Субъект служебных преступлений. Служебные преступления Служебные преступления ук рф

ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ВЛАСТИ, ИНТЕРЕСОВ ГОСУДАРСТВЕННОЙ СЛУЖБЫ В ОРГАНАХ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ

План лекции

33.1. Понятие и признаки преступлений против государственной власти, интересов государственной службы в органах местного самоуправления.

33.2. Виды должностных преступлений.

33.1. Понятие и признаки преступлений против государственной власти, интересов государственной службы в органах местного самоуправления .

Как и в УК 1960 года, так и в действующем законодательстве понятие должностных преступлений не дается. Оно выводится теорией уголовного права на основании анализа закономерных признаков, характеризующих данные преступлений в зависимости от их составов.

В частности, в учебнике под редакцией А.И. Рарога данной группе преступлений дано следующее определение:

Должностные преступлений - это общественно опасные деяния (действия или бездействие), которые совершаются представителями власти и должностными лицами, благодаря занимаемому ими служебному положению и вопреки интересам службы, и причиняют существенный вред нормальной деятельности органов государственной власти, интересам государственной службы и службы в органах местного самоуправления либо содержат реальную угрозу причинения такого вреда.

Анализ данного определения позволяет выделить ряд признаков, отличающих данные преступления:

а) они совершаются специальными субъектами (должностными лицами или лицами, занимающими государственные должности);

б) их совершение возможно лишь благодаря занимаемому служебному положению или с использованием служебных полномочий;

в) нарушают нормальную деятельность органов власти и управления (либо содержат угрозу такого нарушения).

Новый УК существенно изменил содержание объекта преступлений, предусмотренных в комментируемой главе, в частности круг тех органов и организаций, где могут быть совершены эти преступления. Из примечания 1 к комментируемой статье следует, что уголовная ответственность за данное преступление и иные преступления, предусмотренные в этой главе, может наступить только в том случае, если злоупотребление служебными полномочиями совершено лицом, занимающим должность в государственном органе, органе местного самоуправления, в государственном или муниципальном учреждении либо в Вооруженных Силах РФ или иных воинских формированиях РФ.

Следовательно, из числа органов, организаций и учреждений, в которых может быть совершено комментируемое преступление, исключаются хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, потребительские кооперативы и другие организации, не являющиеся государственными или муниципальными, а равно иностранные фирмы и организации.

Рассматриваемое преступление может быть совершено и в государственном или муниципальном учреждении, т. е. в организациях, создаваемых государством или органом местного самоуправления для осуществления управленческих. социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемых полностью или частично государством или органом местного самоуправления.

Рассматриваемое преступление может быть совершено также в Вооруженных Силах РФ или других воинских формированиях РФ.

Таким образом, видовым объектом данной группы преступлений является совокупность общественных отношений, обеспечивающих нормальную и законную деятельность органов власти и управления. При этом под органами власти следует понимать все предусмотренные законодательством РФ органы законодательной, исполнительной и судебной власти РФ. Под государственной службой в соответствии с Законом РФ "Об основах государственной службы Российской Федерации" от 31 июля 1995 года понимается профессиональная деятельность по обеспечению исполнения полномочий государственных органов.

В соответствии с названным законом к государственной службе относится исполнение должностных обязанностей лицами, замещающими государственные должности категорий "Б" (учреждаемые для непосредственного обеспечения исполнения полномочий лиц, занимающих должности, установленные Конституцией и законами РФ, конституциями и уставами субъектов РФ для непосредственного исполнения полномочий государственных органов) и "В" (учреждаемые государственными органами для исполнения и обеспечения их полномочий). Органы местного самоуправления - это выборные и другие органы, наделенные полномочиями на решение вопросов местного значения и не входящие в систему органов государственной власти.

Непосредственным объектом данной группы преступлений, если исходить из того, что в заголовок главы внесены составные части видового объекта, логично будет считать нормальную деятельность органов государственной власти, государственной службы или органов местного самоуправления. В отдельных преступлениях обязательным признаком является их предмет: информация, официальные документы и т.п. В отдельных преступлениях может иметь место факультативный объект - интересы личности, собственность.

Объективная сторона анализируемых преступлений состоит в различных формах преступного нарушения нормальной деятельности органов власти, управления или местного самоуправления, совершаемого с использованием служебного положения либо в связи с занимаемой должностью и вопреки интересам службы.

Половина преступлений, предусмотренных данной главой, по своей конструкции имеют формальные составы (ст.ст. 287, 289, 290, 291 УК), другая половина (ст.ст.285, 286, 288, 293 УК) - материальные.

Использование лицом своего служебного положения предполагает использование тех прав и полномочий, которыми должностное лицо наделено, занимая должность либо осуществляя определенную служебную деятельность. Таким образом, речь идет о правах и обязанностях лица, образующих его служебную компетенцию.

Но не только служебная компетенция характеризует должностное лицо как таковое. Есть необходимость говорить о социальном значении, под которым понимается служебный авторитет должностного лица, престиж государственного органа, государственной службы и т.п., в котором данное лицо осуществляет свою деятельность, наличие служебных связей и возможностей, возникающих благодаря занимаемой должности, возможность оказать влияние на деятельность других лиц. Это определяет понятие использования служебного положения в широком смысле.

Вторым признаком объективной стороны должностных преступлений является использование служебного положения вопреки интересам службы, т.е. действия, совершенные должностным лицом, не только не вызываются служебной необходимостью, но, наоборот, противоречат служебным интересам.

Противоречие интересам службы можно было бы определить так: совершение действия или бездействия, которое препятствует правильной работе тех или иных звеньев государственного аппарата, осуществляется не на основе и не на исполнении законов и других нормативных актов.

Рассмотренные два признака являются обязательными для всех должностных преступлений. Вместе с тем, характеристика должностных преступлений с точки зрения объективной стороны будет не полной без анализа вредных последствий. Этот признак обязателен в преступлениях с материальным составом.

К вредным последствиям должностных преступлений относятся:

1. Имущественный вред;

2. Существенное нарушение деятельности отдельного звена аппарата;

3. Существенное нарушение прав и законных интересов граждан;

4. Совершение вследствие должностного злоупотребления другого преступления.

При определении существенного нарушения законных прав и интересов граждан необходимо различать следующие виды вреда: моральный, физический, материальный.

Нарушение прав будет существенным, когда нарушены основные конституционные права: избирательное, право на труд, неприкосновенность жилища и личности.

Субъективная сторона должностных преступлений характеризуется в зависимости от конструкции состава и законодательного определения признаков уголовно-правовой нормы. Большинство из них совершается умышленно и только должностная халатность характеризуется неосторожной виной.

Второй обязательный признак субъективной стороны, который встречается в некоторых должностных преступлениях - это корысть или иные личные мотивы (ст.ст. 285, 290, 292 УК).

Субъектом рассматриваемой группы преступлений может быть только должностное лицо или, как сказано в п.4 примечания к ст. 285 УК, государственные служащие и служащие органов местного самоуправления, не относящиеся к числу должностных лиц - в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями. Кроме того, субъектом дачи взятки (ст. 291 УК) может быть любое лицо.

В соответствии с законом субъектами рассматриваемых преступлений могут быть 4 категории работников:

1. Должностные лица;

2. Лица, занимающие государственные должности РФ;

3. Лица, занимающие государственные должности субъектов РФ;

4. Государственные служащие и служащие местного самоуправления, не относящиеся к числу должностных лиц.

Таким образом, субъектом рассматриваемого преступления может быть, во-первых, только государственный служащий, во-вторых, только тот государственный служащий, который является должностным лицом в соответствии с примечанием 1 к данной статье.

Следовательно, по рассматриваемой статье не могут нести ответственность те лица, которые руководят той или иной производственной деятельностью или отдельным участком такой производственной деятельности, осуществляют планирование, поддержание трудовой дисциплины, как, например, начальники цехов, заведующие отделами, мастера, а также руководители снабженческих отделов, заведующие складами, магазинами, ателье и т. д. В этой части пп. "б" и "в" ст. 2, а также ст.ст. 3 и 4 указанного постановления Пленума Верховного Суда от 30 марта 1990 г. следует признать устаревшими.

Понятие государственного служащего дается в ст. 3 Федерального закона РФ "Об основах государственной службы Российской Федерации", в соответствии с которой государственным служащим является гражданин РФ, исполняющий обязанности по государственной должности за денежное вознаграждение, выплачиваемое за счет средств федерального бюджета или средств бюджета субъекта Федерации.

