время доверительного управления имуществом. Возникает закономерный вопрос, насколько выгодоприобретатель является лицом, наделенным самостоятельным статусом. Под этим понимается, насколько удовлетворение интересов выгодоприобретателя зависит от воли собственника - учредителя управления. К примеру, может ли учредитель управления в одностороннем порядке прекратить действие договора доверительного управления, лишив выгодоприобретателя получения выгод по договору, либо изменить условия договора, предоставив себе дополнительные права, идущие в разрез с интересами выгодоприобретателя. Статья 1024 ГК предоставляет учредителю управления право отказаться от договора по любым причинам при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения. Казалось бы, данная статья предоставляет возможность учредителю управления забыть об интересах выгодоприобретателя и в одностороннем порядке прекратить действие договора. Между тем такое толкование являлось бы не совсем правильно отражающим суть доверительного управления. Автор считает, что данное правило действует, когда в договоре доверительного управления отсутствует выгодоприобретатель. В этом случае учредитель управления может досрочно прекратить действие договора, рассчитавшись с доверительным управляющим. При наличии выгодоприобретателя договор доверительного управления становится разновидностью договора в пользу третьего лица. В соответствии со ст. 430 ГК с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица. Однако иное может быть предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором. Между тем, если принять во внимание буквальное толкование данной статьи, могут возникнуть сомнения относительно правильности приведенного толкования. Так, можно ли считать предоставление ст. 1024 учредителю управления права на отказ от договора по иным причинам, как иное правило, предусмотренное законом? Поскольку в ст. 1024 не говорится о согласии выгодоприобретателя на прекращение договора, то можно было бы предположить, что законодатель хотел предусмотреть иное правило применительно к договору доверительного управления. Между тем из смысла доверительного управления следует, что интересы выгодоприобретателя, к удовлетворению которых стремился собственник (учредитель управления), передавая имущество в доверительное управление, не могут быть утрачены всего лишь по его воле. Собственник имущества, заключая договор доверительного управления в пользу выгодоприобретателя, создал тем самым посредством обязательства для него права в отношении себя и доверительного управляющего. Это соответствует правилу ст. 308 ГК, предусматривающей, что в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, обязательство может создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства. Таким образом, выгодоприобретатель обладает субъективным гражданским правом требовать осуществления доверительного управления в своих интересах. Под субъективным гражданским правом понимается обеспеченная гражданским законом мера дозволенного управомоченному поведения и возможность требовать поведения от обязанного лица в целях удовлетворения признаваемых законом интересов управомоченного. Предоставленное выгодоприобретателю по договору право требовать осуществления доверительного управления в свою пользу перестало бы быть реальным, если бы оно было прекращено по одной лишь воле учредителя управления. В этом смысле профессор О.С. Иоффе правильно утверждал, что субъективное право должно существовать реально, а не только в сознании индивида. Изложенное касается также изменения условий договора доверительного управления, поскольку внесение в него изменений может быть сопряжено с воздействием на интересы выгодоприобретателя, на это должно быть получено согласие последнего.
Следует принять во внимание, что доверительное управление, как правило, учреждается исключительно по воле собственника. В этом случае учредитель управления при заключении договора с доверительным управляющим вправе определить свои права на одностороннее прекращение договора или изменение условий, когда договор заключен в пользу выгодоприобретателя. Такие условия имеют силу, поскольку собственник передает в управление свое имущество и наделение правами выгодоприобретателя происходит по его воле. Это будет соответствовать ст. 430 ГК, предоставляющей возможность сторонам иное правило предусмотреть договором.
Чтобы при наступлении определенных случаев доверительное управление не прекратилось, будет целесообразно предусмотреть в договоре дополнительного выгодоприобретателя. Так, доверительное управление имуществом прекращается с наступлением смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидации юридического лица - выгодоприобретателя. Договор доверительного управления также прекращается вследствие отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору (ст. 1024). При отказе выгодоприобретателя от получения выгод по договору либо наступлении его смерти на его место заступает дополнительный выгодоприобретатель, в пользу которого доверительное управление продолжает осуществляться. Определение в договоре нескольких лиц в качестве выгодоприобретателей, одно из которых вступает в права при наступлении смерти или отказа от прав другого, позволяет сохранить договор доверительного управления от прекращения. Использование дополнительных выгодоприобретателей имеет смысл при передаче имущества в доверительное управление в пользу своих родственников. Такое условие договора можно сформулировать следующим образом: я, Петров Вадим Аркадьевич, передаю имущество в доверительное управление в интересах моей мамы Петровой Прасковьи Эдуардовны, а с наступлением ее смерти доверительное управление осуществляется в интересах моей жены - Натальи Сергеевны Петровой и моих детей: Александра и Алены Петровых.
При прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное (ст. 1024). Использование данной нормы позволит избежать невыгодного прямого дарения своим родственникам и другим лицам. К примеру, лицо с наступлением пенсионного возраста хочет передать определенное ценное имущество своим детям, едва достигшим совершеннолетия. При прямом дарении им имущества эти лица могут не оправдать интересов дарителя и растратить ценное имущество на употребление спиртных напитков и на другие ненужные цели. Более того, одаряемые могут уже после того, как дарение состоялось, опорочить честное имя доверителя своим поведением либо высказываниями в его адрес. В отдельных случаях даритель хочет, чтобы одаряемые своими действиями способствовали приумножению полученного в дар имущества, а не расходовали его напрасно. При дарении все изложенные негативные последствия могут иметь место, и даритель после того, как дарение состоялось, уже не будет иметь каких-либо прав, чтобы воспрепятствовать этому. Между тем конструкция доверительного управления предоставляет возможность передать это имущество в доверительное управление третьему лицу с направлением доходов, полученных от такого управления, выгодоприобретателям, а после истечения срока действия договора предусмотреть в договоре передачу доверительным управляющим этого имущества не учредителю управления, а выгодоприобретателям. Передача имущества более опытному по сравнению с выгодоприобретателями, которых собственник хотел одарить, в вопросах управления лицу - доверительному управляющему является более правильной. Так, выгодоприобретатели в течение определенного периода будут получать определенный доход от переданного в управление имущества, а при достижении ими определенного возраста имущество может перейти к ним в собственность. К примеру, такое условие договора можно сформулировать следующим образом: я, Петров Вадим Аркадьевич, передаю принадлежащие мне акции хлебозавода фондовой компании "Сибтрест" в доверительное управление сроком на пять лет в интересах моих детей: Александра и Алены Петровых, а после прекращения договора доверительного управления, когда им будет 25 лет, это имущество перейдет в их собственность.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ

"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)"
от 30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 21.10.1994)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)"
от 26.01.1996 N 14-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 22.12.1995)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 21.07.1997 N 119-ФЗ
"ОБ ИСПОЛНИТЕЛЬНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ"
(принят ГД ФС РФ 04.06.1997)
Законодательство и экономика, N 3, 1999

По договору доверительного управления одна сторона - учредитель управления передает другой стороне - доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица - выгодоприобретателя (ст. 1012 ГК).

Сторонами договора доверительного управления являются учредитель управления и доверительный управляющий . Учредитель управления, будучи собственником имущества, передает его управляющему, а тот обязуется управлять этим имуществом в интересах учредителя. Если управление имуществом осуществляется не в интересах учредителя управления или не только в его интересах, в правоотношение включается еще один субъект - выгодоприобретатель, который обладает самостоятельным правом требования к доверительному управляющему. В этих случаях договор доверительного управления приобретает черты договора, заключенного в пользу третьего лица (ст. 430 ГК).

Характеризуя доверительное управление имуществом, ГК называет любые юридические и фактические действия управляющего в отношении переданного имущества (п. 2 ст. 1012), указывает на возможность управляющего обращаться с этим имуществом как с собственным (п. 1 ст. 1020). Пределы управления чужим имуществом устанавливаются в законе, а также сторонами договора на основе свободного волеизъявления.

