Главная » Служащим и северянам » Что делать кредитору при банкротстве должника. Что делать, если ваш должник запустил процедуру банкротства и выводит активы

Что делать кредитору при банкротстве должника. Что делать, если ваш должник запустил процедуру банкротства и выводит активы

«Банкротство - законная процедура, в ходе которой вы перекладываете деньги в брючный карман и отдаёте пиджак кредиторам», - сказал однажды французский писатель Тристан Бернар. Очень точные слова. Банкротство компании крайне редко заканчивается для её кредиторов погашением всех требований. Хотите вернуть долг - действуйте на опережение.

Что делать, если вам кажется, что должник намерен подать заявление о банкротстве

Не теряйте время. Если вы получили судебное решение о взыскании долга с компании и оно вступило в законную силу, отправляйтесь с ним в арбитражный суд и сами требуйте признать должника банкротом. В подавляющем большинстве случаев такая тактика будет более эффективной, чем обращение к судебным приставам. Приведу основные доводы.

Во-первых, работу судебных исполнителей, к сожалению, оперативной не назовёшь.

Во-вторых, даже если пристав успеет обратить взыскание на имущество неплательщика и перечислить деньги кредитору, его действия впоследствии могут быть оспорены в соответствии со статьёй 61.3 закона «О несостоятельности (банкротстве)» как обычная сделка, направленная на приоритетное удовлетворение требований одного из кредиторов.

В-третьих, если компания-должник планирует в дальнейшем продолжать свою деятельность, то после получения заявления о банкротстве она с большой долей вероятности начнёт искать пути для решения проблемы и постарается погасить требования кредитора, подавшего заявление. В нашей практике был случай, когда крупное строительное предприятие имело большой пул кредиторов с требованиями, срок по которым наступил. Руководство предприятия дало указание: выплату долгов приостановить. В итоге организация расплачивалась только с теми компаниями, которые подавали в суд заявление о её банкротстве.

Наконец, в-четвёртых, если неплательщик принял решение в ближайшее время инициировать процесс своего банкротства, заявление кредитора в суд может спутать его планы, так как данный процесс, очевидно, выйдет из-под его контроля.

Почему вы должны быть первым кредитором, подавшим заявление о банкротстве должника

Если вы будете первым, кто подаст заявление, именно вы получите право предложить суду кандидатуру арбитражного управляющего или саморегулируемую организацию арбитражных управляющих. Если у должника есть более крупные кредиторы, чем вы, они, вполне вероятно, предложат вам продать им ваши долговые требования, чтобы взять процесс банкротства под свой контроль. Но даже если этого не произойдёт, вам всё равно лучше держать ситуацию под контролем. Наконец, важно избежать появления в деле арбитражного управляющего, каким-либо образом аффилированного с должником.

Первый этап банкротства - процедура наблюдения. Арбитражный управляющий знакомится с документацией неплательщика, проводит анализ его финансового состояния и готовит заключение о наличии или отсутствии признаков преднамеренного или фиктивного банкротства. Кроме того, уже на этом этапе можно начинать оспаривать сделки неплательщика.

Если арбитражный управляющий находит признаки преднамеренного или фиктивного банкротства, он обязан обратиться в правоохранительные органы с заявлением о возбуждении уголовного дела. Это позволит вам привлечь руководителя и владельцев бизнеса к субсидиарной ответственности .

Будьте готовы к тому, что многие директора организаций-неплательщиков рассуждают так: «Если мы не предоставим арбитражному управляющему нужные документы, он не найдёт никаких спорных моментов или сделок». При этом сокрытие информации, которую компания обязана хранить в соответствии с законодательством, опять же является основанием для привлечения руководства к субсидиарной ответственности. Этим можно и нужно пользоваться.

В одном деле директор топливного предприятия утверждал, что незадолго до открытия процедуры банкротства он передал договоры и бухгалтерские документы другой компании «на хранение», а через несколько дней они якобы были похищены неизвестными. Суд эти аргументы, к счастью, не убедили. Директор был привлечён к субсидиарной ответственности по долгам своей компании.

Фотография на обложке: Erik Isakson / Getty Images

На какие вопросы Вы найдете ответы в этой статье:

- Как понять, что Ваш должник собирается банкротить компанию
- Как действовать, если процедура банкротства уже запущена
- Что делать, если первое собрание кредиторов прошло по сценарию Вашего должника

Также Вы прочитаете:

Как отстранить от работы арбитражного управляющего, лояльного должнику: советы эксперта

Первые симптомы того, что Ваш должник собирается запустить процедуры банкротства и осуществить их выгодным для себя способом, - обещания вернуть долг чуть позже, призывы потерпеть неделю, потом другую. Затем находится веская причина, чтобы попросить об отсрочке еще на месяц. На то, чтобы процесс банкротства стал полностью подконтролен недобросовестному должнику, нужно примерно полгода. За это время он успеет подобрать подставных кредиторов и вывести ликвидные активы. Последний сигнал - это направление самим должником или подставным кредитором заявления в суд о признании компании банкротом. В этом случае именно заявители будут выбирать арбитражного управляющего (ст. 37, 39 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 №127-ФЗ, далее - Закон о банкротстве).

Рассказывает практик
Георгий Коваль Арбитражный управляющий, член некоммерческого партнерства «Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих», Владивосток
Как показывает арбитражная практика, часто потенциальный банкрот не заинтересован в том, чтобы бoльшая часть кредиторов была вовремя оповещена о его банкротстве. По личному опыту могу сказать, что к преднамеренным банкротствам прибегают всевозможные МУПы, ГУПы, ФГУПы жилищно-коммунальной сферы.

Во-первых, включайте в договор пункт о том, что Ваш партнер при возникновении угрозы банкротства должен обязательно Вас информировать. Также определите санкции за нарушение этого условия. Впоследствии Вы сможете сослаться на договор, направляя жалобу в арбитражный суд.
Во-вторых, регулярно оценивайте финансовое состояние партнеров по сделкам (особенно крупным). Информацию можно получить на сайтах Высшего арбитражного суда России, арбитражных судов субъектов РФ и федеральных округов. Данные из бухгалтерской отчетности партнера запрашивайте в ФНС России по месту его регистрации. Изучайте также объявления о банкротствах в газете «Коммерсант» (Правительство РФ распоряжением от 21.07.2008 №1049-р назначило эту газету официальным изданием, публикующим сведения о банкротстве).

Что делать, если процедура банкротства уже запущена

Если должник или дружественный ему кредитор направил заявление о банкротстве в суд, то Вам следует сделать то же самое. Если в суд поступают несколько заявлений и первое из них по каким-либо причинам не удовлетворят, не рассмотрят или вернут заявителю, то суд утвердит кандидатуру временного управляющего, указанную в следующем заявлении, которое признают обоснованным (ст. 42 Закона о банкротстве).

Если Вы обнаружите, что в отношении Вашего должника введено наблюдение (то есть начата процедура его банкротства), направьте в суд заявление о включении Ваших требований в реестр требований кредиторов. И, хотя сделать это можно в течение 30 календарных дней с момента появления в газете «Коммерсант» соответствующей информации, медлить не стоит. Дело в том, что сразу после включения Ваших требований в реестр Вы получаете право знакомиться в суде со всеми материалами дела о банкротстве, в том числе с требованиями других кредиторов, и заявлять возражения по требованиям, которые вызывают у Вас сомнения. Не пренебрегайте этими возможностями.

Определить сомнительных кредиторов несложно: их требования обычно составляют 70% от стоимости активов, указанной в бухгалтерском балансе должника. Часто встречаются схемы, по которым в реестр пытаются включить требования, добровольно признанные должником в ходе суда и подтвержденные вступившим в силу судебным решением. Если подобные сделки не будут оспорены, Ваш должник получит возможность полностью контролировать процедуру банкротства - ведь в его распоряжении окажется более 70% голосов кредиторов. И тогда на первом собрании кредиторов голосование будет проходить следующим образом (перечисляю вопросы повестки дня и наиболее вероятный расклад голосов):

Вопрос первый: «Утвердить отчет временного управляющего». За - 75%.
Вопрос второй: «Принять решение об образовании комитета кредиторов». За - 75%.
Вопрос третий: «Определить, что комитет кредиторов должен состоять из трех членов». За - 75%.
Вопрос четвертый: «Избрать в комитет кредиторов предлагаемые кандидатуры». Благодаря кумулятивному голосованию в комитет попадают три заранее отобранных должником кандидата.
Вопрос пятый: «Обратиться в суд с ходатайством о признании должника банкротом и введении в отношении него процедуры конкурсного производства». За - 75%.