Из числа всех государственных служащих выделяется категория должностных лиц, которыми в соответствии с примечанием 1 к комментируемой статье могут быть признаны:

а) государственные служащие, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти,

б) государственные служащие, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственном органе, органе местного самоуправления, в государственном или муниципальном учреждении либо в Вооруженных Силах РФ или ином воинском формировании РФ.

Понятие представителя власти дано в примечании к ст. 318 УК и в п. 2 постановления Пленума Верховного Суда от 30 марта 1990 г. Такими лицами являются должностные лица государственных органов, которые наделены правом в пределах своей компетенции предъявлять требования и принимать решения, обязательные для исполнения гражданами и организациями, независимо от их ведомственной принадлежности и подчиненности, т. е. лицами и организациями, не находящимися в служебной от них зависимости.

Функции представителей власти осуществляются во всех трех ветвях власти - законодательной, исполнительной и судебной, как на федеральном уровне, так и на уровне органов местного самоуправления. Представителями власти в сфере законодательной власти являются депутаты Государственной Думы и члены Совета Федерации Федерального Собрания РФ, а также депутаты представительных органов субъектов Федерации.

Представителями власти в сфере исполнительной власти являются члены Правительства РФ и правительств субъектов Федерации, руководители органов местного самоуправления, а также должностные лица правоохранительных и контролирующих органов - сотрудники МВД, Государственной таможенной службы, Департамента налоговой полиции, пограничники и подобные им лица. В сфере судебной власти представителями власти являются судьи территориальных и арбитражных судов всех уровней, а также судьи Конституционного Суда.

Лицами, осуществляющими функции представителя власти по специальному полномочию, являются различные общественные инспекторы, ревизоры и общественные контролеры (например, в торговой сети, на транспорте), привлекаемые к осуществлению властных полномочий на период их дежурства, а также народные и присяжные заседатели, привлекаемые в судах для рассмотрения уголовных и гражданских дел.

Лица, осуществляющие соответствующие обязанности по специальному полномочию отличаются от других тем, что для выполнения этих обязанностей не требуется замещения должности. Кроме того, специальные полномочия могут осуществляться только на правовой основе, носят краткосрочный или разовый характер. Исполнение должностных функций без юридического оформления специальных полномочий исключает ответственность по нормам данной главы.

Организационно-распорядительные функции осуществляют те должностные лица, которые руководят трудовым коллективом, осуществляют подбор и расстановку кадров, организацию труда подчиненных, поддержание трудовой дисциплины в государственном органе, органе местного самоуправления, государственном или муниципальном учреждении, в Вооруженных Силах РФ или ином воинском формировании РФ. Это могут быть руководители министерства или государственного комитета, их заместители, руководители структурных подразделений государственных органов.

Под административно-хозяйственными обязанностями следует понимать полномочия по управлению или распоряжению государственным имуществом, его хранением, реализацией, по обеспечению контроля за этими операциями в государственном органе или в органе местного самоуправления, в соответствующих учреждениях и в воинских формированиях.

На практике имеют место случаи сочетания лицом выполнения профессиональных и должностных функций. В подобных ситуациях ответственность за должностные преступления будет наступать только в том случае, когда соответствующие деяния были совершены при исполнении должностных, а не профессиональных обязанностей (главврач, педагог-член приемной или аттестационной комиссии и т.п.).

Не являются должностными лицами те государственные служащие, которые выполняют сугубо профессиональные или технические обязанности в органах, названных в пп. 3 и 4 настоящего комментария. Но если эти лица, кроме исполнения своих профессиональных обязанностей, наделены также функциями организационно-распорядительного или административно-хозяйственного характера, то они несут ответственность как должностные лица (см. п. 4 постановления Пленума Верховного Суда от 30 марта 1990 г.). Такая ситуация может иметь место, если, например, врач муниципальной больницы незаконно выдает бюллетень о временной нетрудоспособности или, будучи привлечен к работе во ВТЭК или призывной комиссии, путем злоупотребления предоставленными ему полномочиями совершает юридически значимые действия.

Вторую категорию субъектов данных преступлений образуют лица, занимающие государственные должности РФ. Эти должности согласно Закону "Об основах государственной службы", устанавливаются Конституцией РФ, федеральными конституционными законами и федеральными законами для непосредственного исполнения полномочий государственных органов (Президент, Председатель Правительства, члены Госдумы и Федерального Собрания и др.).

Государственная должность - должность в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов РФ, а также иных государственных органах, образуемых в соответствии с Конституцией РФ.

К числу лиц, находящихся на государственной службе, относят лиц, в обязанности которых входит:

Обеспечение поддержки конституционного строя и соблюдения Конституции РФ, реализация федеральных законов и законов субъектов РФ;

Добросовестное исполнение должностных обязанностей;

Обеспечение соблюдения прав и законных интересов граждан, исполнение приказов, распоряжений и указаний вышестоящих в порядке подчиненности руководителей;

Принятие в пределах компетенции обращений граждан и органов местного самоуправления и принятие по ним решений, хранение государственной и иной охраняемой законом тайны, а также неразглашение ставших ему известными в связи с исполнением должностных обязанностей сведений, затрагивающих частную жизнь, честь и достоинство граждан.

Для наличия такого исключения в законе указаны два условия:

1) лицо должно находится на государственной службе или на службе в органах местного самоуправления, то есть заниматься профессиональной деятельностью по обеспечению исполнения полномочий государственных органов;

2) не обладать полномочиями должностного лица.

Статья 285. ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЕ ДОЛЖНОСТНЫМИ ПОЛНОМОЧИЯМИ

Наиболее важные отличия статей данной главы от прежнего законодательства состоят в следующем :

б) пересмотрено понятие субъекта этих преступлений.

В категорию должностных лиц теперь включаются только лица, занимающие соответствующие должности в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях и Вооруженных Силах и иных воинских формированиях РФ. В отличие от прежнего законодательства субъектом некоторых преступлений комментируемой главы могут быть не только должностные лица, но и государственные служащие, не являющиеся должностными лицами. Установлена повышенная ответственность лиц, занимающих государственные должности РФ, государственные должности субъектов РФ и глав органов местного самоуправления.

Судебная практика по делам о должностных преступлениях была обобщена в постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 30 марта 1990 г. "О судебной практике по делам о злоупотреблении властью или служебным положением, превышении власти или служебных полномочий, халатности и должностном подлоге" (Бюл. ВС СССР, 1990, N 3). Это постановление широко используется на практике. В настоящее время оно не утратило силы, но в определении признаков должностного лица и по некоторым другим позициям его следует признать устаревшим, на что указывается ниже.

Уголовную ответственность влечет использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы. Круг служебных полномочий определен соответствующим положением, уставом, инструкцией или другим нормативным актом, в которых формулируются права и обязанности лица, занимающего соответствующую должность.

Под использованием своих служебных полномочий понимаются такие действия должностного лица, которые вытекают из его служебных полномочий и были связаны с осуществлением прав и обязанностей, которыми это должностное лицо наделено в силу занимаемой должности (см. п. 10 постановления Пленума Верховного Суда от 30 марта 1990 г.). Не являются таким использованием действия лица, не связанные с его правами и обязанностями по службе, например использование своего авторитета. Таким образом новый УК положил конец дискуссии по этому вопросу: использование должностным лицом своего авторитета (в том числе "телефонное право") есть деяние аморальное, порицаемое, могущее повлечь меры дисциплинарного воздействия, но уголовную ответственность оно не влечет, поскольку в этом случае должностное лицо своими правами и обязанностями не злоупотребляет.

Под использованием служебных полномочий вопреки интересам службы понимаются действия, которые совершаются должностным лицом в пределах своей компетенции, но по своему содержанию заведомо противоречат целям и задачам, ради достижения которых функционирует соответствующий орган. Использование служебных полномочий вопреки интересам службы может совершаться как путем активного поведения, так и путем бездействия.

Преступление имеет материальный состав - преступление окончено в случае существенного нарушения указанных в законе интересов.

Корыстная заинтересованность означает стремление лица получить имущественную выгоду без незаконного изъятия чужого имущества и безвозмездного обращения его в свою пользу.

Иная личная заинтересованность состоит а стремлении виновного извлечь путем использования должностных полномочий выгоду имущественного характера.

Тяжкие последствия - крупные аварии, длительная остановка транспорта или производственного процесса, дезорганизация работы учреждений, срыв заданий, материальный ущерб в особо крупных размерах, причинение смерти человеку или тяжкого вреда здоровью.