Передача имущества не входит в содержание обязательства по доверительному управлению, а является одним из элементов фактического состава, необходимого для возникновения обязательства. Если в доверительное управление передается недвижимость, то для заключения договора требуется государственная регистрация такой передачи (п. 2 ст. 1017 ГК). Это позволяет говорить о договоре доверительного управления недвижимым имуществом как о формальном договоре.

Договор доверительного управления носит лично-доверительный, или фидуциарный характер , что отражается в его названии, в наименовании основного должника, а также в признаках его поведения. В предпринимательских отношениях без доверия к управляющему, покоящегося на знаниях о его профессиональных и личных качествах, собственник вряд ли вступит с ним в подобные отношения. Это связано с риском неэффективного управления или утраты (полной или частичной) имущества, который несет собственник, передавая имущество в управление. В некоммерческой сфере (например, при доверительном управлении имуществом подопечного, при патронаже, при управлении наследством) важны отношения родства или дружеской близости собственника и управляющего. ГК подчеркивает личный характер обязанностей доверительного управляющего перед учредителем (п. 1 ст. 1021), закрепляет право любой из сторон отказаться от договора в связи с невозможностью личного исполнения договора управляющим (п. 1 ст. 1024).

В нормах ГК договор доверительного управления моделируется как возмездный. В силу ст. 1016 ГК при отсутствии в договоре условий о вознаграждении управляющему договор будет считаться незаключенным. Вместе с тем ГК допускает безвозмездность договора доверительного управления (п. 1 ст. 1016). Это те случаи, когда сторонами договора выступают граждане, не преследующие предпринимательских целей (управление имуществом подопечного и др.).

Доверительное управление имуществом и вещные права на имущество.

Субъект ограниченного вещного права (унитарное предприятие, учреждение) наделяется собственником правами владения, пользования и распоряжения имуществом собственника.

Следует различать доверительное управление имуществом и вещное право на имущество. Между субъектом вещного права и закрепленным за ним имуществом возникает непосредственная юридическая связь. Субъект вещного права наделяется правомочиями собственника в пределах, определенных законом (ст. 294, 296 ГК). Доверительный управляющий - фактический владелец имущества учредителя, обладает не правомочиями собственника, а правом осуществления этих правомочий в отношении имущества от своего имени*(222). Это право управляющий получает в силу заключенного договора и осуществляет его в рамках исполнения им своей основной обязанности по управлению имуществом. По своей природе данное право носит обязательственный характер. Пределы полномочий управляющего определяются не только законом, но и договором (п. 2 ст. 1012, п. 1 ст. 1020 ГК). Кроме того, субъект вещного права осуществляет правомочия собственника в своем интересе, а доверительный управляющий - всегда в интересах иного лица (ст. 1012 ГК).

Юридическая квалификация договора: реальный - считается заключенным в момент передачи вещи, консенсуальным , когда в доверительное управление передается недвижимость, такая передача в соответствии с п. 2 ст. 1017 ГК РФ должна осуществляться в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимости, возмездным, безвозмездным, двусторонне обязывающим - обязанности возлагаются не только на доверительного управляющего, но и на учредителя управления, который должен уплатить доверительному управляющему предусмотренное соглашением вознаграждение, возместить расходы по ведению управления.

Договоры, в которых учредители управления назначают выгодоприобретателей, относятся к категории договоров в пользу третьего лица.

Доверительное управление имуществом может возникать не только на основании договора, но и в силу закона (доверительное управление имуществом подопечного, безвестно отсутствующего и т.д.). В основе такого правоотношения (в силу закона) лежит не просто договор, а сложный юридический состав - решение органа опеки и попечительства об установлении попечительства и договор.

Стороны договора : учредитель доверительного управления и доверительный управляющий.

Субъектный состав сторон: учредитель доверительного управления - собственник имущества, а в случаях, предусмотренных законом, и другие лица, не являющиеся собственниками имущества (орган опеки и попечительства, то есть другие субъекты по закону). Доверительный управляющий - коммерческая организация (кроме унитарного предприятия) или индивидуальный предприниматель. В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

Если учредитель управления указывает в договоре вместо себя иное лицо, в интересах которого должен действовать доверительный управляющий, то наряду с двумя названными стороной договора становится и третье лицо - выгодоприобретатель.

Предметом договора доверительного управления является совершение управляющим юридических и фактических действий в интересах учредителя управления (выгодоприобретателя);

Существенные условия договора.

· Состав имущества, передаваемого в доверительное управление . Объектом доверительного управления выступают:

o предприятия и другие имущественные комплексы;

o отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу;

o ценные бумаги, права и другое имущество.

В законе не содержится прямого запрета на передачу в доверительное управление вещей, определенных родовыми признаками. При этом передача в доверительное управление одних только денежных средств допускается, только если доверительным управляющим является кредитная организация либо иное юридическое лицо, получившее разрешение (лицензию) на осуществление доверительного управления денежными средствами граждан и юридических лиц (п. 2 ст. 1013 ГК РФ).

При передаче ценных бумаг в доверительное управление собственник не теряет на них право собственности, в управление передается не право, а вещь.

Если в доверительное управление передается имущество, то оно должно быть обособлено от другого имущества учредителя управления и имущества самого доверительного управляющего, а для расчетов по нему открывается отдельный счет (ст. 1018 ГК РФ). Не допускается обращение взыскания на это имущество по долгам учредителя. В этом случае договор доверительного управления прекращается, и имущество включается в конкурсную массу.

· Наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя).

· Размер и форма вознаграждения управляющему (если договор возмездный). Обычно договоры доверительного управления являются возмездными. Условия о форме и сроках выплаты вознаграждения доверительному управляющему должны быть предусмотрены в договоре. При отсутствии в договоре условия о вознаграждении он считается безвозмездным, например, при заключении органом опеки и попечительства договора доверительного управления имуществом подопечного с его родственником.

· Срок действия договора, который не может превышать пяти лет, если законом не установлены иные предельные сроки. Если по истечении срока договора не последует заявление хотя бы одной из сторон о его прекращении, то договор считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены в договоре (п. 2 ст. 1016 ГК РФ). Таким образом, длящийся характер отношений по договору дает возможность пролонгировать его на прежних условиях.

Форма договора : письменная (ст. 1017 ГК РФ). Договор доверительного управления недвижимым имуществом должен быть заключен в виде единого документа, подписанного сторонами, с обязательной государственной регистрацией. Передача имущества осуществляется по передаточному акту. Если речь идет о передаче предприятия, то к этому акту прилагаются: акт инвентаризации имущества, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характеристика, размер и срок их требований. Управляющий всегда совершает соответствующее действие от своего имени, однако указывает при этом, в качестве кого он действует. Это достигается путем соответствующей информации третьих лиц в устных сделках или пометок «ДУ» (п. 3 ст. 1012 ГК РФ).

Права и обязанности сторон должны быть четко регламентированы в договоре.

Доверительный управляющий обязан:

· осуществлять в пределах, предусмотренных законом и (или) договором, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление (ст. 1020 ГК РФ). Закон предписывает ему осуществлять доверительное управление имуществом лично. Поручить эти действия другому лицу управляющий может в случаях (ст. 1021 ГК РФ):

а) если уполномочен на это договором, или получил письменное согласие учредителя управления;

б) если вынужден в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя или выгодоприобретателя и не имеет возможности получить указания учредителя управления в разумный срок;

· предоставлять учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки, установленные договором (п. 4 ст. 1020 ГК РФ);

· прекращение договора влечет обязанность доверительного управляющего вернуть учредителю управления все имущество, находящееся в доверительном управлении, если иное не предусмотрено договором.