После первого собрания кредиторов бороться за имущественные интересы Вам будет сложнее, так как уже комитет кредиторов будет решать ключевые вопросы, например определять стоимость имущества должника. Поэтому, не допустив, чтобы в реестр были включены хотя бы 20% сомнительных голосов, добросовестные кредиторы получают возможность ввести в состав комитета по крайней мере одного своего члена. Его мнение, занесенное в протокол заседаний комитета кредиторов, поможет отстранить арбитражного управляющего, если на него поступит жалоба. Хотя замечу: должнику играет на руку также то обстоятельство, что мало кому из реальных кредиторов удается объединить голоса против подставных заимодавцев и действовать согласованно.

Рассказывает практик
Георгий Коваль
Если Вы обнаружили, что в отношении компании, которая должна Вам немалую сумму, арбитражным судом запущена процедура банкротства, а Вас об этом не известили, то одновременно с заявлением о включении Ваших прав в реестр требований кредиторов подайте в арбитражный суд заявление о нарушении Ваших прав. Суд обязан его рассмотреть и дать оценку изложенным обстоятельствам. В заявлении приведите доказательства того, что процедура банкротства по заявлению должника затеяна с целью сокрытия его имущества либо нанесения ущерба кредиторам. Таким образом Вы повышаете вероятность того, что временный управляющий, лояльный к должнику, не умолчит о предъявленных Вами фактах при подготовке анализа финансового состояния должника и заключения о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства.
Тщательно подготовьтесь к первому собранию кредиторов. Прежде всего уточните дату (крайний срок, когда оно должно состояться). Определение суда, которым вводится наблюдение, содержит дату рассмотрения отчета, подготовленного временным управляющим (по сути это отчет арбитражного управляющего перед судом). Отсчитайте от этой даты назад пять дней - именно в течение этого срока арбитражный управляющий должен передать протокол первого собрания кредиторов с обязательным набором документов в арбитражный суд (п. 7 ст. 12 Закона о банкротстве). Арбитражные управляющие, заинтересованные в благоприятном для них исходе дела, установленных законом сроков не нарушают - представляют в суд документы как минимум за пять дней до даты отчета. Таким образом, Вы можете определить крайнюю дату собрания кредиторов.
1. До собрания кредиторов выясните намерения других участников процесса: представителей уполномоченного органа (органа власти, задача которого - взыскать с должника обязательные платежи), трудового коллектива, иных кредиторов. Попытайтесь уяснить для себя возможность консолидации с ними при голосовании на первом собрании кредиторов.
2. Изучите, как временный управляющий составляет реестр требований кредиторов. Сделать это можно, обратившись к сайтам арбитражных судов. Подайте ходатайство в арбитражный суд о том, что составление реестра требований кредиторов затрагивает Ваши материальные интересы, и просите суд приглашать Вас как кредитора на рассмотрение требований иных кредиторов.
3. Ведите аудиозапись собрания кредиторов.
4. Если Вас не устраивают формулировки, которые управляющий собирается поставить на голосование, предлагайте кредиторам свои варианты (с внесением в протокол). Целесообразно заблаговременно разослать их кредиторам для ознакомления. Поскольку участниками собрания кредиторов могут быть также Федеральная регистрационная служба и некоммерческое партнерство арбитражных управляющих, отправляйте предложения и жалобы и в эти структуры.

Если первое собрание кредиторов прошло без Вашего участия

Даже если первое собрание кредиторов полностью контролировалось должником (то есть прошло по схеме, описанной выше), у Вас все равно есть возможность бороться за свои права. Вы можете предпринять следующие действия:

1. Подать жалобу на арбитражного управляющего.

2. Оспорить результаты финансового анализа компании-должника и решение первого собрания кредиторов.

3. Заявить ходатайство о проведении независимой экспертизы для выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства.

4. Подать заявление о возбуждении уголовного дела по статье 196 «Преднамеренное банкротство» УК РФ.

Рассмотрю перечисленные действия подробнее.

1. Жалоба на арбитражного управляющего. По Закону о банкротстве суд вправе отстранить арбитражного управляющего от занимаемой должности (ст. 20.4). Однако это возможно лишь в случае, если Вы докажете, что тот ненадлежащим образом исполнял свои обязанности, что привело к нарушению Ваших прав и законных интересов, а также причинило или могло причинить убытки Вашей компании или другим кредиторам. Конечно, доказать это довольно сложно, тем не менее примеры разрешения споров в пользу кредиторов в судебной практике есть. Так, это удалось сделать компании «Прибой». Суд, отстраняя конкурсного управляющего, принял во внимание несколько фактов: управляющий отчитался о работе, однако документов и доказательств, подтверждающих наличие либо отсутствие имущества у компании-должника, не представил; кроме того, он подал заявление о завершении конкурсного производства без согласия кредиторов (см. постановление Девятого арбитражного апелляционного суда г. Москвы от 08.10.2008 по делу №А40-71020/05-73-175Б) 1 .

2. Оспаривание результатов финансового анализа. Другая, более реальная возможность защитить свои интересы - обжалование финансового анализа и заключения временного управляющего (Ваша цель - доказать наличие признаков преднамеренного или фиктивного банкротства). Дело в том, что временный управляющий должен не только рассчитать разные коэффициенты (платежеспособности, ликвидности и др.), но и провести анализ сделок должника. На деле управляющий часто ограничивается только расчетом коэффициентов и не анализирует, куда и по каким сделкам ушли активы. Расчеты коэффициентов, графики и таблицы образуют объемный документ, содержание которого суды проверяют редко 2 . А вот юристу и финансисту Вашей компании не помешает его внимательно изучить для поиска аргументов в Вашу пользу. Скажем, выводы о том, что «средства, полученные от размещения облигаций, были направлены на финансирование проектов по приобретению новых объектов сети магазинов холдинга «Ромашка» и на погашение краткосрочных кредитов и займов», нередко подтверждены в документе лишь типовыми договорами займа, причем непонятно, были ли по ним в действительности перечислены денежные средства. Обжалуя действия арбитражного управляющего либо подготовленные им документы, обратите внимание суда на такого рода обстоятельства.

3. Проведение независимой экспертизы. Вы можете подать ходатайство об экспертизе, чтобы выявить признаки преднамеренного или фиктивного банкротства. Сегодня судебными финансово-экономическими экспертизами занимаются экспертно-криминалистические подразделения органов внутренних дел (МВД России) и Российский федеральный центр судебной экспертизы Минюста России (а также его региональные центры). Закон не ограничивает в полномочиях и другие организации, оценивающие финансовое состояние банкротов. Однако ходатайства об экспертизах - большая редкость.

4. Возбуждение уголовного дела. Помимо перечисленных действий, рекомендую подать в управление по борьбе с экономическими преступлениями МВД РФ заявление о преступлении по статье 196 УК РФ. Стоит, однако, учитывать, что обвинительные приговоры по таким делам единичны. Минэкономразвития РФ объясняет это сложностью доказывания причинно-следственной связи между совершенными действиями (бездействием) и последствиями, в частности между сделками (одной или несколькими) и банкротством. Недавно министерство выпустило методические указания, регламентирующие финансово-экономическую экспертизу, назначенную в ходе предварительного следствия (приказ от 05.02.2009 №35), однако пока непонятно, в какой степени этот документ поможет в делах о банкротстве. Тем не менее это дополнительные возможности для кредиторов.

Рассказывает практик
Георгий Коваль
Чтобы уличить арбитражного управляющего в недобросовестности, внимательно изучите выданное им заключение о финансовом состоянии компании-должника и о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного или фиктивного банкротства. Как правило, некоторые положения этого документа уязвимы. А именно - в нем можно обнаружить:
неполный перечень документов, положенных в обоснование заключения;
неполное раскрытие информации о деятельности должника;
неполный перечень освещаемых в заключении вопросов, финансовых показателей деятельности должника;
несоответствие выводов арбитражного управляющего данным официальных отчетных документов о деятельности банкрота;
отсутствие анализа сделок должника на соответствие их законодательству и положению на реальном рынке.

Часто арбитражные управляющие, чтобы их не заподозрили в лояльности к должнику, привлекают к финансовому анализу аудиторские компании. Так же можете поступить и Вы: закажите аудиторской фирме анализ финансового состояния должника. В арбитражной практике есть примеры, когда, основываясь на таком анализе, кредитор сумел не только переломить ход процесса в свою пользу, но и отстранить арбитражного управляющего и впоследствии выиграть исковое производство в суде первой инстанции.
Вы также можете заявить о фальсификации арбитражным управляющим доказательств отсутствия признаков преднамеренного банкротства, подкрепив это выводами сторонней аудиторской компании (п. 1 ст. 82, ст. 161 Арбитражного процессуального кодекса РФ). Однажды я был участником процесса банкротства крупного федерального предприятия (выступал на стороне кредитора). Тогда в ходе процедуры наблюдения кредитору удалось отстранить арбитражного управляющего, лояльного должнику, именно заявив о фальсификации доказательств. Для этого кредитор организовал аудиторскую экспертизу документов, подготовленных управляющим, и инициировал его уголовное преследование.
Имейте в виду, что арбитражный суд может принять решение о проведении судебной экспертизы и по собственной инициативе (п. 3 ст. 50 Закона о банкротстве).