Статья 286. ПРЕВЫШЕНИЕ ДОЛЖНОСТНЫХ ПОЛНОМОЧИЙ

Превышение полномочий - совершение должностным лицом действия явно выходящих за пределы предоставленных ему полномочий:

а) совершение действий, входящих в компетенцию вышестоящего должностного лица;

б) действия, которые могут быть совершены только коллегиально;

в) действия, для совершения которого нужны специальные полномочия, отсутствующие у виновного (неудачный пример с применением оружия в условиях, когда оснований для этого не было);

г) совершение действий, которые не вправе совершать никакое лицо ни при каких обстоятельствах.

Для ответственности за данное преступление необходимо, чтобы виновное лицо было наделено должностными или властными полномочиями в отношении лиц или организаций, которым его действия причиняют существенный вред.

Насилие, о котором говорится в законе, может выражаться в нанесении потерпевшему ударов, побоев, легкого или средней тяжести вреда здоровью, истязаниях, а также в лишении его свободы. УК 1996 г. говорит не только о фактическом применении такого насилия, но и об угрозе его применения, т. е. о психическом насилии. В этом отношении новый УК восполнил пробел, имевшийся в прежнем законодательстве.

Если насилие, примененное к потерпевшему, выразилось в умышленном причинении тяжкого вреда его здоровью или умышленном убийстве, то такие действия выходят за рамки рассматриваемого состава и требуют дополнительной квалификации по совокупности со ст.ст. 111 или 105 настоящего Кодекса.

Новый УК внес уточнение и в формулировку другого особо отягчающего обстоятельства, указав в ч. 3 ст. 286 не только на применение оружия, но и на применение специальных средств (о понятии оружия см. комментарий к ст. 222).

Понятие "специальные средства" дается в Законе РСФСР "О милиции" от 18 апреля 1991 г. (Ведомости РСФСР, 1991, N 16, ст. 503). Такими средствами являются резиновые палки, наручники, слезоточивые газы, водометы и т. д.

Указание на причинение тяжких последствий - новый особо квалифицирующий признак, не известный ранее. Таким последствием может явиться причинение потерпевшему смерти по неосторожности или причинение особо крупного материального ущерба и иной тяжкий вред.

Если же при превышении полномочий должностное лицо совершает убийство или причиняет при отягчающих обстоятельствах тяжкий вред здоровью - содеянное должно квалифицироваться по совокупности преступлений по ст.105 или ч.3 ст.111 УК.

Статья 288. ПРИСВОЕНИЕ ПОЛНОМОЧИЙ ДОЛЖНОСТНОГО ЛИЦА

Присвоение государственным служащим или служащим органа местного самоуправления, не являющимся должностным лицом, полномочий должностного лица и совершение им в связи с этим действий, которые повлекли существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций.

Действия, подобные описанным в комментируемой статье, были известны и прежнему законодательству, они предусматривались в главе против порядка управления. По УК 1960 г. субъектом преступления могло быть любое лицо, присвоившее себе звание или власть должностного лица и совершившее на этом основании какие-либо общественно опасные действия. Новый УК в качестве субъекта преступления определил государственного служащего или служащего органа местного самоуправления, но не являющегося должностным лицом. Изменение субъекта предопределило включение этого преступления в число деяний, предусмотренных гл. 30 УК и нарушающих интересы государственной власти, государственной службы и службы в органах местного самоуправления.

Второе отличие от прежнего законодательства заключается в том, что комментируемая статья формулирует этот состав как материальный, т. е. уголовную ответственность порождает такое присвоение полномочий должностного лица и совершение на этом основании каких-либо действий, которые повлекли существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций.

Объективная сторона преступления заключается в самовольном, путем обмана, присвоении государственным служащим или служащим органа местного самоуправления, которые в действительности должностными лицами не являются, полномочий должностного лица и совершения на этой основе действий, существенно нарушающие права и законные интересы граждан или организаций.

Присвоение полномочий должностного лица может выражаться в объявлении себя таким должностным лицом, использовании в связи с этим подложных документов, форменной одежды и совершении на этом основании тех или иных полномочий, которые предоставлены соответствующему должностному лицу. Например, служащий проводит прием посетителей и выносит при этом решения по их жалобам или просьбам, подписывает какие-либо документы. К таким действиям можно отнести и остановку автомобиля под предлогом проверки якобы инспектором ГИБДД. Способ присвоения полномочий не имеет значения, за исключением подделки соответствующих документов, требующей квалифицировать содеянное по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 288 и 327 УК.

Если в действиях такого государственного служащего или служащего органа местного самоуправления содержатся также признаки иного преступления, они должны квалифицироваться по совокупности, например, как производство незаконного обыска, нанесение побоев и т. д.

Уголовная ответственность за комментируемое преступление предполагает наличие умышленной вины: лицо осознает, что оно не имеет тех полномочий, которые предоставлены соответствующему должностному лицу, и тем не менее совершает действия, которые может совершить только это должностное лицо.

Субъектом преступления является только государственный служащий или служащий органа местного самоуправления (см. пп. 3, 4 комментария к ст. 285). Совершение таких действий иными лицами, не являющимися государственными служащими или служащими органа местного самоуправления, не влечет ответственности по данной статье, но может быть квалифицировано по другим статьям УК в зависимости от характера совершенных действий - как нарушение неприкосновенности жилища, нанесение побоев и т. д. Если полномочия присваиваются должностным лицом, оно подлежит ответственности за превышение должностных полномочий по ст. 286, если есть все признаки этого преступления.

Статья 289. НЕЗАКОННОЕ УЧАСТИЕ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

С объективной стороны рассматриваемое преступление состоит в учреждении должностным лицом организации, занимающейся предпринимательской деятельностью, либо в участии в управлении такой организации, несмотря на прямое запрещение законом, если при этом виновный предоставляет такой организации льготы и преимущества или в иной форме покровительствует ей.

Формами совершения данного преступления могут быть:

Учреждение предприятия;

Участие в управлении предприятием лично или через посредника. В последнем случае посредник используется для маскировки действий самого должностного лица.

Для наличия данного состава необходимо установить непосредственную связь между действиями должностного лица (создание предпринимательской организации либо участие в управлении ею) с предоставлением ей льгот и преимуществ либо с покровительством в иной форме.

Статья 290. ПОЛУЧЕНИЕ ВЗЯТКИ

Новый УК определяет это преступление как получение должностным лицом лично или через посредника взятки в виде денег, ценных бумаг, иного имущества или выгод имущественного характера за действия или бездействие в пользу взяткодателя, если они входят в служебные полномочия должностного лица либо оно в силу должностного положения может способствовать таким действиям (бездействию), а равно покровительство или попустительство по службе.

Взятка - любая незаконная выгода имущественного характера. Безвозмездность получения взятки может быть полной или частичной.

Новые виды взяток: приобретение или аренда помещений или квартир, дачных участков, перевод денежных средств с банковских счетов в наличные, приватизация предприятий, торговых организаций. За совершение должностными лицами действий им открываются счета в зарубежных банках, приобретают на их имя или их близких недвижимость как в России, так и за ее пределами, организуются выезды за рубеж с выдачей валюты под видом "специалистов".

Новый УК законодательно уточнил понятие взятки, определив ее как деньги, ценные бумаги, иные имущественные выгоды. Такими выгодами могут быть предоставление санаторных или туристических путевок, проездных билетов, производство ремонтных, реставрационных, строительных и иных работ (см. п. 4 постановления Пленума Верховного Суда от 30 марта 1990 г.).

Открытая и завуалированная формы получения взяток. ГК РФ в ст. 575 установил запрет дарения государственным служащим, служащим муниципальных учреждений и ряду других лиц подарков, сумма которых превышает пять минимальных размеров оплаты труда. Из этого делается вывод, что пять минимальных размеров оплаты труда - это та граница, которая отличает подарок от взятки. На самом деле вопрос о размере взятки гражданским законодательством не разрешается. Так, Верховный Суд РФ, рассматривая в порядке надзора уголовное дело по обвинению в даче взятки признал бесплатное обслуживание в ресторане взяткой (БВС РФ N 5-1998, стр. 8-9.)

Взятка получается должностным лицом за совершение или несовершение каких-либо действий в пользу взяткодателя либо другого лица, которое представляет взяткодатель, в том числе членов его семьи.

Действия, совершаемые за взятку, могут быть четырех видов:

а) эти действия могут входить в обычные служебные полномочия должностного лица;

б) эти действия могут не входить в непосредственные полномочия этого должностного лица, но в силу своего авторитета, влияния лицо, получившее взятку, может способствовать совершению действий или их несовершению в пользу взяткодателя или представляемого им лица;

в) должностное лицо за взятку может оказывать общее покровительство, например необоснованно, без каких-либо заслуг продвигать взяткодателя по службе, представлять его к премиям, наградам и т. п.;

г) за взятку должностное лицо может оказывать попустительство, т. е. скрывать допущенные взяткодателем ошибки и упущения по службе.