Доверительный управляющий вправе:

· осуществлять полномочия собственника на переданное ему имущество в пределах, установленных законом и (или) договором;

· применять все гражданско-правовые способы для защиты переданного в доверительное управление имущества (п. 3 ст. 1020 ГК РФ). Для защиты прав на имущество, находящегося в управлении, доверительный управляющий наделен законным правом предъявления виндикационного и негаторного исков (ст. 301, 302, 304, 305 ГК РФ, в силу п. 3 ст. 1020 ГК РФ);

· требовать уплаты вознаграждения, если предусмотрено договором, а также возмещения необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом за счет доходов от использования этого имущества (ст. 1023 ГК РФ);

· требовать от учредителя управления после заключения договора реальной передачи ему имущества.

Права учредителя управления:

· вправе требовать от доверительного управляющего надлежащего исполнения договора;

· вправе требовать от доверительного управляющего отчета о его деятельности по управлению имуществом;

· вправе требовать прекращения договора при невозможности осуществить его доверительным управляющим.

Обязанности учредителя управления - третьего лица:

· выплата вознаграждения;

· возмещение расходов за счет доходов, полученных от использования имущества.

Основная ответственность доверительного управляющего перед третьими лицами (ст. 1022 ГК РФ):

· по обязательствам перед третьими лицами, возникшими в связи с осуществлением доверительного управления имуществом, убытки погашаются из имущества, находящегося в доверительном управлении, при его нехватке - из личного имущества управляющего, и только при его нехватке - из имущества учредителя управления, не переданного в доверительное управление. Далее учредитель управления вправе потребовать в порядке регресса возмещения понесенных им убытков от действий доверительного управляющего. Данную сложную структуру ответственности Е. Суханов определил как двухступенчатую субсидиарную ответственность;

· если при совершении сделок с третьими лицами доверительный управляющий или назначенный им поверенный выходят за пределы предоставленных доверительному управляющему полномочий, либо действуют с нарушением установленных ограничений, то ответственность по возникшим при этом обязательствам несет доверительный управляющий своим собственным имуществом, кроме случаев, когда третьи лица докажут, что они не знали и не могли знать о допущенных доверительным управляющим или назначенным им поверенным указанных нарушениях.

Договор доверительного управления имуществом прекращается (ст. 1024 ГК РФ) вследствие :

· надлежащего исполнения обязательства;

· смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидации юридического лица - выгодоприобретателя;

· смерти доверительного управляющего, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим;

· признания доверительного управляющего, являющегося индивидуальным предпринимателем, несостоятельным (банкротом);

· признания учредителя управления, являющегося индивидуальным предпринимателем, несостоятельным (банкротом);

· невозможности для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом, причем доверительный управляющий обязан уведомить об этом учредителя управления по общему правилу, за три месяца до прекращения договора.

Договор коммерческой концессии

Термин «коммерческая концессия» является, по существу, синонимом вошедшего в международную практику термина «франчайзинг», под которым понимается добровольное сотрудничество двух или нескольких партнеров-предпринимателей с целью совместного использования средств индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслуживания), принадлежащих одному из них. При этом сторона, предоставившая право использовать средства индивидуализации, одновременно предоставляет пользователю охраняемую коммерческую информацию (ноу-хау) и оказывает постоянное консультационное содействие в организации бизнеса. (Наиболее известным примером является открытие по всеми миру сети ресторанов «Макдоналдс».)

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии - консенсуальный, возмездный, двусторонне-обязывающий . Стороны договора - это правообладатель (лицо, предоставляющее право использования своих средств индивидуализации и ноу-хау) и пользователь (лицо, которому эти права предоставляются). Ими могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).

Предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на товарный знак и на коммерческую информацию, включающую опыт организации соответствующей предпринимательской деятельности. Из определения договора следует, что в предмет договора могут входить исключительные права и на другие объекты интеллектуальной собственности (например, на промышленный образец).

В предмете договора коммерческой концессии особо следует выделить коммерческие обозначения - например, наименование юридического лица, хотя и незарегистрированного, но получившего широкую известность, которое охраняется без специальной регистрации (например, Кока-Кола).

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в простой письменной форме , несоблюдение которой влечет его недействительность (п. 1 ст. 1028 ГК РФ). Этот договор подлежит государственной регистрации органом, осуществляющим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Необходимость такой регистрации обусловлена тем, что передавая пользование правами, индивидуализирующими деятельность, правообладатель ограничивает и свои собственные права, а такое ограничение должно быть гласным.

Государственная регистрация юридических лиц осуществляется соответствующими органами местной администрации (в Москве создана специальная Регистрационная палата). В дальнейшем предполагается сосредоточить эту функцию в органах юстиции.

При заключении договора коммерческой концессии происходит передача исключительных прав на некоторые объекты интеллектуальной собственности, переход прав на которые подлежит специальной регистрации в Патентном ведомстве (право на товарный знак, изобретение, промышленный образец).

Поэтому если в комплекс исключительных прав входят права на указанные объекты, то, помимо государственной регистрации, требуется регистрация в Патентном ведомстве. Несоблюдение требования о такой регистрации также ведет к недействительности договора.

Обязательным условием договора коммерческой концессии является вознаграждение, выплачиваемое пользователем правообладателю. Статья 1030 ГК РФ содержит примерный перечень форм таких выплат, среди которых упоминаются фиксированные разовые или периодические платежи, отчисления от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи. Однако на практике вознаграждение правообладателя обычно состоит из двух частей: платы за присоединение к фирменной сети правообладателя и последующих периодических платежей, определяемых в твердых суммах либо в процентах от выручки.

Возможны ситуации, когда правообладатель меняет свое фирменное наименование или коммерческое обозначение на то, которое в большей степени соответствует его имиджу. Такое изменение в определенной степени затрагивает и пользователя, поэтому закон устанавливает, что договор коммерческой концессии действует и в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя. Если же пользователь не захочет воспользоваться своим правом, он может потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Для договоров коммерческой концессии характерно наличие условий, реализация которых может привести к ограничению конкуренции на рынке. В частности, речь идет о закреплении за пользователем определенной территории, на которой не могут действовать ни другие пользователи, ни сам правообладатель, а также о запрете для пользователя вступать в конкуренцию как самостоятельно, так и путем получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя (такой запрет может действовать в течение определенного срока и после окончания действия договора).

Осознавая, что эти положения могут противоречить антимонопольному законодательству, ГК РФ дает возможность оспорить эти условия и признать их недействительными по требованию антимонопольного органа (Государственный комитет по антимонопольной политике) или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству (п. 1 ст. 1033 ГК РФ). Решение оспорить ограничительные условия договора должно приниматься как после изучения общей ситуации, так и выяснения того положения, которое занимают на этом рынке стороны договора. Вместе с тем в ст. 1033 ГК РФ упоминаются два условия, ограничивающие права сторон, которые в любом случае должны признаваться ничтожными. Такие ограничения распространяются на:

а) право правообладателя определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

б) обязанность пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

Договор коммерческой концессии может заключаться как на определенный срок, так и без указания срока. Из этого следует, что срок не является существенным условием договора.

В ГК РФ предусмотрен ряд обязанностей правообладателя, которые должны быть включены в договор коммерческой концессии. Так, в соответствии с п. 1 ст. 1031 ГК РФ правообладатель обязан:

передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.

Ряд обязанностей правообладателя носят факультативный характер - могут включаться в договор по усмотрению сторон. К таковым, в частности, относятся обязанности правообладателя:

обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028 ГК РФ);

оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников (п. 2 ст. 1031 ГК РФ);

контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1031 ГК РФ).

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии (п. 1 ст. 1029 ГК РФ).

Таким образом, по договору субконцессии пользователь выступает в качестве вторичного правообладателя, а его контрагент - в качестве вторичного пользователя. С помощью субконцессии первоначальный правообладатель расширяет свои возможности воздействия на рынок сбыта своих товаров или услуг и потому заинтересован в их выдаче. В связи с этим закон допускает возможность замены вторичного правообладателя (т.е. пользователя по основному договору коммерческой концессии) основным правообладателем в случае досрочного прекращения концессионного договора, заключенного на срок, либо расторжения такого договора, заключенного без указания срока (п. 3 ст. 1029 ГК РФ).