Заключение

Сейчас судебная практика противодействия контролируемым банкротствам еще не сложилась. Но можно с уверенностью сказать, что лишь активность кредиторов в борьбе за свои права может дать положительные результаты. Среди обнадеживающих примеров - обеспечительные меры, принятые Двадцатым арбитражным апелляционным судом (Тула) по делу №А68–138/09. Кредиторы обжаловали в апелляционной инстанции определение суда о включении в реестр требований кредитора, который на первом собрании получил 43% голосов (представив договор купли-продажи векселя). Заседание по проверке обоснованности жалобы было назначено на 16 сентября 2009 года, а первое заседание кредиторов - на 11 сентября. Кредиторы обратились в суд с заявлением, в котором просили запретить голосовать на собрании сомнительному кредитору. Суд заявление по обеспечительным мерам удовлетворил. Собрание состоялось, но решения по ключевым вопросам приняты не были, что сыграло на руку добросовестным кредиторам. В дальнейшем недобросовестный заимодавец вынужден был по собственной инициативе выйти из состава кредиторов должника.

В заключение хотелось бы еще раз отметить, что только активные и согласованные действия кредиторов дают реальный шанс вернуть хотя бы часть активов.

Экспертное мнение
Алина Топорнина Адвокат, руководитель проектов юридической компании «Юков, Хренов и партнеры», Москва
Вы можете обжаловать решения первого собрания кредиторов и добиться, чтобы суд признал их недействительными. Это получится, если решения собрания нарушают права и интересы:
лиц, участвующих в деле о банкротстве;
лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве;
третьих лиц.

Еще одно основание для отмены решений - нарушение установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов.
Имейте в виду: в Законе о банкротстве критерии недействительности решений определены очень размыто, а конкретные основания, по которым решения могут быть признаны недействительными, вообще не указаны. Поэтому факт нарушения Ваших прав и законных интересов Вам придется доказывать самостоятельно. Скажем, участие в первом собрании кредитора, чьи требования не были установлены в законном порядке, конечно, нарушает права и законные интересы других кредиторов. И все же вопрос, признать ли на этом основании решения собрания недействительными, остается на усмотрение суда.
Подать заявление Вы можете в течение 20 дней с даты, когда Вы узнали или должны были узнать о решениях, принятых на первом собрании кредиторов. Определение арбитражного суда о признании решения собрания кредиторов недействительным подлежит немедленному исполнению. Однако определение может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение 14 дней со дня его принятия. Суд апелляционной инстанции выносит уже окончательное решение.

1 Другие примеры см. в постановлениях ФАС Уральского округа от 27.11.2008 №Ф09-11582/06-С4 по делу №А07-14281/2003 begin_of_the_skype_highlighting 07-14281/2003 end_of_the_skype_highlighting , ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.05.2008 по делу №А19-25752/06-Ф02-1760/08, ФАС Западно-Сибирского округа от 03.04.2008 №Ф04-2238/2008(3138-А45-24) по делу №А45-11142/2003-СБ/210.

Журнал «

Затем находится веская причина, чтобы попросить об отсрочке еще на месяц. На то, чтобы процесс банкротства стал полностью подконтролен недобросовестному должнику, нужно примерно полгода. За это время он успеет подобрать подставных кредиторов и вывести ликвидные активы.

Последний сигнал - это направление самим должником или подставным кредитором заявления в суд о признании компании банкротом. В этом случае именно заявители будут выбирать арбитражного управляющего (ст. 37, 39 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 №127-ФЗ, далее - Закон о банкротстве).

практика

Как показывает арбитражная практика, часто потенциальный банкрот не заинтересован в том, чтобы бoльшая часть кредиторов была вовремя оповещена о его банкротстве. По личному опыту могу сказать, что к преднамеренным банкротствам прибегают всевозможные МУПы, ГУПы, ФГУПы жилищно-коммунальной сферы.

Во-первых, включайте в договор пункт о том, что Ваш партнер при возникновении угрозы банкротства должен обязательно Вас информировать. Также определите санкции за нарушение этого условия.

Впоследствии Вы сможете сослаться на договор, направляя жалобу в арбитражный суд.

Во-вторых, регулярно оценивайте финансовое состояние партнеров по сделкам (особенно крупным). Информацию можно получить на сайтах Высшего арбитражного суда России, арбитражных судов субъектов РФ и федеральных округов.

Данные из бухгалтерской отчетности партнера запрашивайте в ФНС России по месту его регистрации. Изучайте также объявления о банкротствах в газете «Коммерсант» (Правительство РФ распоряжением от 21.07.2008 №1049-р назначило эту газету официальным изданием, публикующим сведения о банкротстве).

Действия кредитора, если процедура банкротства уже запущена

И, хотя сделать это можно в течение 30 календарных дней с момента появления в газете «Коммерсант» соответствующей информации, медлить не стоит.

Бесплатная юридическая консультация:

Дело в том, что сразу после включения Ваших требований в реестр Вы получаете право знакомиться в суде со всеми материалами дела о банкротстве, в том числе с требованиями других кредиторов, и заявлять возражения по требованиям, которые вызывают у Вас сомнения. Не пренебрегайте этими возможностями.

Определить сомнительных кредиторов несложно: их требования обычно составляют 70% от стоимости активов, указанной в бухгалтерском балансе должника.

Часто встречаются схемы, по которым в реестр пытаются включить требования, добровольно признанные должником в ходе суда и подтвержденные вступившим в силу судебным решением.

Если подобные сделки не будут оспорены, Ваш должник получит возможность полностью контролировать процедуру банкротства - ведь в его распоряжении окажется более 70% голосов кредиторов.

Вопрос первый: «Утвердить отчет временного управляющего». За - 75%.
Вопрос второй: «Принять решение об образовании комитета кредиторов». За - 75%.
Вопрос третий: «Определить, что комитет кредиторов должен состоять из трех членов». За - 75%.
Вопрос четвертый: «Избрать в комитет кредиторов предлагаемые кандидатуры». Благодаря кумулятивному голосованию в комитет попадают три заранее отобранных должником кандидата.
Вопрос пятый: «Обратиться в суд с ходатайством о признании должника банкротом и введении в отношении него процедуры конкурсного производства». За - 75%.

Бесплатная юридическая консультация:

Поэтому, не допустив, чтобы в реестр были включены хотя бы 20% сомнительных голосов, добросовестные кредиторы получают возможность ввести в состав комитета по крайней мере одного своего члена. Его мнение, занесенное в протокол заседаний комитета кредиторов, поможет отстранить арбитражного управляющего, если на него поступит жалоба.

Хотя замечу: должнику играет на руку также то обстоятельство, что мало кому из реальных кредиторов удается объединить голоса против подставных заимодавцев и действовать согласованно.

Практика банкротства

Если Вы обнаружили, что в отношении компании, которая должна Вам немалую сумму, арбитражным судом запущена процедура банкротства, а Вас об этом не известили, то одновременно с заявлением о включении Ваших прав в реестр требований кредиторов подайте в арбитражный суд заявление о нарушении Ваших прав.

Суд обязан его рассмотреть и дать оценку изложенным обстоятельствам. В заявлении приведите доказательства того, что процедура банкротства по заявлению должника затеяна с целью сокрытия его имущества либо нанесения ущерба кредиторам.

Таким образом Вы повышаете вероятность того, что временный управляющий, лояльный к должнику, не умолчит о предъявленных Вами фактах при подготовке анализа финансового состояния должника и заключения о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства.

Бесплатная юридическая консультация:

Тщательно подготовьтесь к первому собранию кредиторов. Прежде всего уточните дату (крайний срок, когда оно должно состояться).

Определение суда, которым вводится наблюдение, содержит дату рассмотрения отчета, подготовленного временным управляющим (по сути это отчет арбитражного управляющего перед судом).

Отсчитайте от этой даты назад пять дней - именно в течение этого срока арбитражный управляющий должен передать протокол первого собрания кредиторов с обязательным набором документов в арбитражный суд (п. 7 ст. 12 Закона о банкротстве).

Арбитражные управляющие, заинтересованные в благоприятном для них исходе дела, установленных законом сроков не нарушают - представляют в суд документы как минимум за пять дней до даты отчета. Таким образом, Вы можете определить крайнюю дату собрания кредиторов.

1. До собрания кредиторов выясните намерения других участников процесса: представителей уполномоченного органа (органа власти, задача которого - взыскать с должника обязательные платежи), трудового коллектива, иных кредиторов. Попытайтесь уяснить для себя возможность консолидации с ними при голосовании на первом собрании кредиторов.