Объективная сторона характеризуется:

Действия, входящие в круг полномочий;

Способствование таким действиям с использованием служебного положения;

Общее покровительство или попустительство по службе.

Преступление налицо и тогда, когда за взятку удовлетворяются интересы как самого взяткодателя, так и тех, кого он представляет.

Если за взятку должностное лицо совершает действие (бездействие), содержащее состав какого-либо преступления, то его действия подлежат квалификации по ч. 2 рассматриваемой статьи. Термин "незаконные", употребленный законодателем, следует трактовать как "преступные". Таким образом, УК 1996 г. по сути дела возродил деление взяточничества на мздоимство и лихоимство, известное дореволюционному русскому уголовному законодательству.

Однако выделение этого признака в качестве квалифицирующего обстоятельства не исключает необходимости в соответствующих случаях квалифицировать действия виновного должностного лица по совокупности со ст.ст. 285, 286 или другой статьей УК, предусматривающей ответственность за эти преступления. К такому выводу приводит сопоставление санкций, предусмотренных в ч. 2 комментируемой статьи, с мерами наказания, установленными законом за злоупотребление служебным положением и превышение служебных полномочий.

Под неоднократностью понимается получение взятки не менее двух раз или одновременное получение взятки от двух лиц, если в интересах каждого из них совершается отдельное действие. Не образует неоднократности получение взятки в несколько приемов за выполнение одного действия. Не будет неоднократности и при получении взятки от нескольких лиц за выполнение одного действия.

Вымогательство состоит в требовании должностного лица дать взятку под угрозой ущемить правоохраняемые интересы взяткодателя либо в поставлении последнего в такие условия, при которых он вынужден дать взятку для предотвращения или прекращения нарушения его законных интересов.

Отсутствует вымогательство взятки в ситуации, когда виновный требует взятку, угрожая совершить законные действия в отношении взяткодателя. Нет вымогательства и в случаях, когда должностное лицо требует взятку, не подкрепляя ее угрозой нарушить законные интересы взяткодателя.

Статья 291. ДАЧА ВЗЯТКИ

Объективная сторона состоит в предоставлении взяткодателем лично или через посредника имущественной выгоды должностному лица за выполнение или невыполнение им в интересах дающего взятку определенных действий. Взятка может быть дана не только в личных интересах, но и в интересах организации. Должностное лицо, предложившее подчиненному добиться нужного для организации решения вопроса путем взятки, отвечает как взяткодатель. Подчиненный работник, договорившийся о выполнении за взятку обусловленных действий и вручивший взятку, отвечает как соучастник в даче взятки.

Взятка вручается лично или через посредника. Если посреднику известны обстоятельства передачи взятки - налицо с его стороны соучастие в даче взятки.

Состав формальный. Если вручение взятки не состоялось - содеянное образует покушение на дачу взятки.

ПРИМЕЧАНИЕ . Лицо, давшее взятку, освобождается от уголовной ответственности, если имело место вымогательство взятки со стороны должностного лица или если лицо добровольно сообщило органу, имеющему право возбудить уголовное дело, о даче взятки.

Статья 292. СЛУЖЕБНЫЙ ПОДЛОГ

Служебный подлог, то есть внесение должностным лицом, а также государственным служащим или служащим органа местного самоуправления, не являющимся должностным лицом, в официальные документы заведомо ложных сведений, а равно внесение в указанные документы исправлений, искажающих их действительное содержание, если эти деяния совершены из корыстной или иной личной заинтересованности.

В отличие от прежнего законодательства субъектом данного преступления может быть любой государственный служащий или служащий органа местного самоуправления, как должностное лицо, так и не должностное лицо.

Предметом преступления являются официальные документы, т. е. письменные акты, выдаваемые органом государственной власти и предоставляющие права или освобождающие от обязанностей, удостоверяющие определенные факты, события, иные обстоятельства, имеющие юридическое значение. Такими документами следует считать и официальные регистрационные книги, журналы и другие подобные документы (например, Книгу записей актов гражданского состояния).

Документы, исходящие не из органа государственной власти, предметом данного преступления не являются. Следовательно, подлог документов, исходящих от иных организаций, учреждений, частных лиц (расписок, договоров, обязательств и т. д.), образует состав других преступлений. Если такой подлог связан с незаконным завладением чужим имуществом, действия виновного лица следует квалифицировать как мошенничество.

Новый уголовный закон уточняет способ совершения служебного подлога. Он может заключаться во внесении в соответствующий официальный документ заведомо ложных сведений либо во внесении в них таких исправлений, которые искажают их действительное содержание. Это может быть исправление фамилии, даты рождения или смерти, изменение денежной суммы и т. д.

Состав преступления окончен с момента совершения подлога официального документа, т. е. внесения в него заведомо ложных сведений или исправлений, искажающих его действительное содержание. Дальнейшее использование подложного документа требует квалификации по совокупности с соответствующей статьей УК.

Рассматриваемое преступление совершается с прямым умыслом и при наличии особого мотива - корыстной или иной личной заинтересованности.

При сочетании с хищением подлог составляет либо форму приготовления к этому преступлению, либо форму его сокрытия. Содеянное в этих случаях квалифицируется по совокупности.

Условием уголовной ответственности субъектов данного преступления будет возложение на них в установленном порядке обязанности составлять и выдавать официальные документы.

Статья 293. ХАЛАТНОСТЬ

Основное отличие данной статьи от аналогичной статьи прежнего закона состоит в том, что в новом УК появилась вторая часть статьи, которой прежде не было.

Рассматриваемое преступление заключается в неисполнении или ненадлежащем исполнении должностным лицом своих служебных обязанностей вследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе. Для уголовной ответственности необходимо, чтобы такое отношение к службе повлекло последствия - существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства. Чаще всего речь идет о причинении материального ущерба, но в результате халатности может наступить и иной существенный вред.

При этом следует иметь в виду, что в новом УК ответственность за неосторожное причинение смерти либо тяжкого или средней тяжести вреда здоровью человека вследствие ненадлежащего выполнения лицом своих профессиональных обязанностей (врача, медицинской сестры и т. д.) предусмотрена соответственно ч. 2 ст. 109 и ч. 4 ст. 118 УК как преступление против личности.

Для привлечения к ответственности за халатность должны выполняться два условия:

Обязанность должным образом выполнять свои функции;

Реальная возможность эти функции выполнять.

Рассматриваемое преступление может быть совершено только по неосторожности. Это единственное неосторожное преступление, которое включено в состав гл. 30 УК. Естественно, что этим объясняются более низкая санкция за его совершение (без лишения свободы) и помещение этого состава последним в рассматриваемой главе.

Субъектом халатности может быть только должностное лицо.

Часть 2 комментируемой статьи предусматривает в качестве квалифицирующего обстоятельства наступление смерти или иных тяжких последствий. В законе не разъясняется понятие "иных" тяжких последствий, поскольку это является вопросом факта и зависит от обстоятельств конкретного случая. Во всяком случае эти последствия должны быть достаточно серьезными. Это может быть, например, отравление значительного числа граждан, наступившее вследствие продажи какого-либо лекарства, санкцию на продажу которого дало виновное должностное лицо по неосторожности, вследствие небрежного отношения к своим обязанностям.

Разграничение комментируемой статьи со ст.ст. 109 и 118 УК, где также предусмотрена смерть потерпевшего или причинение тяжкого или средней тяжести вреда его здоровью по неосторожности, следует проводить по объективной стороне и по субъекту. В комментируемой статье эти последствия связаны с выполнением должностным лицом своих служебных, а не профессиональных обязанностей. Поэтому врачи, другой медицинский персонал, а также фармацевты и подобные им лица, не являющиеся должностными, за указанные последствия подлежат ответственности по ст. 109 или 118 УК, а должностные лица - по ч. 2 данной статьи.

Тема «Система и виды служебных преступлений. Общая уголовно-правовая характеристика служебных преступлений »

План

1. Общая уголовно-правовая характеристика служебных преступлений. Объективные и субъективные признаки служебных преступлений.

2. Предмет служебных преступлений: понятие, значение, функции. Соотношение предмета с объектом служебных преступлений.

3. Система и виды служебных преступлений. Система преступлений против государственной власти, государственной службы и службы в органах местного самоуправления.

4. Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях.

5.Специальные виды служебных преступлений.