Если договор коммерческой концессии был заключен на определенный срок, то он действует в течение этого срока, а если заключен без указания срока - до прекращения в установленном законом порядке. Однако и до прекращения срока действия договора он может быть прекращен или изменен.

Изменение договора осуществляется по соглашению сторон. Он может быть также изменен в судебном порядке по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной. Наконец, договор может быть изменен при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. При этом любые изменения договора коммерческой концессии подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036 ГК РФ), и лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц.

Что касается прекращения договора, то он, помимо общих оснований прекращения обязательств, прекращается также в случаях:

а) одностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока. Каждая из сторон договора вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 ГК РФ);

б) одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя (ст. 1039 ГК РФ);

в) прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК РФ);

г) смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК РФ);

д) объявления правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) в установленном порядке (п. 4 ст 1037 ГК РФ).

Прекращение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в тех же органах, которые регистрируют заключение этого договора. При этом если регистрируется любое изменение договора, то прекращение договора регистрируется только в том случае, если оно произошло досрочно (в тех случаях, когда договор заключался на определенный срок) или если договор заключался на неопределенный срок.

В течение срока действия договора коммерческой концессии правообладатель может уступить одно или все принадлежащие ему исключительные права третьему лицу. Сам по себе такой переход прав не является основанием для изменения или расторжения договора (п. 1 ст. 1038 ГК РФ). В этом случае новый правообладатель просто приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заключенного договора коммерческой концессии.

В случае прекращения действия одного из исключительных прав, входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, договор продолжает действовать за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву.

В изъятие из общего правила ответственность сторон по договору коммерческой концессии наступает независимо от вины. При этом правообладатель отвечает не только перед пользователем за ненадлежащее исполнение договора, но и перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Эта ответственность может быть как субсидиарной (дополнительной), так и солидарной.

В частности, правообладатель несет судсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых, выполняемых, оказываемых пользователем по договору коммерческой концессии (ч. 1 ст. 1034 ГК РФ). Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем. Вместе с тем ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров, заключаемых с третьими лицами (количества, сроков и т.д.).

Бычков Александр, начальник юридического отдела ЗАО "ТГК "Салют".

Алгоритм действий : обязательные: изучить нюансы доверительного управления; разобраться с правами и обязанностями доверительного управляющего; исследовать договор доверительного управления; задаться вопросом, какие риски возникают в процессе доверительного управления имуществом.

1. Прежде чем принять решение о передаче имущества в доверительное управление, убедитесь, все ли нюансы оказания подобных услуг вы знаете. Определение доверительного управления (далее - ДУ) вы не найдете ни в одном нормативно-правовом документе. Но, по логике, ДУ - это некий процесс управления вашим имуществом, который осуществляет профессиональный управляющий в ваших интересах. Последний, например, может сдавать в аренду коммерческую недвижимость или инвестировать средства для извлечения прибыли из них.

Внимание!

В случае доверительного управления ценными бумагами оказывать такую услугу имеют право только профессиональные участники рынка ценных бумаг.

Оказываются услуги доверительного управления на основе соответствующего договора. Сторонами в нем являются: учредитель управления (собственник имущества), доверительный управляющий (индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия), выгодоприобретатель . Объектом договора доверительного управления могут быть предприятия, имущественные комплексы, ценные бумаги и т.д. Процедура заключения договора доверительного управления регламентируется ст. 1012 - 1026 ГК РФ.

2. Имущество, передаваемое в управление, не становится собственностью того, кто им распоряжается. Разберитесь с правами и обязанностями доверительного управляющего. Передача имущества в доверительное управление не означает переход права собственности на него. Доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах его собственника или выгодоприобретателя. По сути, он наделен теми же правами, что и собственник имущества, переданного в доверительное управление. И даже может распоряжаться недвижимым имуществом, если это предусматривает договор о доверительном управлении.

Сделки с имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени. Но указывает при этом, что он - доверительный управляющий. В документах, используемых в процессе управления имуществом, после имени или наименования доверительного управляющего должна стоять пометка "Д.У.". В противном случае доверительный управляющий обязан лично отвечать перед третьими лицами принадлежащим ему имуществом. Хотя, как показывает практика, отсутствие в договоре отметки "Д.У." само по себе не влечет его недействительность. Но только если можно установить, что договор действительно заключает доверительный управляющий, действующий в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя.

Пример. В одном судебном деле истец, добиваясь признания недействительным договора аренды, указывал на отсутствие в нем отметки "Д.У". Но суд установил, что сдаваемое по договору аренды имущество находится в собственности муниципального образования. Арендодатель имеет право сдавать имущество в аренду по договору доверительного управления. И в договоре однозначно определено, что он действует в качестве доверительного управляющего. Следовательно, арендатор, заключая договор аренды, знал о том, что арендуемое имущество является муниципальной собственностью, а арендодатель выступает в качестве доверительного управляющего. При таких условиях само по себе отсутствие пометки "Д.У" в договоре аренды не влечет его недействительность <1>.

<1> Постановление ФАС Центрального округа от 23.09.2011 по делу N А54-5695/2010.

Как только действие договора доверительного управления прекращается, доверительный управляющий лишается своих прав относительно имущества собственника. Он уже не вправе от имени учредителя управления обращаться в суд в защиту его прав. Зато собственник может при необходимости обратиться в суд за защитой своих прав, нарушенных в процессе взаимодействия с доверительным управляющим в рамках действия договора ДУ.

Кстати, перечень всех прав, которыми доверительный управляющий наделяется, обычно прописывают в составе переданного в доверительное управление имущества. А одной из его обязанностей является предоставление отчета о деятельности учредителю управления. В каком порядке и в какие сроки это следует делать, определяете вы, прописывая в договоре доверительного управления.

В соответствии с п. 1 ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

3. Механизм контроля за действиями доверительного управляющего должен быть заложен в договоре. Этому документу следует уделить должное внимание. Для начала определимся с объектом договора доверительного управления.

В соответствии со ст. 1013 ГК РФ к таковым относят:

• предприятия и другие имущественные комплексы;
• отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу;
• ценные бумаги;
• права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами;
• исключительные права и другое имущество.

Для отражения операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, предлагается использовать счет 79 "Внутрихозяйственные расчеты" субсчет 3 "Расчеты по договору доверительного управления имуществом". Такой субсчет будет присутствовать и в рабочем плане счетов учредителя управления, и в плане счетов, используемом доверительным управляющим при ведении обособленного баланса. Зеркальные остатки по данным субсчетам связывают эти два баланса и показывают стоимостную оценку имущества в доверительном управлении.

В некоторых случаях самостоятельным объектом доверительного управления могут быть денежные средства. Например , при передаче их в управление:

• паевому инвестиционному фонду (ст. 13 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах");
• профессиональному управляющему на рынке ценных бумаг (ст. 5 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг");
• кредитной организации (ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности") и др.

Обратите внимание, объекты договора, переданные в доверительное управление, обособляются от другого имущества собственника и управляющего. Это имущество отражается на отдельном балансе доверительного управляющего, и по нему ведется самостоятельный учет. А для осуществления расчетов в процессе деятельности, связанной с доверительным управлением, необходимо открыть банковский счет. Это правило следует соблюдать. В противном случае доверительный управляющий рискует понести лишние расходы и, как следствие, остаться без компенсации. Кстати, размер вознаграждения управляющему является одним из существенных условий договора доверительного управления. Закон наделяет его правом на вознаграждение, а также - на возмещение расходов, понесенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от его использования. Выгодоприобретатель, в свою очередь, тоже вправе получать доход от использования имущества, переданного в доверительное управление за вычетом вознаграждения управляющего. Но рассчитывать на него он может только в случае прибыльности проекта - доверительное управление приносит доход. Бывает и так, что даже если доверительное управление работает "в минус", выгодоприобретатель получает какую-либо сумму от управляющего. Но обычно такие условия обговариваются при заключении договора.