Бесплатная юридическая консультация:

2. Изучите, как временный управляющий составляет реестр требований кредиторов. Сделать это можно, обратившись к сайтам арбитражных судов. Подайте ходатайство в арбитражный суд о том, что составление реестра требований кредиторов затрагивает Ваши материальные интересы, и просите суд приглашать Вас как кредитора на рассмотрение требований иных кредиторов.

3. Ведите аудиозапись собрания кредиторов.

4. Если Вас не устраивают формулировки, которые управляющий собирается поставить на голосование, предлагайте кредиторам свои варианты (с внесением в протокол). Целесообразно заблаговременно разослать их кредиторам для ознакомления. Поскольку участниками собрания кредиторов могут быть также Федеральная регистрационная служба и некоммерческое партнерство арбитражных управляющих, отправляйте предложения и жалобы и в эти структуры.

А первое собрание кредиторов прошло без Вашего участия

1. Подать жалобу на арбитражного управляющего.

Бесплатная юридическая консультация:

2. Оспорить результаты финансового анализа компании-должника и решение первого собрания кредиторов.

4. Подать заявление о возбуждении уголовного дела по статье 196 «Преднамеренное банкротство» УК РФ.

Рассмотрю перечисленные действия подробнее:

1. Жалоба на арбитражного управляющего. По Закону о банкротстве суд вправе отстранить арбитражного управляющего от занимаемой должности (ст. 20.4). Но это возможно лишь в случае, если Вы докажете, что тот ненадлежащим образом исполнял свои обязанности, что привело к нарушению Ваших прав и законных интересов, а также причинило или могло причинить убытки Вашей компании или другим кредиторам.

Конечно, доказать это довольно сложно, тем не менее примеры разрешения споров в пользу кредиторов в судебной практике есть.

Бесплатная юридическая консультация:

Суд, отстраняя конкурсного управляющего, принял во внимание несколько фактов: управляющий отчитался о работе, однако документов и доказательств, подтверждающих наличие либо отсутствие имущества у компании-должника, не представил; кроме того, он подал заявление о завершении конкурсного производства без согласия кредиторов

2. Оспаривание результатов финансового анализа. Другая, более реальная возможность защитить свои интересы - обжалование финансового анализа и заключения временного управляющего (Ваша цель - доказать наличие признаков преднамеренного или фиктивного банкротства).

Дело в том, что временный управляющий должен не только рассчитать разные коэффициенты (платежеспособности, ликвидности и др.), но и провести анализ сделок должника.

На деле управляющий часто ограничивается только расчетом коэффициентов и не анализирует, куда и по каким сделкам ушли активы.

Расчеты коэффициентов, графики и таблицы образуют объемный документ, содержание которого суды проверяют редко. А вот юристу и финансисту Вашей компании не помешает его внимательно изучить для поиска аргументов в Вашу пользу.

Бесплатная юридическая консультация:

Скажем, выводы о том, что «средства, полученные от размещения облигаций, были направлены на финансирование проектов по приобретению новых объектов сети магазинов холдинга «Ромашка» и на погашение краткосрочных кредитов и займов», нередко подтверждены в документе лишь типовыми договорами займа, причем непонятно, были ли по ним в действительности перечислены денежные средства.

Обжалуя действия арбитражного управляющего либо подготовленные им документы, обратите внимание суда на такого рода обстоятельства.

3. Проведение независимой экспертизы. Вы можете подать ходатайство об экспертизе, чтобы выявить признаки преднамеренного или фиктивного банкротства. Сегодня судебными финансово-экономическими экспертизами занимаются экспертно-криминалистические подразделения органов внутренних дел (МВД России) и Российский федеральный центр судебной экспертизы Минюста России (а также его региональные центры).

Закон не ограничивает в полномочиях и другие организации, оценивающие финансовое состояние банкротов.

Но увы ходатайства об экспертизах - большая редкость.

Бесплатная юридическая консультация:

4. Возбуждение уголовного дела. Помимо перечисленных действий, рекомендую подать в управление по борьбе с экономическими преступлениями МВД РФ заявление о преступлении по статье 196 УК РФ. Стоит, однако, учитывать, что обвинительные приговоры по таким делам единичны.

Минэкономразвития РФ объясняет это сложностью доказывания причинно-следственной связи между совершенными действиями (бездействием) и последствиями, в частности между сделками (одной или несколькими) и банкротством.

Недавно министерство выпустило методические указания, регламентирующие финансово-экономическую экспертизу, назначенную в ходе предварительного следствия (приказ от 05.02.2009 №35), однако пока непонятно, в какой степени этот документ поможет в делах о банкротстве.

Тем не менее это дополнительные возможности для кредиторов.

практика арбитражного управляющего

Чтобы уличить арбитражного управляющего в недобросовестности, внимательно изучите выданное им заключение о финансовом состоянии компании-должника и о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного или фиктивного банкротства. Как правило, некоторые положения этого документа уязвимы. А именно - в нем можно обнаружить:

Бесплатная юридическая консультация:

неполный перечень документов, положенных в обоснование заключения;
неполное раскрытие информации о деятельности должника;
неполный перечень освещаемых в заключении вопросов, финансовых показателей деятельности должника;
несоответствие выводов арбитражного управляющего данным официальных отчетных документов о деятельности банкрота;
отсутствие анализа сделок должника на соответствие их законодательству и положению на реальном рынке.

Арбитражные управляющие, чтобы их не заподозрили в лояльности к должнику, привлекают к финансовому анализу аудиторские компании. Так же можете поступить и Вы: закажите аудиторской фирме анализ финансового состояния должника.

В арбитражной практике есть примеры, когда, основываясь на таком анализе, кредитор сумел не только переломить ход процесса в свою пользу, но и отстранить арбитражного управляющего и впоследствии выиграть исковое производство в суде первой инстанции.

Вы также можете заявить о фальсификации арбитражным управляющим доказательств отсутствия признаков преднамеренного банкротства, подкрепив это выводами сторонней аудиторской компании (п. 1 ст. 82, ст. 161 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Однажды я был участником процесса банкротства крупного федерального предприятия (выступал на стороне кредитора). Тогда в ходе процедуры наблюдения кредитору удалось отстранить арбитражного управляющего, лояльного должнику, именно заявив о фальсификации доказательств. Для этого кредитор организовал аудиторскую экспертизу документов, подготовленных управляющим, и инициировал его уголовное преследование.

Имейте в виду, что арбитражный суд может принять решение о проведении судебной экспертизы и по собственной инициативе (п. 3 ст. 50 Закона о банкротстве).

Бесплатная юридическая консультация:

Кредиторы обжаловали в апелляционной инстанции определение суда о включении в реестр требований кредитора, который на первом собрании получил 43% голосов (представив договор купли-продажи векселя). Заседание по проверке обоснованности жалобы было назначено на 16 сентября 2009 года, а первое заседание кредиторов - на 11 сентября.

Кредиторы обратились в суд с заявлением, в котором просили запретить голосовать на собрании сомнительному кредитору.

Суд заявление по обеспечительным мерам удовлетворил. Собрание состоялось, но решения по ключевым вопросам приняты не были, что сыграло на руку добросовестным кредиторам. В дальнейшем недобросовестный заимодавец вынужден был по собственной инициативе выйти из состава кредиторов должника.

Бесплатная юридическая консультация:

Экспертное мнение

Вы можете обжаловать решения первого собрания кредиторов и добиться, чтобы суд признал их недействительными. Это получится, если решения собрания нарушают права и интересы:

лиц, участвующих в деле о банкротстве;
лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве;
третьих лиц.

Еще одно основание для отмены решений - нарушение установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов.

Имейте в виду: в Законе о банкротстве критерии недействительности решений определены очень размыто, а конкретные основания, по которым решения могут быть признаны недействительными, вообще не указаны.

Поэтому факт нарушения Ваших прав и законных интересов Вам придется доказывать самостоятельно. Скажем, участие в первом собрании кредитора, чьи требования не были установлены в законном порядке, конечно, нарушает права и законные интересы других кредиторов.

И все же вопрос, признать ли на этом основании решения собрания недействительными, остается на усмотрение суда.

Бесплатная юридическая консультация:

Подать заявление Вы можете в течение 20 дней с даты, когда Вы узнали или должны были узнать о решениях, принятых на первом собрании кредиторов. Определение арбитражного суда о признании решения собрания кредиторов недействительным подлежит немедленному исполнению.

Определение может быть обжаловано в апелляционном порядке течение 14 дней со дня его принятия. Суд апелляционной инстанции выносит уже окончательное решение

Звоните732, пишите, узнавайте возможные варианты сотрудничества.

Ликбез

Федресурс это единый федеральный реестр юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц и ИП. Пошаговая стратегия инструкция своими руками ликвидации безграмотности для должника банкрота в процедуре несостоятельности банкротство физических лиц финансовым управляющим арбитражном суде РФ. Банкротство физического лица официальная инструкция процедуры несостоятельности банкротства гражданина должника банкрота. Новые правовые последствия вывода активов после проведения всех процедур банкротства для должника заёмщика банкрота. Привлечение к уголовной ответственности руководителя и бухгалтера и всех учредителей должника в силу УК РФ. Необходимо запомнить, что ЕФРСФДЮЛ и ЕФРСБ это федресурс единого реестра сведений в РФ.