Основные понятия: система служебных преступлений, объекты служебных преступлений, предмет служебных преступлений, объективная сторона служебных преступлений, субъекты служебных преступлений, субъективная сторона служебных преступлений.
Конспект лекции

1. Родовыми объектами служебных преступлений следует считать: государственную власть (для гл. 30 УК РФ) и отношения в сфере экономики (для гл. 23 УК РФ). Энциклопедический словарь определяет власть как способность, возможность оказывать воздействие на деятельность, поведение людей с помощью воли, авторитета, права, насилия; политическое господство, систему государственных органов. Отношения экономики - это общественные отношения, обеспечивающие нормальное функционирование экономики России.

Видовыми объектами являются: интересы государственной и муниципальной службы, интересы службы в государственных и муниципальных учреждениях, а также интересы собственности и интересы службы в коммерческих и иных организациях. Сущностную характеристику интересов государственной и муниципальной службы можно уяснить, проанализировав положения Федеральных законов «О системе государственной службы Российской Федерации» и «О муниципальной службе в Российской Федерации», где говорится о принципах, на которых основаны данные виды службы, и обязанностях государственных и муниципальных служащих. Ю.И. Ляпунов считает, что интересы государственной и муниципальной службы состоят в «...безупречно точном исполнении должностными лицами положений Конституции РФ, конституций и уставов субъектов РФ, в надлежащей, соответствующей предписаниям и требованиям других российских законов, деятельности по обеспечению полномочий государственных органов».

Видовой объект преступлений, указанных в главе 23 УК РФ, многогранен. С одной стороны, это интересы собственности, желание собственника получить прибыль от деятельности коммерческой организации. Объединяющим признаком рассматриваемой группы преступлений с другими преступлениями, предусмотренными разделом 8 УК РФ, служит то, что они совершаются в связи с экономической и другой предпринимательской деятельностью коммерческих и иных организаций. С другой стороны, законодатель при определении видового объекта делает акцент не на экономическом вреде, а на нормальной работе коммерческих и иных организаций, то есть на порядке осуществления в них управленческой деятельности.

Таким образом, видовым объектом данных преступлений является правильное и четкое функционирование аппарата управления этих организаций, надлежащее исполнение работниками управленческих функций на благо организации, но не в ущерб законным интересам граждан, других организаций, общества и государства.

Непосредственные объекты служебных преступлений будут рассмотрены детально при анализе конкретных преступлений. Необходимо отметить, что служебные преступления в большинстве своем многообъектны, т.е. в них присутствует несколько непосредственных объектов: основной, дополнительный и факультативный. Основной объект - это интересы службы и ее авторитет, дополнительные объекты - права и законные интересы граждан, организаций, интересы общества и государства.

2. С понятием объекта преступлений тесно связан и другой признак состава преступления -предмет. Предмет преступления - это предметы материального мира, воздействуя на которые субъект причиняет вред общественным отношениям, т.е. объекту. Сам предмет преступления в большинстве случаев не страдает. Предметом служебных преступлений может быть: 1) информация на материальных носителях (документы, материалы). Например, в статье 287 УК РФ («Отказ в предоставлении информации Федеральному собранию РФ или Счетной палате РФ»); 2) материальные ценности или выгоды имущественного характера. Например, в статьях 290, 291, 204 УК РФ предмет именуется взяткой или незаконным вознаграждением; 3) официальные документы. Например, в статье 292 УК РФ («Служебный подлог»), ст. 292.1 УК РФ.

Проанализируем объективную сторону составов служебных преступлений.
Объективная сторона состава преступления - это элемент состава преступления, который содержит описание внешних признаков преступления, его проявление в объективной действительности. Признаками объективной стороны являются: деяние, его последствие, причинная связь между ними, а также место, время, обстановка, орудия, средства и способы совершения преступления.
Большинство служебных преступлений совершаются путем действия (превышение полномочий, получение взятки и др.) Преступное поведение может быть и пассивным, например, при злоупотреблении должностными полномочиями, халатности.

Во многих составах преступлений указаны законодателем последствия (материальные составы). Например, в статьях 201 и 285 УК РФ последствиями совершения преступлений является «причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства». Если последствия не указаны (например, при получении взятки (ст. 290 УК РФ), служебном подлоге (ст. 292 УК РФ), то состав считается формальным, а преступление - оконченным с момента совершения деяния. Такие признаки, как место, время, обстановка, орудия, средства, способ совершения преступления, для служебных преступлений являются факультативными и на квалификацию деяний не влияют.
Под субъектом преступления в теории уголовного права понимают физическое вменяемое лицо, совершившее преступление. Для служебных преступлений возраст субъекта должен быть как минимум 16 лет (для взяткодателя), а если субъект специальный (государственный служащий), то возраст субъекта увеличивается - от 18 лет и старше. Это определяется требованиями административного и трудового законодательства, регулирующими порядок прохождения службы. Всех субъектов служебных преступлений можно классифицировать следующим образом: 1) общий субъект (им может быть любое лицо, достигшее 16 лет); например, взяткодатель (ст. 291 УК РФ), физическое лицо, подкупающее управляющего коммерческой организации (ч. 1, 2 ст. 204 УК); 2) государственный и муниципальный служащий (с 18 лет); например, при служебном подлоге (ст. 292 УК РФ) или при присвоении полномочий должностного лица (ст. 288 УК РФ); 3) управляющий в коммерческой или иной организации (с 18 лет) (ч. 3, 4 ст. 204 УК РФ), это субъекты коммерческого подкупа (ст. 204 УК РФ), злоупотребления полномочиями (ст. 201 УК РФ); 4) должностные лица (с 18 или 25 лет) (ст. 285, 290, 286, 289, 293 УК РФ); например, судья, получающий взятку (с 25 лет) или любое другое должностное лицо.

Субъективная сторона служебных преступлений может быть представлена в виде умысла (получение взятки) или неосторожности (халатность). Характерными мотивами служебных преступлений являются корысть или иная личная заинтересованность. Цель - незаконное обогащение, достижение иной личной цели.

3. Систему служебных преступлений образует совокупность всех преступлений против интересов государственной или негосударственной службы (гл. 23 и 30 УК РФ). Отличительной чертой этих преступлений являются два основных момента: объект - интересы службы, субъект - служащий, использующий свои полномочия вопреки интересам службы. Необходимо обратить внимание на то, что из более чем 256 статей, закрепленных в Особенной части УК РФ, признак «использование служебного положения» содержится в 38 статьях. Например, незаконное помещение в психиатрический стационар (ч. 2 ст. 128 УК РФ), мошенничество (ч. 3 ст. 159 УК РФ), бандитизм (ч. 3 ст. 209 УК РФ). Хотя данные преступления и совершаются с использованием служебных полномочий, в качестве основного объекта в них выступают иные общественные отношения, нежели интересы службы, поэтому эти составы преступлений не являются предметом нашего исследования.

Кроме того, следует отличать понятия «служебное преступление» и «должностное преступление». Термин «служебные преступления» появился в науке сравнительно недавно. В это понятие включаются должностные преступления как наиболее опасная группа преступных посягательств против интересов службы. Понятие «должностные преступления» использовалось в основном в советском уголовном законодательстве, и его было достаточно, чтобы обозначить все преступления против службы. В настоящее время оно морально устарело.
Существуют следующие виды служебных преступлений:

Против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления:

Злоупотребление должностными полномочиями (ст. 285 УК РФ);

Нецелевое расходование бюджетных средств (ст. 285.1 УК РФ);

Нецелевое расходование средств государственных внебюджетных фондов (ст. 285.2 УК РФ);

Внесение в единые государственные реестры заведомо недостоверных сведений (ст.285.3 УК РФ);
- превышение должностных полномочий (ст. 286 УК РФ);

Неисполнение сотрудником органа внутренних дел приказа (ст. 286.1 УК РФ);
- отказ в предоставлении информации Федеральному собранию РФ или Счетной палате РФ (ст. 287 УК РФ);

Присвоение полномочий должностного лица (ст. 288 УК РФ);

Незаконное участие в предпринимательской деятельности (ст. 289
УК РФ);

Получение взятки (ст. 290 УК РФ);

Дача взятки (ст. 291 УК РФ);

Посредничество во взяточничестве (ст.291.1 УК РФ);

Служебный подлог (ст. 292 УК РФ);

Незаконная выдача паспорта гражданина Российской Федерации, а равно внесение заведомо ложных сведений в документы, повлекшее незаконное приобретение гражданства Российской Федерации (ст.292.1 УК РФ);

Халатность (ст. 293 УК РФ).