К существенным условиям договора доверительного управления относят:

• состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
• наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);
• размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
• срок действия договора.

К сведению, договор доверительного управления заключается сроком на 5 лет. Такое условие нормально для договоров, связанных с использованием какого-либо имущества. Вы можете уполномочить своего управляющего заключать договоры и большей продолжительностью (ст. 421 ГК РФ). Но это следует прописать в договоре доверительного управления. Иначе по его истечении все договоры, заключенные ранее доверительным управляющим сроком более 5 лет, прекратятся. В соответствии с п. 2 ст. 1016 ГК РФ договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не превышающий пяти лет (для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, законом могут быть установлены иные предельные сроки действия договора).

Для имущества, переданного клиентом в доверительное управление, иной предельный срок доверительного управления законом не установлен. Договор аренды не мог превышать срок действия договора доверительного управления без согласия учредителя. Поскольку он такого согласия не давал, с окончанием срока доверительного управления имуществом договор аренды и дополнительные соглашения к нему считаются прекращенными.

Теперь что касается формы договора. Она сродни той, что предусмотрена для договора купли-продажи недвижимого имущества. Соответственно, передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход на него права собственности (ст. 1017 ГК РФ).

При наличии к тому оснований договор доверительного управления должен быть одобрен как крупная сделка или сделка с заинтересованностью. По договору доверительного управления доверительный управляющий получает в управление активы клиента и может в числе прочего производить их отчуждение третьим лицам. В результате заключения такого договора, таким образом, возникает возможность отчуждения имущества клиента. В одном деле суд признал недействительным заключенный договор доверительного управления, поскольку стоимость имущества, переданного в доверительное управление, составила более 25% стоимости имущества учредителя управления, определенной по данным его бухгалтерской отчетности (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.04.2008 по делу N А13-6201/2006).

Иные предельные сроки, на которые может быть заключен договор доверительного управления имуществом, можно обнаружить, к примеру, в следующих правовых актах РФ:

• доверительное управление паевым инвестиционным фондом сроком на 15 лет (ст. 12 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах");
• договор доверительного управления накоплениями для жилищного обеспечения сроком на 3 года (ст. 17 Федерального закона от 20.08.2004 N 117-ФЗ "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих");
• срок действия договора доверительного управления ипотечным покрытием, устанавливаемый правилами доверительного управления ипотечным покрытием, не должен составлять менее чем год и более чем сорок лет (ст. 19 Федерального закона от 11.11.2003 N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах") и др.

4. В договоре доверительного управления необходимо предусматривать пределы полномочий управляющего. И в целом хорошо бы просчитать все риски взаимодействия с ним. В одном деле учредитель управления поручил доверительному управляющему проводить операции с его активами на рынке ценных бумаг с целью выгодных инвестиций. При этом полномочия управляющего ограничили в рамках инвестиционной декларации, которую оформили в качестве приложения к договору доверительного управления.

Документом было предусмотрено, что максимально допустимые отрицательные финансовые показатели в результате осуществления доверительного управления активами клиента не должны превышать 20% от стоимости активов клиента на момент их передачи в доверительное управление за вычетом стоимости выведенных клиентом активов.

Чтобы этого не случилось, клиент обязал доверительного управляющего реализовать все ценные бумаги, составляющие активы, по рыночной цене при условии достижения стоимости активов клиента значения на 18% меньше стоимости активов клиента на момент передачи их в доверительное управление.

Согласно инвестиционной декларации сделать это надо было сразу же на следующий день.

Продажу ценных бумаг управляющий должен был осуществить по рыночной цене на момент совершения сделки.

Доверительный управляющий должен был приступить к реализации ценных бумаг при достижении ими определенной стоимости.

Но управляющий не исполнил свои обязательства по договору, чем и поплатился. Учредитель управления подал на него в суд и выиграл дело. Суд указал, что в результате неправомерного бездействия управляющего, выразившегося в нарушении условий договора доверительного управления, у учредителя управления возникли убытки <2>.

<2> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.01.2011 по делу N А67-3077/2010.

Читайте в следующих номерах: какие риски могут возникнуть при передаче имущества в доверительное управление?

5. При заключении договора доверительного управления имуществом не следует забывать о запретах, предусмотренных антимонопольным законодательством РФ. Обратите внимание, если в доверительное управление передается государственное или муниципальное имущество, то для заключения такого договора требуется проведение торгов. В одном деле суд установил, что при заключении сторонами договора доверительного управления конкурс на размещение муниципального заказа не проводился. Согласно ст. 10 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" размещение муниципального заказа производится с проведением торгов. В соответствии с п. 5 ст. 10 вышеназванного Закона нарушение предусмотренного порядка является основанием для признания судом недействительным размещения заказа <3>.

<3> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19.05.2010 по делу N А46-18490/2009.

Участниками в отношениях по доверительному управлению могут быть:

Учредитель управления;

Выгодоприобретатель;

Доверительный управляющий.

Учредителем доверительного управления в общем случае на основании ст.

1014 ГК РФ является собственник имущества, а в случаях, предусмотренных ст. 1026 ГК РФ, - другое лицо. При этом учредителем доверительного управления может выступить как единоличный собственник, так и обладатели имущества на праве общей или совместной собственности.

Собственник имущества принимает решение об учреждении доверительного управления, и именно он заключает договор и учреждает управление.

Как указано в Постановлении ФАС Поволжского округа от 9 марта 2004 г. по делу N А72-2890/03-Г199, доверительное управление имуществом может быть учреждено только собственником данного имущества (ст. 1014 ГК РФ), поэтому договор доверительного управления, заключенный не собственником этого имущества, является ничтожным.

Учредителем управления может быть любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель.

Отметим, что в некоторых случаях, предусмотренных законом, в роли учредителя управления, а следовательно, стороны по договору может выступить не сам собственник, а другое лицо - орган опеки и попечительства (ст. ст. 38, 42, 43 ГК РФ), нотариус или исполнитель завещания (душеприказчик) (ст. 1173 ГК РФ) и другие. Однако и в таких случаях учредитель управления действует в интересах самого собственника или указанного им третьего лица (п. 4 ст. 209 ГК РФ).

Кроме того, в роли учредителя управления, не являющегося собственником имущества, может выступать и обладатель исключительного права, а также обязательственного права, удостоверенного бездокументарной ценной бумагой (ст. 1013 ГК РФ). Также сюда можно отнести лицо, передавшее в доверительное управление те денежные средства, которые размещены в кредитной организации. Поскольку размещенная на банковском счете сумма денежных средств представляет собой обязательственное право требования, а не саму вещь, учредитель управления - вкладчик в этом случае выступает не как собственник, а как обладатель обязательственного права. Заметим, что это не влияет на объем его прав как учредителя доверительного управления, которые в этой ситуации близки по объему к правам собственника.

Еще одним субъектом доверительного управления является выгодоприобретатель, которым может быть любое физическое или юридическое лицо (например, благотворительная организация).

Если договор доверительного управления заключается в пользу выгодоприобретателя, то к такому договору применяются правила, установленные ст. 430 ГК РФ. Так, стороны договора учредительного управления не могут расторгать или изменять заключенный договор без согласия выгодоприобретателя.

Отметим, что в качестве выгодоприобретателя может выступать и сам учредитель, устанавливая доверительное управление в свою пользу.

Третьим субъектом доверительного управления имуществом является доверительный управляющий, которым может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия (п. 1 ст. 1015 ГК РФ).

В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся индивидуальным предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

Пунктами 2, 3 ст. 1015 ГК РФ дополнительно установлено, что в качестве доверительного управляющего не может выступать государственный орган или орган местного самоуправления, а доверительный управляющий не может быть выгодоприобретателем по договору доверительного управления имуществом.

Статьей 1020 ГК РФ установлены права и обязанности доверительного управляющего. Так, доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление.

Доверительный управляющий представляет учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором доверительного управления имуществом.