Бесплатная юридическая консультация:

Конкурсное производство при банкротстве

Конкурсное производство является одной из стадий процесса банкротства, после окончания которого происходит ликвидация юридического лица либо признание гражданина банкротом. Являясь завершающим этапом процедуры банкротства, конкурсное производство включает в себя определенный механизм действий, направленный на максимальное удовлетворение требований кредиторов. При этом полученные средства за счет реализации имущественных активов должника распределяются между кредиторами в порядке очередности. После окончания данной стадии должник признается лицом, исполнившим долговые обязательства, и несет последствия, установленные Федеральным законом “О несостоятельности (банкротстве)” от 26.10.2002 № 127-ФЗ (далее - Закон № 127-ФЗ).

Важно! Если вы сами разбираете свой случай, связанный с конкурсным производством при банкротстве, то вам следует помнить, что:

Все случаи уникальны и индивидуальны.
Понимание основ закона полезно, но не гарантирует достижения результата.
Возможность положительного исхода зависит от множества факторов.

Сроки конкурсного производства

Конкурсное производство наступает при принятии арбитражным судом решения о признании должника банкротом и вводится на срок до шести месяцев. Срок конкурсного производства может быть продлен сверх указанного в ст.124 Закона № 127-ФЗ срока по ходатайству лиц, участвующих в деле, но не более, чем на шесть месяцев. Основанием в данном случае выступает обстоятельство, не позволяющее в указанный законом срок завершить продажу принадлежащего должнику имущества для удовлетворения требований кредитора.

Последствия открытия конкурсного производства

Признание арбитражным судом юридического лица несостоятельным (банкротом) влечет его ликвидацию и ряд последствий для должника:

прекращается начисление всех видов неустоек и других финансовых санкций по обязательным платежам и долговым обязательствам;
исполнение по исполнительным документам прекращаются, а исполнительные листы передаются судебными приставами арбитражному управляющему;
срок по возникшим до начала конкурсного производства долговым обязательствам и по уплате обязательных платежей считается наступившим;
налагается запрет на совершение сделок от лица должника;
сведения о финансовом положении больше не являются коммерческой тайной;
полномочия руководителя должника и иных органов управления прекращаются;
арест, наложенный на принадлежащее должнику имущество ранее, снимается;
управление переходит к арбитражному управляющему, который осуществляет свою деятельность на основании и под контролем арбитражного суда и собрания кредиторов в силу ст. 126, 127, 143 Закона № 127-ФЗ;
имущество должника, включенное в конкурсную массу согласно ст. 131 и 132 Закона № 127-ФЗ, распродается на торгах, а вырученные средства идут на погашение задолженности в установленной законом очередности.

Важно! В случае если будет установлено, что банкротство юридического лица является фиктивным или преднамеренным, виновных ожидает уголовная ответственность, наказание за которое предусмотрено ст. 196 и 197 УК РФ.

Решения, которые принимают собрание кредиторов при процедуре конкурсного производства, могут быть приняты арбитражным судом, если в реестре требований кредиторов содержатся только требования об оплате труда работников и о выплате выходных пособий.

Бесплатная юридическая консультация:

Конкурсный управляющий

Введение процедуры конкурсного производства и принятии арбитражным судом решения о признании должника банкротом является основанием для назначения конкурсного управляющего, который действует до прекращения производства по делу о банкротстве либо до даты завершения конкурсного производства. При этом к конкурсному управляющему переходит полномочия по управлению всеми делами должника, включая право распоряжаться имуществом должника.

Важно! В течение полугода переданные конкурсному управляющему активы должника реализуются на публичных торгах, а вырученные средства перечисляются в счет погашения задолженности кредиторам и уплаты обязательных государственных платежей.

В обязанности конкурсного управляющего входят:

в течение трех месяцев принимает в ведение принадлежащее должнику имущество и проводит инвентаризацию;
в течение трех дней после окончания инвентаризации включает собранные сведения в ЕГРЮЛ;
принимает необходимые меры для сохранности имущества должника;
формирует конкурсную массу;
в течение месяца после введения конкурсного производства уведомляет работников об увольнении;
предъявляет требования к третьим лицам, которые имеют задолженность перед должником;
направляет сообщение в официальное издание о признании должника банкротом в течение пяти дней после назначения;
распределяет конкурсную массу;
другие обязанности, установленные ст. 129 Закона № 127-ФЗ.

Важно! Все действия конкурсного управляющего подконтрольны арбитражному суду и собранию кредиторов.

Удовлетворение требований кредиторов

После того, как будет сформирована конкурсная масса, включающая не только имущество должника, выявленное в ходе конкурсного производства, но и залоговое имущество, конкурсным управляющим производится продажа указанного имущества на торгах в соответствии со ст. 139 Закона № 127-ФЗ. Сведения о продаже имущества должника публикуются в СМИ и на сайтах в сети “Интернет”. Порядок продажи имущества должника, а так же его сроки и условия, должны быть направлены на его реализацию по максимально выгодной цене и привлечению наибольшего числа покупателей.

Бесплатная юридическая консультация:

Важно! Если собрание кредиторов не согласно с планом реализации имущества должника, то вправе утвердить иной порядок продажи.

После того, как торги будут завершены, конкурсный управляющий проводит расчет с кредиторами в порядке очередности, установленной Законом № 127-ФЗ. Изначально погашаются текущие требования, а так же обязательные государственные платежи, затем удовлетворяются требования согласно представленному реестру, и лишь после уплачивается задолженность требований после реестра. При этом, если вырученных с торгов после продажи имущества должника средств недостаточно для удовлетворения всех требований, они погашаются пропорционально в порядке очередности.

После удовлетворения денежных требований кредиторов, конкурсным управляющим предоставляется отчет о конкурсном производстве в арбитражный суд, который на его основании выносит определение о завершении конкурсного производства и ликвидации юридического лица. Как только сведения о ликвидации юридического лица будут занесены в ЕГРЮЛ на основании вынесенного судом определения, конкурсный управляющий прекращает исполнять свои функции.

Когда будут произведены все выплаты, должник считается исполнившим свои обязательства, и требования со стороны кредиторов в дальнейшем не допускаются по указанным обязательствам.

ВНИМАНИЕ! В связи с последними изменениями в законодательстве, информация в статье могла устареть! Наш юрист бесплатно Вас проконсультирует - напишите в форме ниже.

Бесплатная юридическая консультация:

Кочешкова Анастасия Владимировна

Окончила в 2006 году КрасГАУ по специализации “Государство и право”, квалифицированный юрист. Стаж работы по юридической специальности более 9 лет в качестве юрисконсульта по гражданским делам. Оказывает помощь в юридических вопросах гражданско-правовой направленности.

Банкротство

бесплатная горячая линия

в Москве и области

Бесплатная консультация юриста

Бесплатная юридическая консультация:

в Санкт-Петербурге и области

Бесплатная консультация юриста

У нас большой опыт решения самыx сложных ситуаций с кредитами, банками, коллекторами. Расскажите нам о своей проблеме, и мы сделаем все, чтобы вам помочь.

Бесплатная консультация юриста

в Москве и области

Бесплатная консультация юриста

Бесплатная юридическая консультация:

в Санкт-Петербурге и области

Спасибо! Ваша заявка успешно отправлена.

Предоставление консультаций должникам по кредитам онлайн и по телефону.

Действия кредиторов при банкротстве, их права и требования определены в Главе 1 Федерального закона № 127 «О несостоятельности (банкротстве)», вступившего в силу 26 октября 2002 г. Ниже подробнее рассмотрено, как реализуются права и требования кредиторов с учетом изменений, внесенных в закон и вступивших в силу с 01.10.2015.

Действия кредитора при банкротстве должника

Первые действия кредитора при банкротстве должника необходимо незамедлительно предпринимать при принятии судебного решения о начале процедуры банкротства должника. Однако, реальный опыт таких дел показывает, что кредитор не только может, но и в собственных интересах просто обязан предпринять ряд действий не только на стадии банкротства, но и в момент принятия решения о предоставлении в долг финансовых или других активов:

1. Составляя договор о кредите (неважно, денежном, товарном или в виде услуг), необходимо включать в него пункт, согласно которому кредитополучатель обязуется вас вовремя, т. е. еще на стадии, предшествующей обращению в суд, предупредить о возникновении опасности банкротства. В этом же пункте должны быть прописаны и санкции, грозящие противоположной стороне в случае несоблюдения этого условия. При рассмотрении дела в суде, данные пункты в договоре существенно упростят взыскание долга с должника.