4. Против интересов службы в коммерческих и иных организациях :
- злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК РФ);

Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами (ст. 202 УК РФ);
- превышение полномочий частным детективом или работником частной охранной организации, имеющим удостоверение частного охранника, при выполнении ими своих должностных обязанностей (ст. 203 УК РФ);

Коммерческий подкуп (ст. 204 УК РФ).

5. Специальные виды служебных преступлений

Должностные преступления, предусмотренные главой 30 УК РФ, называют в юридической литературе общими составами преступлений, так как для них не важно, в какой сфере социальной жизни должностные лица исполняют свои обязанности. Вместе с тем, УК РФ содержит в других главах так называемые специальные составы должностных преступлен ий, которые предусматривают конкретные виды должностных злоупотреблений.

В случае конкуренции общей и специальной норм деяние должно квалифицироваться по специальной норме (согласно ч. 3 ст. 17 УК РФ).

Служебные преступления, посягающие на свободу личности
(незаконное помещение в психиатрический стационар лицом, использующим свое служебное положение - ст. 128 ч. 2 УК РФ).

Служебные преступления, посягающие на конституционные права и свободы личности: нарушение равенства прав и свобод человека и гражданина, совершенное лицом с использованием своего служебного положения (ст. 136 УК РФ); нарушение неприкосновенности частной жизни, совершенное лицом с использованием своего служебного положения (ст. 137 УК РФ); нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений, совершенное лицом с использованием своего служебного положения (ст. 138 УК РФ); нарушение неприкосновенности жилища, совершенное лицом с использованием своего служебного положения (ст. 139 УК РФ); отказ в предоставлении гражданину информации (ст. 140 УК РФ); воспрепятствование осуществлению избирательных прав или работе избирательных комиссий, совершенное лицом с использованием своего служебного положения (ст. 141 УК РФ); нарушение правил охраны труда (ст. 143 УК РФ); воспрепятствование законной профессиональной деятельности журналистов, совершенное лицом с использованием своего служебного положения (ст. 144 УК РФ); необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет (ст. 145 УК РФ); невыплата заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат (ст. 145.1 УК РФ); воспрепятствование проведению собрания, митинга, демонстрации, шествия, пикетирования или участию в них, совершенное лицом с использованием своего служебного положения (ст. 149 УК РФ).

Служебные преступления, посягающие на отношения, охраняющие семью и несовершеннолетних (ст. 152 ч. 2 п. «г»; ст. 155 УК РФ).

Хищения, совершенные с использованием своего служебного положения.

Преступления должностных лиц, посягающие на установленные Конституцией РФ и федеральными законами гарантии и свободу осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. Преступления в сфере экономической деятельности: ст. 169 УК РФ «Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности»; ст. 170 УК РФ «Регистрация незаконных сделок с землей».

Преступления должностных лиц, посягающие на интересы правосудия: ст. 299 УК РФ «Привлечение заведомо невиновного к уголовной ответственности»; ст. 300 УК РФ «Незаконное освобождение от уголовной ответственности». Иные виды специальных служебных преступлений.

Пленум Верховного суда СССР в Постановлении № 4 от 30 марта 1990 года разъяснил, что, если ответственность за допущенное должностным лицом нарушение служебных полномочий предусмотрена специальной уголовно-правовой нормой, содеянное подлежит квалификации по этой норме.

Вопросы для самоконтроля:

1. Дайте общую уголовно-правовую характеристику служебным преступлениям

2. Что относится к предмету служебных преступлений?

3. В каких главах УК РФ представлены система и виды служебных преступлений? Как они называются?

4. Назовите виды преступлений против государственной власти, государственной службы и службы в органах местного самоуправления.

5. Назовите виды преступлений против интересов службы в коммерческих и иных организациях.

6. Какие специальные виды служебных преступлений вам знакомы?

7. Дайте уголовно-правовую характеристику служебных преступлений, посягающих на конституционные права и свободы личности.

8. Дайте юридический анализ норм, предусматривающих ответственность за совершение служебных преступлений, посягающих на отношения, охраняющие семью и несовершеннолетних.

9. Дайте уголовно-правовую характеристику хищений, совершаемых с использованием своего служебного положения.

10. Рассмотрите преступления должностных лиц, посягающие на установленные Конституцией РФ и федеральными законами гарантии и свободу осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

11. Дайте уголовно-правовую характеристику преступлений должностных лиц, посягающих на интересы правосудия.
Список литературы

1. 
   Волженкин Б.В. Служебные преступления. Комментарий законодательства и судебной практики.- СПб.: Юрид. центр Пресс, 2005. Раздел 11.
2. 
   Научно-практический комментарий к Федеральному закону о муниципальной службе в РФ/Под ред. Н.М. Конина, А.С. Дугенца. – М.: ЮНИТИ, 2010. – 303 с.
3. 
   Петров С.М., Гильмутдинов В.Р. Служба на государственных должностях Российской Федерации. – М.: Юркомпани, 2009.- 160 с.
4. 
   Печников Н.П. Должностные и служебные преступления: лекции к курсу.- Тамбов: ТГТУ, 2007.-132 с.
5. 
   Преступления против интересов службы: Юридический анализ и правила квалификации/ По ред. Лосева В.В. – М-н: Амалфея, 2010.- 176 с.
6. 
   Российское уголовное право. Особенная часть: Учебник/Под ред. проф. А.И. Чучаева. - М.: НИЦ Инфра-М: КОНТРАКТ, 2012. - 448 с. - (Высшее образование: Бакалавриат).
7. 
   Российское уголовное право. Курс лекций. Т.1. Общая часть/Под ред. А.В. Наумова. – М.: Волтерс Клувер, 2008.- 736 с.
8. 
   Уголовное право Российской Федерации. Общая часть: Учебник/Под ред. Л.В.Иногамовой-Хегай и др.- М.:Юрид. фирма «Контракт»: ИНФРА-М, 2009.- 800 с.
9. 
   Шнитенков А.В. Ответственность за преступления против интересов государственной службы и интересов службы в коммерческих и иных организациях.- СПб.: Юрид. центр Пресс, 2006.- 162.

Лекция № 4

Артем Иванчин, Михаил Каплин

Служебные преступления

Введение

Разработка и внедрение в образовательную деятельность ЯрГУ курса «Служебные преступления» и подготовка настоящего пособия продиктованы рядом обстоятельств.

Во-первых, количество преступлений, совершаемых по службе, остается в нашей стране стабильно высоким (при этом официальная статистика не отражает реального положения дел, поскольку в силу объективных причин служебные преступления характеризуются повышенной латентностью). Этот факт на фоне высокой степени общественной опасности последних заставляет государство активизировать усилия по борьбе с ними. Как следствие, раскрытию и расследованию преступлений данной категории уделяется особое внимание в практике, и для эффективной работы от выпускников вузов требуется глубокое знание не только законодательной, но и теоретической базы в этой области.

Во-вторых, уголовно-правовые нормы о служебных преступлениях и иноотраслевое законодательство в последние годы (2008–2012 гг.) подверглись многочисленным изменениям и дополнениям. Значительный объем поправок, в том числе в Уголовном кодексе Российской Федерации 1996 г. (далее – УК РФ, УК), ставит перед теорией и практикой новые, подчас сложные вопросы, которые нуждаются в тщательном анализе и решении. В связи с корректировкой законодательства меняется и его восприятие следственной и судебной практикой, и многие принципиальные позиции, в частности Верховного Суда РФ, безусловно, необходимо знать сегодняшним студентам – завтрашним сотрудникам правоохранительных органов, адвокатам и судьям.

В-третьих, вопросы квалификации служебных преступлений, даже в условиях стабильного законодательства, всегда вызывали и продолжают вызывать массу сложностей. По многим таким вопросам, которые, казалось бы, давно обсуждаются специалистами (о понятии должностного лица, круге мотивов в ст. 201 и 285 УК, квалификации по совокупности взяточничества и коммерческого подкупа с иными преступлениями, о соотношении взятки и обычного подарка и т. д.), и по сей день нет единства взглядов и единообразия в следственно-судебной практике. Без преодоления таких трудностей (и в ходе подготовки будущих специалистов тоже) вряд ли мыслимо эффективное противодействие служебным преступлениям.

В-четвертых, Федеральный государственный образовательный стандарт высшего профессионального образования по направлению подготовки «Юриспруденция» для степени «магистр» к числу общекультурных компетенций относит проявление выпускником нетерпимости к коррупционному поведению, к числу профессиональных компетенций – способность выпускника выявлять, давать оценку и содействовать пресечению коррупционного поведения, а также способность принимать участие в проведении юридической экспертизы проектов нормативных правовых актов, в том числе в целях выявления в них положений, способствующих созданию условий для проявления коррупции.