Доверительный управляющий осуществляет распоряжение недвижимым имуществом в случаях, предусмотренных договором доверительного управления.

При этом права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества. Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества.

Для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, доверительный управляющий вправе требовать всякого устранения нарушения его прав (ст. ст. 301, 302, 304, 305 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 1021 ГК РФ доверительный управляющий осуществляет доверительное управление имуществом лично, кроме случаев, предусмотренных п. 2 ст. 1021 ГК РФ.

Пунктом 2 ст. 1021 ГК РФ определено, что доверительный управляющий может поручить другому лицу совершать от имени доверительного управляющего действия, необходимые для управления имуществом, если он уполномочен на это договором доверительного управления имуществом, либо получил на это согласие учредителя в письменной форме, либо вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности получить указания учредителя управления в разумный срок.

В то же время доверительный управляющий даже после передачи управления продолжает нести ответственность за действия поверенного. Кроме того, поверенный совершает юридические и фактические действия с перешедшим к нему имуществом от имени доверительного управляющего, а не от своего имени либо имени учредителя управления.

В соответствии с п. 1 ст. 1022 ГК РФ доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления - убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.

Доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления. Размер причиненных убытков определяется по правилам ст. ст. 15 и 393 ГК РФ.

Обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений, несет доверительный управляющий лично. Если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях, возникшие обязательства подлежат исполнению в порядке, установленном п. 3 ст. 1022 ГК РФ. Учредитель управления может в этом случае потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков (п. 2 ст. 1022 ГК РФ).

Долги по обязательствам, возникшим при доверительном управлении, погашаются за счет переданных объектов. Если средств недостаточно, взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а если и этого окажется мало - на имущество учредителя (п. 3 ст. 1022 ГК РФ).

Любой финансово грамотный человек, обладающий небольшим капиталом, хочет его правильно инвестировать. Получить высокий доход позволяют финансовые инвестиции в ПАММ-счета, на фондовую биржу, в ПИФы. Но для того чтобы грамотно управлять деньгами, необходимо иметь специальные знания и навыки, коими обладает далеко не каждый. В этом случае правильно распорядиться финансами поможет доверительное управление. В чем заключается суть доверительного управления и как подобрать специалиста для своих финансов, мы и поговорим в этой статье.

Деятельность, направленная на распоряжение чужим капиталом, инвестициями, активами, называется доверительным управлением. Говоря простыми словами, это своеобразная услуга, которая заключается в том, что одно лицо передает свои активы в распоряжение другому лицу с целью получения прибыли. При этом речь идет об обоюдной выгоде от совершенной сделки для двух сторон.

На Западе система ДУ (доверительного управления) широко развита, в то время как в России она только в последние годы начала набирать обороты.

При передаче активов, заключается договор доверительного управления, регулирующий все правовые аспекты сделки:

• размер и форма активов;
• сумма вознаграждения;
• решение правовых споров;
• сроки действия договора.

Лицо, передающее в управление свои активы (независимо от формы) остается собственником . Лицо, принимающее активы, называется доверительным управляющим . Его целью является получение дохода от распоряжения средствами клиента.

Одним из самых распространённых примеров доверительного управления является заработок на бирже Форекс. Но это далеко не единственный вариант инвестирования и взаимодействия при доверительном управлении.

Разумеется, при таком сотрудничестве инвестора с управляющим, часть дохода будет переходить специалисту, поэтому подобные отношения выгодны только тем, кто не хочет самостоятельно вникать во все тонкости инвестирования.

Кроме того, максимально снижаются риски, ведь, как правильно, в качестве доверительного управляющего определяется лицо, которое является экспертом в узкой области. Например, можно в целом хорошо разбираться в финансах, но при этом не обладать достаточными знаниями в таких узких областях инвестирования, как драгоценные металлы, ПИФы, ПАММ-счета и т.д.

Преимущества и недостатки

Для чего необходимо передавать свои деньги или активы другому лицу, пусть даже и профессионалу? Предположим, чтобы вы обладаете несколькими десятками тысяч долларов. С меньшими суммами компании доверительного управления редко работают. Можно, конечно, их самостоятельно инвестировать в какой-либо проект, стартап, приобрести недвижимость или акции. Но для этого необходимо обладать знаниями и хорошо разбираться в области инвестирования, уметь понимать рынок, отслеживать его реакции, следить за курсом. Не обладая подобными знаниями и умениями, лучше всего доверить свои активы профессионалам, которые смогут приумножить капитал.

Прежде чем перейти к критериям выбора подобных компаний, давайте рассмотрим преимущества и недостатки самой услуги ДУ.

1. Больший выбор инвестиционного портфеля. Доверительное управление – это достаточно гибкая схема, позволяющая работать с деньгами, недвижимостью, драгоценными металлами, ценными бумагами и т.д.
2. Эксперт лично заинтересован в успехе проекта , что повышает его ответственность и максимально снижает финансовый риск операции. В отличие от ПИФа, где управляющий в любом случае получит свое комиссионное вознаграждение, здесь доверитель получит прибыль только при положительном исходе инвестирования.
3. Полное владение имуществом, передаваемого в чужие руки управления. Если провести аналогию с ПИФами, то там владелец не может оказывать влияния на сделку и полностью передает свое имущество во временное владение управляющему. Здесь же, специалист каждое действие обязан согласовывать с владельцем.
4. Возможность получения большой прибыли. Те, кто вкладывает все свои деньги в банковский депозит, понимают, что доход не будет высоким, да и его придется ждать до срока окончания договора. Здесь же прибыль выплачивается сразу после удачной сделки.
5. Процент прибыли зависит от опыта и знаний эксперта.

Но, говоря обо всех достоинствах доверительного управления, было бы несправедливо заметить, что такая форма инвестирования имеет ряд недостатков.

1. Определенный риск. Неправильно полагать, что, доверяя свои деньги или недвижимость профессионалу, вы снимаете с себя всю ответственность и ничем не рискуете. Несмотря на заключенный договор, вы в первую очередь несете ответственность за все активы, а значит, при плохом итоге, можете их потерять.
2. Отсутствие прогнозируемой прибыли. Для людей, которые желают получать систематический гарантированный доход, доверительное управление не подходит, так как здесь сложно прогнозировать сумму и сроки извлечения прибыли. Финансовый рынок имеет большую долю неопределенности, поэтому специалисты могут только лишь строить прогнозы относительно роста или снижения акций, курса валют и т.д.
3. Необходимо обладать большим капиталом, чтобы нанимать управляющего. При небольших инвестициях, может быть отказано.
4. Сложность выбора специалиста. Во многом, успех всего предприятия зависит от эксперта, которому вы доверите свои активы. Именно его знания, интуиция и опыт будут являться ключевыми факторами успеха. Но не всегда можно сделать правильный выбор, полагаясь только лишь на прошлый опыт эксперта и его удачные сделки. Даже если в прошлом специалист весьма умело управлял чужими активами, принося доход, это вовсе не гарантирует, что и в вашем случае будет 100% успех. Фондовый рынок – это весьма динамичная среда, на которую большое влияние оказывают внешние и внутренние факторы.
5. Высокий процент комиссии. В отличие от ПИФов, где небольшое комиссионное вознаграждение управляющему, здесь процент будет достаточно высоким. Иногда управляющие берут до 30% от сделки. С другой стороны, их личная заинтересованность снижает финансовый риск, ведь при отрицательном результате они не получат абсолютно ничего.
6. Невозможность повлиять на ситуацию. Вы, как владелец активов, принимаете решение только на стадии выбора профессионала и подписания с ним договора. Потом же вся свобода решений переходит управляющему, а значит, вы никак не можете повлиять на процесс и исход инвестирования. Но здесь эксперты рекомендуют на стадии заключения договора оговаривать возможность отказаться от сделки по предварительной договоренности.

В отличие от банковского депозита, который защищен Фондом страхования банковских депозитов, доверительное лицо никаких гарантий вам не предоставит. Поэтому, заключая договор доверительного управления, вы можете потерять часть или всю сумму своих вложений.