2. Доверяй, но проверяй. Для кредитора это - не поговорка, а руководство к действию. Необходимо тщательно проверять состояние дел должника, по возможности запрашивать документы, отражающие финансовое состояние дела должника – выписки со счета, бухгалтерские и налоговые отчеты и декларации (их можно получить в соответствующих управлениях налоговой службы по месту регистрации должника) и другие налоговые и финансовые документы, отражающие текущее состояние финансовых активов и обязательств должника.

3. Сразу же, после, после возбуждения дела о банкротстве, необходимо обратиться с требованием о включении кредитора в реестр требований кредиторов, ведение которого осуществляется на основании статьи 16 Закона о несостоятельности (банкротстве).

Заявление кредитора о банкротстве должника

Подача заявления о банкротстве должника от имени кредитора, а также работников организации – должника подается в соответствии с требованиями ст. 39 Закона о банкротстве:

Заявление кредитора о банкротстве должника в соответствующий суд по месту регистрации должника. Причем данное заявление необходимо подавать даже в том случае, если процедура банкротства уже началась по обращению иных физических или юридических лиц.

Если же должник уже находится под процессом наблюдения, то необходимо потребовать включения исковых требований в список (реестр) кредиторов. Для этого необходимо приложить все имеющиеся в наличии документальные свидетельства, подтверждающие задолженность.

Если кредитор пропустил, не принял участие в собрании кредиторов, в связи с тем, что он не был уведомлен соответствующим образом, а также, в случае если права конкретного кредитора были нарушены решением, принятым собранием кредиторов, кредитор имеет право, на основании статьи 15 Закона о банкротстве, обжаловать в суде любые решения, принятые на собрании. Заявление в арбитражный суд о признании решения принятого на данном собрании, лицо, не уведомленное надлежащим образом о проведении собрания, может подать в срок до 6 месяцев.

Реестр кредиторов по сути представляет собой перечень требований к неплательщику всех законных заимодавцев любой очереди. Кроме этого, включение в данный перечень позволяет каждому из находящихся в нем участвовать в собрании кредиторов с правом голоса.

Как документ, реестр кредиторов содержит сведения о кредиторах и включает:

Список (наименование) кредиторов;

Сумму невыполненных обязательств;

Документы, подтверждающие законность претензий.

Все расчеты по задолженностям ведутся в национальной валюте, и даже если какие-то обязательства были зафиксированы в иностранной валюте, в этом случае данные обязательства учитываются в реестре требований кредиторов в порядке, установленном статьей 4 Закона о банкротстве.

Комитет кредиторов

Функции и задачи комитета кредиторов определены в ст. 17 Закона о банкротстве.

Комитет кредиторов призван представлять и защищать права и интересы как заинтересованных заимодавцев, так и госорганов. Его образование, состав и полномочия определяются исключительно на общем собрании, но закон дает право отказаться от его создания в том случае, если количество участников собрания не превышает 50 правомочных членов.

Членами комитета избираются не юрлица-кредиторы, а их представители. Количество членов комитета не может быть меньше 3-х членов и более 11, решения принимаются простым большинством. В его функции входит:

Созыв собраний заимодавцев;

Реализация решений, принятых на общем собрании, проведение действий в рамках компетенций, делегированных ему общим собранием;

Наблюдение за функционированием и действиями арбитражных управляющих;

Требовать предоставления сведений о состоянии дел должника и детальной информации о прохождении процедуры банкротства;

Обжалование в суде действий и решений арбитражного управляющего;

Предложение в случае необходимости собранию кредиторов отзыв управляющего от ведения дел.

Права кредиторов при банкротстве

Права кредиторов в теории довольно неплохо защищены законом. Введение в правовое поле института банкротства создало фундамент для законной защиты прав кредиторов, в которые входит:

Право истребовать полную финансовую и коммерческую информацию о должнике;

Участие в подборе кандидатов на должность управляющего;

Лично или через арбитражного управляющего оспорить подозрительные сделки, привлекать лиц, контролирующих неплательщика, к субсидиарной ответственности и требовать от них возмещения ущерба;

Контроль над действиями управляющего в полном объеме, право обжаловать его решения или пассивность;

Внесение протестов о разногласиях, ходатайств, возражений, жалоб и т. п.

Очереди кредиторов

Очереди кредиторов устанавливаются по очередности удовлетворения требований:

Первоочередные - ответственность за нанесение вреда жизни и здоровью, оплата судебных издержек, вознаграждения управляющего;

Вторая очередь – погашение задолженности по зарплате, выходных пособий, больничных, авторских и т. п.;

Третья очередь – коммунально-эксплуатационные платежи, покрытие текущих затрат.

В случае обращения в суд, последний наделен полномочиями самому устанавливать очередность и суммы погашения требований, с учетом требований действующего законодательства.

Собрание кредиторов

Проведение собрания кредиторов осуществляется с учетом требований статьи 12 Закона о банкротстве.

Собрание кредиторов по закону представляет собой орган, в работе которого принимают участие, с правом голосования все конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания. Организация и руководство собранием кредиторов осуществляется арбитражным управляющим. Право участвовать на собрании имеет и должник или его представители, но только с совещательным правом. Все решения собрания кредиторов оформляются в виде протокола, с приложением к нему всех необходимых копий документов.

Процедура наблюдения при банкротстве осуществляется на основании главы IV Федерального закона от 26.10.2002…

Оспаривание сделок должника при банкротстве является одним из самых действенных рычагов воздействия,…

Рассмотрение дел о банкротстве в арбитражном суде регламентируются положениями, установленными в Арбитражном…

Арбитражный управляющий при банкротстве назначается по решению суда. Деятельность арбитражных управляющих…

Банкротство должника как способ вернуть долг кредитору

Представление юридических услуг от Адвоката Старостенко Анатолия Васильевича специализирующегося на арбитражных спорах, совместно с опытными арбитражными управляющими в области банкротства (несостоятельности) должника по заявлению кредитора, либо по инициативе должника. Законодатель предоставляет кредиторам все больше рычагов защиты от неправомерных действий должников, что позволяет более настойчиво защищать права и законные интересы добросовестных участников хозяйствующих субъектов. В то же время, законодатель защищает должников от неправомерных действий кредиторов, поставивших своей целью - рейдерский захват компании должника и его имущества.

Рекомендации кредиторам при привлечении к работе профессиональных Адвокатов.
Для того чтобы результативно использовать инструменты, которые предоставлены законом, кредитору необходимо привлекать профессионального адвоката, специализирующегося в области несостоятельности (банкротства). Грамотный и ответственный адвокат будет не только помогать защищать ваши интересы в суде в период проведения банкротства, но и контролировать весь судебный процесс, в том числе осуществлять контроль за торгами и перераспределением найденного имущества. Регулирование данных отношений специфично, для достижения эффективного результата необходимо умело применять как нормы самого закона о банкротстве, так и соответствующие разъяснения высших судебных органов и коллегий.
В случае, если кредитор выступает инициатором несостоятельности (банкротства) должника (подает заявление о признании должника банкротом), так же важен выбор арбитражного управляющего, кандидатуру которого представляет кредитор и который может надлежащим образом соблюсти интересы последнего (ниже об этом написано подробно).

Необходимые условия реализации способов привлечения к банкротству.
При подаче заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), срок просроченных платежей или долговых обязательств перед кредитором должен составлять более 3-х месяцев с момента, когда обязательство должно было быть исполнено, а размер задолженности должен быть не менее 300 000 рублей. Кроме того, кредитор должен иметь вступившее в законную силу решение суда о взыскании задолженности с должника.
Для реализации второго способа, когда кредитор вступает в дело, уже при введенной процедуре банкротства размер задолженности и длительность просрочки в исполнении обязательства не имеет значение. Необходимо не пропустить обязательный срок для включения в реестр требований кредиторов. После включения в реестр требований кредиторов, лицо может начать осуществлять весь спектр действий направленных на получение своих денежных средств в период проведения процедуры банкротства.