В настоящем пособии, как, впрочем, и во многих доктринальных источниках, термином «служебные преступления» именуются деяния, которые регламентированы в гл. 23 и 30 УК. Однако такое содержательное наполнение данного термина условно, поскольку, во-первых, не все преступления, обрисованные в данных главах, совершаются служащими (например, субъект дачи взятки, предмета коммерческого подкупа – общий) и, вовторых, множество служебных преступлений предусмотрено в иных главах УК (мошенничество с использованием служебного положения, присвоение и растрата, привлечение заведомо невиновного к уголовной ответственности, вынесение заведомо неправосудного приговора и т. д.).

Как известно, обособление в УК 1996 г. глав 23 и 30 было продиктовано желанием разработчиков УК РФ разграничить два разряда преступлений, посягающих на 1) интересы службы в частном секторе и 2) интересы публичной службы (так называемые должностные преступления). Соответственно, уровень наказуемости вторых (должностных) в первоначальной редакции УК РФ был заметно выше первых, что являлось безусловным свидетельством их существенно повышенной общественной опасности в сравнении с деяниями, описанными в гл. 23 УК. Однако с течением времени законодательная оценка общественной опасности рассматриваемых деяний изменилась. Если ранее санкция ч. 2 ст. 201 УК (злоупотребление полномочиями, повлекшее тяжкие последствия) предусматривала лишение свободы на срок до 5 лет, то ныне – до 10 лет; если ранее ч. 4 ст. 204 грозила сроком до 5 лет лишения свободы, то сейчас – до 12 лет. Для сравнения: за наиболее опасные разновидности злоупотребления должностными полномочиями и превышение их в сфере публичной службы (ч. 3 ст. 285 и ч. 3 ст. 286 УК) максимальное основное наказание составляет 10 лет лишения свободы. Правда, по-прежнему лидером по суровости остается санкция за наиболее опасную форму получения взятки (ч. 6 ст. 290 УК), максимум наказания по которой после ряда поправок составляет уже 15 лет лишения свободы. Тем не менее в настоящее время уже не наблюдается существенных разрывов в наказуемости служебных преступлений первой и второй групп.

Антикоррупционное законодательство также во многом сближает преступления этих двух групп. Согласно ст. 1 Федерального закона от 25 декабря 2008 г. № 273-ФЗ «О противодействии коррупции» понятием коррупции охватываются не только преступления, предусмотренные гл. 30 УК (злоупотребление должностными полномочиями, взяточничество и др.), но и деяния, названные в гл. 23 УК, в частности предусмотренные ст. 201 и 204. При этом общие составы в гл. 23 УК (ст. 201, 204) весьма близки по набору признаков аналогичным составам должностных преступлений (ст. 285, 290, 291). Эта родственность глав 23 и 30 УК делает целесообразным рассмотрение предусмотренных ими преступлений в рамках единого учебного курса «Служебные преступления» и одноименного пособия, которое читатель держит в руках.

Глава I. Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях

(М. Н. Каплин)

§ 1. Общая характеристика преступлений против интересов службы в коммерческих и иных организациях

Уголовная ответственность за совершение преступлений против интересов службы в коммерческих и иных организациях предусмотрена гл. 23 УК РФ. Данная глава объединяет четыре статьи, которые описывают пять составов преступлений (ст. 201–204) .

Глава 23 завершает раздел VIII УК РФ «Преступления в сфере экономики». Таким образом, по мысли законодателя, межродовым объектом преступлений против интересов службы в коммерческих и иных организациях является нормальное функционирование экономической сферы жизни общества. Данную сферу составляют также отношения собственности и установленный порядок осуществления экономической деятельности, охраняемые гл. 21 и 22 УК РФ.

Представляется, что размещение гл. 23 в указанном разделе в определенной мере является условным, поскольку это касается в основном коммерческих организаций. Деятельность некоммерческих организаций может не затрагивать сферу экономики, преследуя, например, политические или социально полезные цели. Что касается интересов службы частных нотариусов, аудиторов, детективов и охранников, то они не лежат в сфере экономики (хотя и могут ее затрагивать), а связаны с надлежащим выполнением отдельных правоохранительных и контрольных функций, переданных государством частным субъектам. Поэтому объект преступлений, предусмотренных ст. 202 и 203, значительно ближе к объекту гл. 30 УК РФ, так как совершение соответствующих преступлений подрывает и авторитет государства.

Родовым объектом гл. 23 УК РФ являются интересы службы в коммерческих и иных организациях. В соответствии с п. 1 ст. 50 ГК РФ юридические лица в зависимости от наличия или отсутствия в качестве основной цели своей деятельности извлечения прибыли делятся на два вида: коммерческие и некоммерческие. Таким образом, иная организация – это некоммерческая организация, не являющаяся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением (примечание 1 к ст. 201 УК).

Интересы службы в организации определяются целями и задачами, закрепленными в законодательстве и обозначенными в ее учредительных документах. Кроме того, организация не должна нарушать интересов своих учредителей, работников, деловых партнеров, потребителей, общества, государства.

В целях ограничения возможности вмешательства государства в частную сферу примечания 2 и 3 к ст. 201 УК закрепляют правило, согласно которому, если предусмотренное гл. 23 УК деяние причинило вред интересам исключительно коммерческой организации, не являющейся государственным или муниципальным предприятием, уголовное преследование осуществляется по заявлению этой организации или с ее согласия; если же такое деяние причинило вред интересам других организаций, а также интересам граждан, общества или государства, уголовное преследование осуществляется на общих основаниях.

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

служебные преступления в уголовном праве россии

Зарубин алексей вячеславович

Ст-т очной группы Б573-31

Стр.

Введение

Глава 1. Понятие и виды служебных преступлений 1.1. Понятие и признаки служебных преступлений

1.2. Классификация служебных преступлений

1.3. Проблемы квалификации служебных преступлений

глава 2. уголовно-правовая характеристика отдельных видов служебных преступлений

2.1. Злоупотребление должностными полномочиями

2.2. Превышение должностных полномочий

2.3. Халатность

Заключение

Актуальность данной темы продиктована различными обстоятельствами:

1. Уровень совершаемых служебных преступлений в России остается достаточно высоким (необходимо учитывать, что официальная статистика не показывает настоящую действительность, так как по объективным причинам преступления данной категории отличаютсявысокой латентностью).

2. Уголовные нормы о служебных преступлениях в последнее время изменялись и дополнялись. Внесенные в Уголовный кодекс России от 1996 г. (далее - УК РФ, УК) поправки и изменения поставили перед практикой и теорией новые и трудные вопросы, которые нуждаются в детальном анализе и решении. Трансформация законодательства влечет изменение его восприятия в судебной и следственной практике, поэтому многие важные позиции, а именно, Верховного Суда РФ, являются приоритетными для изучения.

3.Проблемы квалификациислужебныхпреступлений, даже при условии стабильности законодательства, постоянно вызывают большие сложности. По многим проблемам, обсуждавшимся специалистами уже достаточно давно(опонятиидолжностноголица,кругемотивовв ст.ст. 285, 286, 293 УК и т.д.) до сих пор нет единства во взглядах и единообразия в судебно-следственной практике. Если не преодолеть данные трудности (в том числе и при подготовке будущих специалистов в данной сфере) то, вряд ли мыслима эффективная борьба со служебными преступлениями.

4.Федеральный государственный образовательный стандарт высшего образования направленияподготовки кадров по «Юриспруденции» относит к общекультурной компетенции - неприятие к коррупции выпускником, к профессиональной компетенции - способности давать оценку, выявлять и помогать пресечению служебных преступлений, помимо этого, в необходимости принимать участие в проведении юридической экспертизы проектовнормативно-правовых актов для эффективного выявления в данных актах положений, которые способствуют появлению условий для разрастания коррупции.

Целью исследования является выявление общих признаков определения служебного преступления на основе его видов и проблем их квалификации.

При проведении исследования были поставлены следующие задачи:

1. дать определение понятия «служебные преступления» на основе их наиболее общих признаков;

2. классифицировать виды служебных преступлений;

3. выделить проблемы квалификации служебных преступлений и обосновать их решение;

4. охарактеризовать отдельные виды служебных преступлений, таких как: злоупотребление должностными полномочиями; превышение должностных полномочий; халатность.