Несмотря на определенный риск, самостоятельное инвестирование сильно проигрывает доверительному управлению. Во-первых, необходимо обладать хорошими знаниями в области инвестирования, разбираться в тонкостях фондового рынка, следить за всеми изменениями, чтобы грамотно распоряжаться деньгами. Это требует больших временных затрат. Во-вторых, обращаясь за доверительным управлением в крупную компанию, вы существенно экономите силы и время. Управляющая компания, обладая большим опытом и гибким инвестиционным портфелем, сможет грамотно распорядиться капиталом и комплексно подойти к решению задач инвестора.

Что передается в управление?

Говоря о передаче права распоряжения активами, не следует очень узко понимать под этим лишь деньги. Сегодня существует несколько разновидностей ДУ:

• имуществом;
• деньгами;
• недвижимостью;
• акциями;
• ценными бумагами.

При этом имущество, передаваемое в управление, не находится на балансе компании. Согласно гражданскому кодексу, передавать активы может только собственник. При этом имущество, которое находится у владельца в оперативном управлении, не может быть передано в управление другой компании, равно как и не может быть передан актив, обремененный залогом.

В качестве активов могут выступать:

• сооружения;
• техническое оборудование;
• транспорт;
• депозиты;
• патенты;
• авторские права и т.д.

К ДУ имуществом относится передача права распоряжаться недвижимостью, транспортом, долей в компании и пр. При этом собственником может выступать как юридическое, так и физическое лицо.

Законодательством регламентирован список активов, зафиксированных как имущество:

• земельные участки;
• сырье;
• продукция;
• здания;
• сооружения;
• товарный знак и услуги компании.

Следует понимать, что, передавая имущество в управление второй стороне, владелец не передает сами права на нее. При этом управляющий имеет право распоряжаться по своему усмотрению данным имуществом с целью получения прибыли для владельца.

Минимизирует риск такого управления сторонним лицом договор, который регламентирует сферу действий управляющего. Иными словами, управляющий не имеет право заключать какие-либо сделки без предварительного согласования с владельцем.

Для многих этот способ доверительного управления является самым простым и понятным. Владея большой суммой денег, можно обратиться к профессионалу, который выгодно распорядится средствами и за короткий срок сможет извлечь максимальную прибыль.

Работать и управлять деньгами профессионально может частный трейдер или компания. При этом каждый из этих субъектов обязан иметь соответствующую лицензию на данный вид деятельности, которая позволяет получать вознаграждение за чужое распоряжение деньгами.

Принимая решение о передаче собственных сбережений в другие руки с целью приумножения капитала, доверитель должен отдавать себе отчет, что управляющий не несет ответственности за деньги.

Специалисты выделяют при работе с ДУ деньгами два вида стратегий:

• с повышенными рисками;
• с пониженными.

Стратегия инвестирования с повышенным риском позволяет извлечь большую сумму денег за короткий промежуток времени. Иногда специалистам удается получить прибыль в 50-100% за несколько дней, но и риски здесь максимальные. Низкорисковые стратегии предполагают стабильный доход в размере 10-20% от суммы инвестиции.

При подписании договора о доверительном управлении деньгами лучше выбрать не фиксированную сумму оплаты вознаграждения управляющему, а определенный процент от прибыли. В этом случае у специалиста будет прямая заинтересованность и он с максимальной осторожностью будет подбирать наиболее выгодные проекты для инвестирования.

В доверительном управлении деньгами существенным плюсом является возможность инвестирования небольших сумм. Если при ДУ с ценными бумагами, недвижимостью, на кон ставится сразу все инвестиции, то здесь доверитель вправе сам решать сумму инвестирования.

Кроме того, в таком варианте ДУ высокая ликвидность. При изменении внешних или внутренних факторов, экономическом кризисе, изменении системы налогообложения и т.д. можно сразу же вывести из проекта деньги.

Минусами ДУ с деньгами можно назвать:

• зависимость от профессионализма и опыта управляющего;
• не всегда есть возможность оказывать влияние на ситуацию;
• полное отсутствие гарантии о прибыли с проекта.

Наиболее распространенными причинами, по которым люди обращаются за помощью к профессионалам с целью передачи капитала в доверительное управление, являются:

• отсутствие опыта в сфере инвестирования;
• страх потерять денежные средства при инфляции;
• желание приумножить капитал;
• сохранение денег при банкротстве;
• сохранение анонимности.

Дело в том, что распоряжаясь деньгами клиента, все действия управляющий производит от своего имени, что сохраняет в тени имя владельца. Что касается сохранения денег при банкротстве, то, согласно закону о доверительном управлении, средства «замораживаются» в руках управляющего на время управления ними.

Таким образом, кредиторы не могут предъявить требования и изъять их в счет уплаты долга.

Видео — Нужно ли использовать доверительное управление деньгами?

ДУ недвижимостью

Одной из распространенных разновидностей ДУ является передача права распоряжения недвижимостью с целью извлечения прибыли. Под недвижимостью подразумевается жилая и нежилая собственность.

ДУ недвижимостью можно разделить на две группы:

• операции с квартирами;
• операции с коммерческими помещениями, зданиями.

Собственникам, во владении которых находится несколько объектов жилой или коммерческой площади, сложно выгодно ею распорядиться. Это отнимает много времени, требует определенных профессиональных навыков. К тому же, передача прав собственности для распоряжения ею профессионалами выгодно в том случае, если владельцам нужно уехать.

Задачей управляющего является:

• поиск арендаторов;
• заключение договоров;
• контроль оплаты;
• содержание недвижимости;
• решение вопрос по страхованию, обслуживанию недвижимости;
• работа с дебиторской задолженностью.

Для того чтобы понять схему передачи прав на ДУ недвижимостью, давайте вникнем в некоторые правовые аспекты. Для передачи доверительного управления на распоряжение недвижимостью заключается договор на срок не более 5 лет. Если к этому времени ни одна из сторон не изъявляет желания составить письменное заявление о расторжении, договор пролонгируется на такой же срок.

Еще одной особенностью ДУ недвижимостью является невозможность взыскания кредиторами помещений, переданных управляющему. Только в случае признания владельца имущества банкротом по решению суда недвижимость может быть отчуждена. Таким образом, такая форма сделок является своеобразной защитой от непредсказуемых хозяйственных рисков.

Управление ценными бумагами

При такой форме сотрудничества владелец ценных бумаг передает их во временное пользование профессиональному брокеру. Брокер, в свою очередь, помещает ценные бумаги в специальный депозитарий на бирже, контролирует их «работу», отвечает за их движение, удержание налогов и т.д.

Все действия по данному виду ДУ регламентируются законом РФ «О рынке ценных бумаг», который снимает с управляющего ответственность за предоставление гарантии о прибыли.

Работать с ДУ ценными бумагами могут частные брокеры и брокерские компании, инвестиционные организации. При этом, выбирая компанию, доверитель может самостоятельно участвовать в выборе определенной стратегии для работы с ценными бумагами.

Работа по операциям ДУ с ценными бумагами достаточна проста:

1. Подготовка ценных бумаг к передаче управляющей компании.
2. Проведение экспертизы по оцениванию стоимости бумаг.
3. Выбор компании-трейдера.
4. Подписание договора.
5. Оплата услуг.

С какими ценными бумагами можно обращаться в инвестиционные компании? Здесь мы приводим 4 вида самых распространенных вида ценных бумаг, передаваемых в ДУ компаниям-трейдерам:

1. Акции ОАО или ЗАО. Это документ, который дает право владельцу на получение прибыли или участие в управление предприятием.
2. Муниципальные облигации. Эти ценные бумаги выпускаются для гарантирования получения займа на финансирование различных проектов в пределах региона, города.
3. Облигации предприятий. Документально это право на получение займа. Такой документ гарантирует возвращение полученных средств.
4. Государственные облигации . Это документ, гарантирующий возврат средств на финансирование различных проектов общественного или государственного значения.