О проблеме исполнения решений арбитражных судо.
Вынесенное судом положительное решение о взыскании в вашу пользу законно причитающихся денежных средств чаще всего остается только судебным решением, но не достигнутым результатом. В реальной жизни, к сожалению, не всегда бывает так. Полученное вами решение суда - это лишь второй, после самого суда, шаг на пути взыскания задолженности. Следующим, вторым, шагом является его принудительное исполнение на основании выданного судом исполнительного листа. Российское законодательство, права и обязанности при занятии предпринимательской деятельности, предусматривают возможность добровольного исполнения судебного решения, но чаще всего, добровольно долги отдаются очень туго, если вообще отдаются.
На данной стадии исполнения решения суда, кредитор, понимает, что получить взысканную сумму не так то и просто. Это может быть связано со множеством различных причин.
Во - первых, бюрократический административный фактор. В соответствии с ФЗ РФ «Об исполнительном производстве» принудительное исполнение решений судов по исполнительным листам, осуществляет служба судебных приставов. Поскольку служебная нагрузка на каждого судебного пристава исполнителя велика, далеко не всегда им удается совершать все необходимые служебные действия в установленные законом сроки, что влечет затягивание исполнительного производства. В таком случае, кредитор, принимая данный факт на свой счет, пытается самостоятельно, как говориться ходить и пытаться "пинать" своего судебного пристава, побуждая его к выполнению служебных обязанностей. Но, учитывая тот же фактор загрузки пристава, кредитор не в состоянии даже «поймать» своего пристава - исполнителя, чтобы поинтересоваться о совершенных последним исполнительных действиях и узнать об имущественном положении должника.
Во - вторых, присутствие экономического фактора. Ни для кого не будет секретом том факт, что должник, зная о своих долговых обязательствах, заранее избавляется от своего имущества переписывая и распродавая все свои активы, чтобы обезопасить себя от обращения взыскания на его имущество в будущем.
Достаточно распространена ситуация, когда получив ответы на запросы, и собрав информацию об отсутствии у должника имущества, пристав выносит постановление об окончании исполнительного производства в связи с невозможностью взыскания. В этом случае, кредитор остается без удовлетворения своих требований, к тому же понеся судебные издержки и, ему остается только ждать и надеяться, что у должника в будущем появится имущество, необходимое для взыскания в пользу кредитора.

Банкротство должника как способ решения проблемы по долговым обязательствам.
Подача заявления о признании должника банкротом, одним из способов решения проблемы в вышеперечисленных ситуациях.
При этом есть два варианта развития событий.
1) У должника находятся денежные средства для погашения задолженности, уже сразу, после того как кредитором подано заявление в суд о признании должника банкротом и взыскания с него долгов.
2) Возможно получить желаемый для кредитора результат уже после проведения процедуры конкурсного производства, при этом наняв на должность своего арбитражного управляющего, который будет заинтересован в положительном результате.
Первый вариант рассказывает о том, в связи с чем, иногда должник погашает задолженность перед кредитором:
У многих может возникнуть вопрос: зачем, должнику гасить задолженность перед кредитором, если у него нет в данный момент ни имущества, ни денежных средств, и кредитор не может принудительно получить взысканную сумму?
На это есть несколько причин.
Во - первых, руководители (учредители) должника могут быть привлечены к уголовной и (или) гражданско - правовой ответственности.
В случае если заявление кредитора будет признано судом обоснованным и в отношении должника введут процедуру банкротства - наблюдение, на предприятие должника будет избран арбитражный управляющий, кандидатуру которого предлагает кредитор. Круг полномочий последнего достаточно широк и возможности велики!
Арбитражный управляющий проводит анализ финансового состояния должника, по результатам которого, составляет заключение о наличии признаков фиктивного и преднамеренного банкротства. То есть, у руководителей (учредителей) должника возникнет риск привлечения их к уголовной ответственности, в случае выявления его недобросовестных действий по так называемому «сливу» или преднамеренной "растрате" имущества с целью уклониться от обязательств перед кредиторами.
Кроме того, в период проведения процедур банкротства руководители (учредители) должника несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника, в случае если будет установлено, что их виновными действиями причинен вред имущественным правам кредиторам. В этом случае они будут отвечать своим имуществом по обязательствам должника. В последнее время, этот способ давления на руководителя и лиц, контролирующих должника, все больше и больше используют кредиторы должника.
Во - вторых, у должника появляется риск, что сделки, совершенные незадолго до процедуры банкротства, могут быть признаны недействительными, а следовательно, имущество или денежные средства отчужденное по таким сделкам, вернутся в собственность должника, что повлечет возможность за счет его реализации удовлетворить требования кредиторов.
В - третьих, должник может обладать какими - либо разрешительными документациями, к примеру - лицензии, сертификаты, разрешения и т.д., получение которых будет затруднительным, являться дорогостоящим и по времени занимает длительный период. Банкротство должника влечет потерю данного актива, что ведет к невозможности ведения деятельности, при наличии необходимости иметь данную разрешительную документацию. Руководители (учредители) должника, решив создать другое юридическое лицо, вынуждены в практическом плане заново проходить весь путь по получению указанной выше специальной документации.
В - четвертых, возникают риски потери репутации как компании так и руководителей (учредителей) компании в случае банкротства должника. В следствии чего, тот же банк при выдаче кредита, с недоверием, будет относиться к банкротным руководителям (учредителям), пусть да же вновь образованной компании, зная до какого состояния они довели прежнюю компанию. Тот же принцип преследуют и будущие контрагенты, которые наверняка захотят проверить новоиспеченных партнеров. Понятен тот факт, что бы обезопасить свои финансовые и имущественные интересы, такие банки и будущие партнеры будут с крайней осторожностью относиться к коммерческим взаимоотношения, требуя от таких руководителей (учредителей) дополнительные обеспечительные меры исполнения своих обязательств.
Сочетание или совокупность перечисленных причин на практике приводит к такой ситуации, когда после подачи заявления о признании должника банкротом, руководители (учредители) должника понимают, что лучше выполнить обязательства и рассчитаться с кредитором, чем допустить возможность наступления неблагоприятных последствий и получить пожизненный ярлык "Банкрота".
Вот так, кратко можно охарактеризовать первый способ, когда действия направленные на осуществление банкротства должника могут помочь кредитору взыскать задолженность.
Второй вариант, это когда кредитор может получить свои денежные или имущественные средства следующим образом:
В случае, если после подачи заявления о признании должника банкротом расчет с кредитором не был осуществлен, нужный результат может быть достигнут при непосредственном проведении процедур банкротства в стадии конкурсного производства, путем розыска имущества и денежных средств, формирования конкурсной массы из имущества должника и выставления его для реализации на аукционных торгах, получения денежных средств от контролирующих должника лиц, вследствие их привлечения к субсидиарной ответственности. Возникает резонный вопрос: если у должника не обнаружили имущество судебные приставы на этапе исполнительного производства, то откуда оно может появиться в процессе процедуры банкротства!
Однако, как было сказано выше, должник с целью уклонения от уплаты долга, до введения процедуры банкротства, отчуждает свое имущество третьим лицам, которые являясь заинтересованными лицами, непосредственно имеют связь с руководителем (учредителем) должника. Чаще всего такое отчуждение происходит при отсутствии реального встречного обеспечительного иска.
Арбитражный управляющий, выявив такие сделки на этапе внешнего управления или конкурсного производства может подать в суд заявления о признании их недействительными и потребовать возврата имущества или денежных средств. При этом основания могут быть как общие, предусмотренные Гражданским кодексом РФ (признание недействительной сделки по признаку мнимости, притворности, злоупотребления правом и т.д.), так и специальные, предусмотренными Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» (оспаривание подозрительных сделок, сделок влекущих за собой оказание предпочтение одному из кредиторов перед другими кредиторами и т.д.)
В случае признания сделки недействительной, контрагент этой сделки должен вернуть должнику все полученное по сделке. После чего, арбитражный управляющий оценивает всю имущественную массу и реализует ее на аукционных торгах, а полученные денежные средства перераспределяет между уже несколькими кредиторами.
Следует сказать, что согласно разъяснениям, данных Пленумом Высшего Арбитражного Суда РФ, арбитражный управляющий обязан подать заявление о признании сделки недействительной в случае обращения к нему любого кредитора с требованием оспорить указанную сделку.

Если в отношении контрагента подано заявление о возбуждении процедуры банкротства, очень важно вовремя подать заявление о включении требований в реестр требований кредиторов. Чем раньше эти требования появятся в реестре, тем больше шансов, что при наличии конкурсной массы кредитору удастся получить хоть часть денег. Требования о включении в реестр нужно успеть подать в течение тридцати календарных дней со дня опубликования объявления в газете «Коммерсантъ» информации о введении в отношении должника процедуры наблюдения (п. 1 ст. 71 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", далее - закон № 127-ФЗ). В противном случае первое собрание кредиторов может пройти в отсутствие заинтересованного кредитора, и ему не удастся повлиять на решения, которые буду приняты. Например, на решение о введении дальнейшей процедуры банкротства, об определении комитета кредиторов (ст. 73 закона № 127-ФЗ). Требования кредитора будут рассмотрены судом только в процедуре, следующей после наблюдения (п. 7 ст. 71 закона № 127-ФЗ). А там уже недалеко до закрытия реестра требований кредиторов: через два месяца со дня опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (п. 1 ст. 142 закона № 127-ФЗ). Помимо включения требований в реестр нужно знать, как бороться с арбитражным управляющим и другими кредиторами, которые действуют исключительно в собственных интересах. В этом справочнике представлен ряд рекомендаций, которые помогут кредиторам найти выход даже в самых сложных ситуациях в делах о банкротстве.