Доверительное управление акциями

Как и при работе с ценными бумагами владелец акций передает их во временное пользование второй стороне — частному трейдеру или компании с целью извлечения прибыли. Доверительное лицо разрабатывает стратегию инвестирования в интересах владельца акций, прогнозирует размер прибыли и просчитывает все риски.

В России, согласно действующему законодательству, допускается передача активов в брокерскую компанию не только отечественных, но и зарубежных компаний. При этом акции зарубежных эмитентов должны быть задекларированы при пересечении границы.

Говоря о рисках в операциях доверительного управления акциями, эксперты выделяют следующие:

• фондовые;
• финансовые;
• правовые;
• операционные;
• политические.

При передаче акций брокерской компании в обязательном порядке заключается договор, где прописываются следующие моменты:

• количество и сумма акций;
• период работы с активами;
• порядок расторжения договора;
• размер комиссии управляющему;
• обязанности брокерской компании.

К составлению и подписанию данного договора необходимо подойти со всей ответственностью, ведь именно этот документ регламентирует взаимоотношения брокерской компании и владельца акций. Дополнительно, отдельным документом к договору, составляется инвестиционная декларация. Именно в этом документе прописывается прогнозируемая сумма прибыли и уровень рисков.

Доходность операций по ДУ акциями относится к нестабильным показателям, на величину которых влияют множество внешних факторов. Ключевую роль играет ситуация на рынке и показатели самой компании-эмитента. Средний уровень доходности при таких операциях может колебаться от 0 до 150-200%. Не последнюю роль играет и профессионализм брокера, от действий которого зависит выбранная стратегия.

Инструкция по переходу на ДУ: пошаговое руководство

Располагая активами, которые необходимо отдать на доверительное управление, необходимо пройти простую процедуру передачи.

Шаг 1. Выбор компании. Брокером может стать как инвестиционная компания, так и частное лицо, но при этом юридическое лицо обязательно должно располагать соответствующей лицензией.

Выбирая компанию, обращайте внимание не только на ее стаж, репутацию, но и рейтинги.

Шаг 2. Сбор документов. Для передачи активов брокеру вам необходимо подготовить документы, подтверждающие право владения активами. При передаче в управление недвижимости необходимо написать заявление о регистрации в Едином государственном реестре объекта, лично или подав заявление в электронном виде. Будет назначена процедура проведения экспертизы для оценивания объекта передачи.

В пакет документов входит:

• паспорт (оригинал + ксерокопия);
• квитанция об оплате государственной пошлины (размер зависит от вида актива);
• документ, подтверждающий владение имуществом;
• акт приема-передачи актива;
• при владении имуществом обоими супругами необходимо предоставить письменное согласие второго супруга, заверенное нотариально.

Шаг 3. Оплачиваем услуги. Выше мы говорили о том, что в отличие от процедуры участия в ПИФе, при доверительном управлении комиссия оплачивается только по факту. Однако, многие компании назначают фиксированную ставку, которая оплачивает услуги по выбору инвестиционного пакета, консалтинговые услуги и т.д. В самом договоре должно быть четко обозначено, что именно входит в стоимость платы услуг.

Вопрос об оплате необходимо решить на стадии переговоров и четко определить размер комиссии, порядок выплаты, регулярность и условия.

Шаг 4. Заключение договора. Учитывайте тот факт, что по договору передаваемый актив не переходит в собственность управляющего. В договоре четко должны быть прописаны функции, права и обязанности управляющего, а также регламентированы его полномочия относительно передаваемого имущества и ценностей.

Шаг 5. Осуществление контроля. Какой бы популярной и надежной не была инвестиционная компания, предоставляющая услугу ДУ, с вашей стороны полностью правомерно осуществлять контроль над всеми операциями с активами.

Для этого следует оговорить еще на этапе подписания договора порядок отчетности, согласования сделок и т.д.

Как правильно выбрать компанию?

Имея на руках большую сумму капитала, владельцам не обязательно хорошо разбираться в тонкостях инвестирования и тщательно анализировать фондовый рынок. Сегодня множество компаний готовы предоставить профессиональные услуги по управлению активами с целью увеличения прибыли.

Определяя для себя брокерскую компанию в качестве доверительного управляющего, необходимо руководствоваться следующими критериями:

• рейтинг компании на рынке;
• возраст компании;
• доходность;
• размер чистых активов.

Свои активы лучше передать на управление тем компаниям, чей опыт на рынке превышает 2-3 года. Это достаточный срок, чтобы зарекомендовать себя, как надежного, ответственного и профессионального брокера.

Одним из ключевых критериев выбора должен быть рейтинг. Эти данные можно посмотреть как на официальном сайте компании, так и в других источниках. Рейтинг формируется из множества факторов, включая денежный оборот, количество удачных сделок, количество обратившихся клиентов и т.д.

К тому же, вы сможете посмотреть статистику компании, которая укажет на правильность ее действий при выборе той или иной стратегии.

Определившись с компанией, перед подписанием договора необходимо его тщательно изучить, обратив внимание на такие нюансы, как:

• урегулирование спорных вопросов;
• процент комиссионного вознаграждения;
• согласование выбранной стратегии с владельцем активов;
• срок действия договора и порядок его пролонгации, расторжения.

ТОП-5 компаний доверительного управления

Альпари (Alpari)

Эта компания лидирует на брокерском мировом рынке более 15 лет. Компания располагает тремя международными лицензиями и признана брокером №1 по версии Интерфакс. Ежегодно через Альпари проходят сотни тысяч сделок на сумму свыше 300 миллиардов долларов, что составляет около 30 % от общего оборота рынка Forex.

Клиентская база Альпари составляет около миллиона пользователей, при этом средняя сумма инвестиций одного пользователя составляет около 1 тысячи долларов.

С точки зрения выгоды, юридической прозрачности и надежности, компания Альпари является одной из самых привлекательных в нашей стране.

ИнстаФорекс

Компания работает на рынке с 2007 года и за это время расширила свой клиентский портфель до 2 миллионов пользователей.

Благодаря широкому выбору продуктов и небольшим средним депозитным чеком, компания входит в рейтинг 10 самых популярных брокеров в России.

Открытие Брокер

Компания работает на отечественном рынке более 10 лет и за это время зарекомендовала себя в качестве надежного и успешного брокера. Клиентская база Компании «Открытие Брокер» превышает 70 тысяч пользователей.

Это универсальная компания, которая предлагает депозитные, инвестиционные и страховые продукты.

Ежегодный оборот компании превышает 15 триллионов рублей.

Компания оказывает не только услуги доверительного управления, но и предлагает частные консультации относительно инвестиций, аналитики, прогнозов.

Риком

Компания работает на рынке с 1994 года и за это время расширила свой клиентский портфель до 1 миллионов пользователей. Финансово-трастовая группа «Риком» ведет свою деятельность сразу трех направлениях: страхование, инвестирование и консалтинг. Это позволяет предложить клиентам максимально расширенный спектр услуг и большой инвестиционный портфель.

Преимуществами компании «Риком» является:

• универсальность;
• широкий спектр услуг;

БКС (Брокеркредитсервис)

Отечественная компания БКС работает на рынке с 1995 года. Ключевым видом деятельности компании является интернет-трейдинг, а основным финансовым инструментом — ПИФы.

Таблица 1. Сравнительный анализ компаний

Заключение

В этой статье мы рассмотрели суть доверительного управления, виды активов и на какие моменты следует обращать внимание, подбирая компанию-брокера.

Выбирая инвестиционную компанию для доверительного управления, лучше остановить выбор сразу на 2-3, особенно в том случае, если речь идет о больших активах. Эта простая диверсификация позволит максимально снизить финансовые риски и в любом случае получить прибыль, даже если один из проектов не принесет прогнозируемой прибыли.

Отдавая в управление имущество, деньги или ценные бумаги, можно выбрать двух-трех брокеров, каждый из которых работает с определенным видом активом.