Проблемные для кредитора ситуации и их решение

В суд подано заявление о банкротстве должника (самим должником или другим кредитором)

Направить в суд аналогичное заявление о возбуждении процедуры банкротства в отношении должника

Подача еще одного заявления о банкротстве может помочь кредитору при назначении арбитражного управляющего. Так, заявление должника (или другого кредитора) суд может не удовлетворить. Например, если должник не представил доказательства наличия имущества, достаточного для погашения расходов по делу о банкротстве, то суд оставляет заявление без движения. Если причины оставления заявления без движения не будут устранены в установленный судом срок, то заявление возвращается (п. 1, 4 ст. 44 закона № 127-ФЗ, п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 17.12.09 № 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве"). Тогда суд будет рассматривать заявления кредиторов в том порядке, в каком они были поданы. Это значит, что суд назначит временного управляющего, которого предложил тот кредитор, который первым подал заявление о признании должника банкротом. Естественно, при условии, что это заявление будет признано судом обоснованным (п. 9 ст. 42 закона № 127-ФЗ, п. 21 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.09 № 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.08 № 296-ФЗ <…>"). К тому же такое заявление не будет лишним, если в итоге кредитор не окажется первым при подаче заявления. В этом случае оно будет рассматриваться судом как заявление о вступлении в дело о банкротстве (п. 8 ст. 42 закона № 127-ФЗ).

В отношении должника уже введена процедура наблюдения

Подготовить и подать заявление о включении требований в реестр требований кредиторов

Требования о включении в реестр требований кредиторов должны быть предъявлены в течение тридцати календарных дней со дня опубликования объявления в газете «Коммерсантъ» о введении процедуры наблюдения (п. 1 ст. 71 закона № 127-ФЗ, распоряжение Правительства РФ от 21.07.08 № 1049-р). В этот срок включаются нерабочие дни, возможность его восстановления не предусмотрена (п. 2, 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 26.07.05 № 93 "О некоторых вопросах, связанных с исчислением отдельных сроков по делам о банкротстве»). Медлить с подачей заявления о включении требований в реестр не стоит по двум причинам: во-первых, пропустив срок подачи, кредитор не сможет реализовать свое право на участие в первом собрании кредиторов, на котором будут приняты самые важные решения. Во-вторых, если кредитор не успеет предъявить свои требования в срок, то придется ждать еще дольше: эти требования будут рассмотрены только в течение месяца после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения (п. 7 ст. 71 закона № 127-ФЗ). При этом не стоит забывать, что сам реестр требований кредиторов закроется по истечении двух месяцев со дня опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (п. 1 ст. 142 закона № 127-ФЗ).

Для включения требований в реестр нужно соблюсти требования к заявлению о включении требований в реестр

Предъявление требований к должнику осуществляется в форме заявления с приложением к нему письменных доказательств (ст. 39, 40 закона № 127-ФЗ). Исходя из приложенных документов, суд будет оценивать обоснованность требований. Кредитор должен приложить к заявлению о включении его требований в реестр доказательства наличия задолженности (договоры, товарные накладные, акты и другие документы), ее расчет, а также вступившее в силу решение суда, если оно есть. Кроме того, нужно направить полный пакет документов в адрес должника и арбитражного управляющего, а уведомление о вручении (или другой документ, подтверждающий отправление) приложить к заявлению о включении требований (ст. 40 закона № 127-ФЗ). Невыполнение этого требования будет являться основанием для оставления заявления без движения (п. 1 ст. 44 закона № 127-ФЗ), что влечет увеличение сроков рассмотрения требования кредитора.

Кредитор подал иск к должнику о взыскании долга, и только впоследствии узнал, что в отношении должника уже подано заявление о банкротстве

Не отказываться от исковых требований, которые уже рассматриваются в суде

В случае отказа кредитора от иска о взыскании долга суд вынесет определение о прекращении производства по делу (п. 4 ч. 1 ст. 150 АПК РФ). Тогда кредитор потеряет право на подачу заявления с подобными требованиями о включении в реестр требований кредиторов. Связано это с тем, что суд не вправе повторно рассматривать дело по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям (ч. 3 ст. 151 АПК РФ). Эта позиция подтверждена судебной практикой: постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 16.02.12 по делу № А03-7444/2008, ФАС Поволжского округа от 29.12.11 по делу № А65-28134/2009). Для решения этой проблемы можно выбрать один из двух вариантов. Первый: если требование настолько значительно, чтобы повлиять на исход первого собрания кредиторов должника, то в рамках процесса взыскания долга необходимо заявить ходатайство об оставлении искового заявления без рассмотрения в связи с возбуждением процесса о несостоятельности должника (п. 4 ч. 1 ст. 148 АПК РФ). Данная процедура позволит в дальнейшем предъявить эти же требования в рамках процесса о банкротстве. Кроме того, в случае если дело о банкротстве будет прекращено, а должник не будет признан банкротом, то можно вновь обратиться в суд с иском после устранения обстоятельства, послужившего основанием для оставления заявления без рассмотрения (п. 3 ст. 149 АПК РФ). Второй вариант: если же требования значительно не повлияют на решение собрания кредиторов, то можно самостоятельно выбрать, где удобнее «досудиться». Если решено получить решение в суде, в который был предъявлен иск о взыскании долга, то кредитор сможет в дальнейшем подать заявление о включении в реестр требований кредиторов в рамках процесса банкротства, но только на более поздних его стадиях, например, в конкурсном производстве, в ходе внешнего управления (п. 1 ст. 100 закона № 127-ФЗ).

Исполнение договора между кредитором и должником произошло уже после подачи заявления о банкротстве должника

Не подавать заявление о включении в реестр требований кредиторов, если это требования по текущим денежным платежам

Денежные обязательства, возникшие после принятия заявления о признании должника банкротом или срок исполнения которых наступил после введения соответствующей процедуры банкротства, признаются текущими платежами (п. 1, 2 ст. 5 закона № 127-ФЗ, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.11.11 по делу № А75-11764/2010). Чаще всего текущими становятся платежи, которые нужно периодически вносить по договору. Например, если должник не вносил арендную плату по долгосрочному договору аренды помещения. Тогда непогашенные платежи, возникшие до подачи заявления на банкротство должника, подлежат включению в реестр, а невыплаченные за аренду деньги после подачи этого заявления будут являться текущими платежами, и, соответственно, не попадут в реестр (п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.09 № 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве"). Главной особенностью текущих платежей является то, что относящиеся к ним требования удовлетворяются вне очереди, то есть до удовлетворения требований кредиторов первой очереди (п. 1 ст. 134 закона № 127-ФЗ).

Арбитражный управляющий производит действия, в результате которых конкурсная масса может уменьшиться

Подать жалобу в суд на действия арбитражного управляющего

Кредитор может подать в суд заявление с требованием признать незаконными действия (бездействие) арбитражного управляющего, а также одновременно ходатайство о его отстранении (п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.05.12 № 150 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих», далее - информационное письмо № 150). Но для того, чтобы суд отстранил его, кредитору нужно доказать, что его действия (бездействие) повлекли или могут повлечь убытки (п. 8 информационного письма № 150). Например, если арбитражный управляющий привлек лиц сверх установленного лимита, в результате чего возникли необоснованные расходы, то суд отстранит его, поскольку в результате таких действий уменьшилась конкурсная масса (п. 7 информационного письма № 150). Если и другой вариант. Можно договориться с другими кредиторами и на собрании принять решение о подаче ходатайства об отстранении арбитражного управляющего. В этом случае достаточно самого факта допущенных нарушений и решения собрания кредиторов об обращении в суд с ходатайством (п. 9 информационного письма № 150).

Кредитор не был уведомлен о проведении собрания кредиторов, а решение, которое было принято на этом собрании, нарушает права кредитора

Обжаловать решение, принятое на собрании кредиторов

Решение собрания кредиторов можно обжаловать, если оно нарушает права и законные интересы кредитора либо принято с нарушением пределов компетенции собрания кредиторов (п. 4 ст. 15 закона № 127-ФЗ). Для этого нужно подать заявление в суд в течение двадцати дней с даты, когда кредитор узнал или должен был узнать о решениях, принятых на этом собрании, но не позднее чем в течение шести месяцев с даты его принятия. Этот шестимесячный срок восстановлению не подлежит. Определение арбитражного суда о признании решения собрания кредиторов недействительным подлежит немедленному исполнению (п. 4 ст. 15 закона № 127-ФЗ, п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.09 № 60 «О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.08 № 296-ФЗ <…>»).

Имеются признаки преднамеренного банкротства должника

Подать ходатайство о проведении независимой экспертизы

В случае если есть основания полагать, что должник затеял фиктивное банкротство, можно заявить ходатайство о проведении независимой экспертизы (п. 3 ст. 50 закона № 127-ФЗ). Сами признаки преднамеренного (фиктивного) банкротства указаны во Временных правилах проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утв. постановлением Правительства РФ от 27.12.04 № 855.

Просмотров