В юридической литературе исследования служебных преступлений представлены в трудах следующих ученых: Анисимова И.А., АснисА.Я., Безверхов А.Г., Буравлев Ю.М., Волженкин Б. В., Игнатов А.Н., Красиков Ю.А., Карапетян А.А., КозаченкоИ.Я., Кондин А.И., Коростелев В.С., Кузнецов А. В., Минакова И.Г., Рарог, А.И., Ремизов М.В., Снежко А.С., Сорокин В.П., Стравинскас С.В., Султанов В.Н., Тищенко Ю. Ю., Халиков А. Н., Царев Е.В., ШнитенковА.В., Яни П.С. и другие.

Объектом исследования являются отношения, возникающие, изменяющиеся и прекращающиеся по поводу использования лицом своих служебных или должностных полномочий в корыстных или иных целях, не соответствующих возложенным на него правам или обязанностям, во время выполнения им своей деятельности.

Предмет исследования составляют юридическая научная литература, в которой рассматривалось все, что связано со служебными преступлениями (проблемы, признаки и т.п.), нормативно-правовая база (в частности Уголовный кодекс РФ и другие федеральные законы, и иные нормативные акты), судебная практика по отдельным видам служебных преступлений.

Методология исследования служебных преступлений основана на методе анализа и синтеза, индукции и дедукции, методе системного анализа и подхода, методе формальной логики, формально-юридическом методе, статистическом методе.

Структура работы состоит из титульного листа, оглавления, введения, двух глав состоящих из шести параграфов, заключения.

глава 1. Понятие и виды служебных преступлений

1.1. Понятие и признаки служебных преступлений

Уголовный кодекс РФ от 1996 г. не включает в себя таких понятий как «служебное преступление» или «должностное преступление» ни в единственном, ни во множественном числе и не дает определений данным словосочетаниям.

В теории российского уголовного права относимо к действующему УК используются понятия «служебные преступления», «должностные преступления», «служебные (должностные) преступления» и «должностные (служебные) преступления». Некоторый дискусс осложняет дефиниция «служебные преступления» в теории уголовного права, что вызывает отождествление или неразграничение этого вида преступлений с должностным преступлениям.

Например, определение данное П.С. Яни, не раскрывает признаки служебного преступления, а дефиницию связывает с местом расположения данного деяния - «... под служебными преступлениями понимаются преступления, нормы об ответственности за которые помещены в главу 23 УК РФ, именуемую «Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях».

Мы согласны с позицией А.Г Безверхова,справедливо полагающий, что «в строго юридическом смысле служебные преступления - это преступления, совершаемые любыми служащими. Они представляют собой весьма широкий круг социально нетерпимых деяний против интересов службы». В этой связи он дифференцирует уголовную ответственность за преступления, которые совершаются лицами органов муниципальной, государственной власти, а также должностными лицами негосударственных организаций и предприятий.

Следует несогласиться с мнением Ю.М. Буравлева, отождествляющий понятие должностное и понятие служебное преступление, называющий субъектами - государственного служащего и должностное лицо: «... служебное преступление - это совершенное в корыстных целях государственным служащим (должностным лицом) с использованием предоставленных ему служебных полномочий виновное деяние, повлекшее существенное нарушение прав и законных интересов физических, а также юридических лиц».

Нахождение конкретного определения ставит необходимостью выделить существенные признаки, которые присущи всем видам служебных преступлений. Искомые признаки, должны являться сходными и быть взаимосвязанными, образуя систему, расположившись в конкретной последовательности, не совпадая с последовательностью признаков и элементов состава преступления, которая принята при проведении юридического анализа последнего. В систему признаков служебного преступления включаются признаки, которые характеризуют его субъект, объект, субъективную сторону и объективную сторону. Эта последовательность выражает большую или меньшую степень в указанных элементах свойств, которые присущи служебным преступлениям и подлежат внесению в понятие.

Субъект преступления является первоначальным признаком, потому как при отсутствующем субъекте, который представляет из себя специального субъекта преступления, исключается служебное преступление как таковое, поскольку в связи с этим отпадаютсами собой объект и объективная сторона служебного преступления и присущие им признаки, так как они имеют необходимость нахождение данного субъекта, без существования которого немыслимо и их.

Запретительные нормы, которые установлены в диспозициях статей Особенной части УК, а при бланкетности, с учетом других, не уголовныхзаконов и (или) иных нормативно-правовых актов, в которых сделаны или подразумеваются ссылки, показывают, что в них субъект служебного преступления и характеризующие его признаки отражены по разному. В данных нормах можно выделить различные способы такого выражения. При этом, признаки субъекта служебного преступления усматриваются в виде квалифицирующих или конститутивных признаков соответствующих квалифицированнымили основным составам преступлений.

Способы, по которым выражается субъект служебного преступления в нормах УК можно представить в качестве некой системы, главным критерием устройства которой является степень конкретизации данного выражения, а к дополнительным стоит отнести разные юридико-языковые формы выражения, аименно, определение такового субъекта. Выделяются следующие формы:

1) в запретительных нормах само определение субъекта служебного преступления (ст. 142, 185, 199, ч.1 ст. 237 УК);

2) в разъяснительных нормах его определение (примечания к ст. 189, 201, 318, 331 УК);

3) описание признаков субъекта и объективной стороны состава преступления в их сочетании, указывающих на данный субъект (ч. 3 ст. 159, ч. 3 ст. 209, ч. 3 ст. 282, ч. 3 ст. 175, ч. 3 ст. 256 УК);

4) описание признаков только объективной стороны состава преступления, подразумевающее указание на субъект (ст. 145, 215, 199, 249, 353 УК);

5) описание признаков состава преступления, которое предполагает, в том числе альтернативно, возможность совершения преступления субъектом (ст. 133 УК).

Приведение способов выражения, а именно, определениесубъекта служебного преступления в разъяснительных и запретительных нормах Особенной части УК, имеется возможность выделить один главный признак, который свойственен всем видам субъекта служебного преступления и состоит в том, что субъектом этого преступления всегда будет являться лицо, имеющее служебное положение, которое может быть непосредственно предусматриваться уголовно-правовой нормой или обуславливаться описанием в такой норме признаков, которые характеризуют иные элементы состава преступления.

Предполагается, что главной правовой базой определения лица, которое занимает служебное положение, можно, но с оговорками, выделить определение государственного служащего в Федеральном законе «О системе государственной службы Российской Федерации» от 27 мая 2003 г. № 58-ФЗ, в п. 1 ст. 10 которого указывается, что «федеральный государственный служащий - гражданин, осуществляющий профессиональную служебную деятельность на должности федеральной государственной службы и получающий денежное содержание (вознаграждение, довольствие) за счет средств федерального бюджета», а п. 2 данной статьи то, что «государственный гражданский служащий субъекта РФ - гражданин, осуществляющий профессиональную служебную деятельность на должности государственной гражданской службы субъекта РФ, получающий денежное содержание (вознаграждение) за счет бюджета соответствующего субъекта РФ, а в отдельных случаях, предусмотренных законом, также за счет средств федерального бюджета».

Также, определение гражданского служащего указанно в Федеральном законе «О государственной гражданской службе Российской Федерации» от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ, по которому согласно ст. 13 «гражданский служащий - гражданин РФ, взявший на себя обязательства по прохождению гражданской службы. Гражданский служащий осуществляет профессиональную служебную деятельность на должности гражданской службы в соответствии с актом о назначении на должность и со служебным контрактом и получает денежное содержание за счет средств федерального бюджета или бюджета субъекта Российской Федерации».

Оговорки вышеназванного затрагивают: 1) относимостью выделенных определений не для всех лиц, занимающих служебное положение, а лишь федеральных государственных служащих, государственных гражданских служащих субъектов РФ и гражданских служащих; 2) гражданство, так как гражданство РФ предусматривается в качестве обязательного признака только гражданских служащих и не относится к федеральным государственным служащим, государственным гражданским служащим субъекта РФ и более того, для лиц, которые занимают служебное положение в коммерческих и иных организациях, поскольку последними могут быть и гражданин РФ, и иностранный гражданин или лицо без гражданства; 3) источники денежных вознаграждений, которые обуславливают статус места службы лица.

Исходя из данных определений, по относимости аналогий, с учетом изменения выражения лица, имеющее служебное положение в статьях УК, его стоит определить как лицо, которое обладает всем набором признаков общего субъекта преступления, которое находится на службе в коммерческих или иных организациях независимо от формы собственности, органах местного самоуправления, государственных органах, муниципальных или государственных учреждениях, в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ, которое выполняет возложенные обязанности по службе за денежное вознаграждение, выплачиваемое за счет средств федерального бюджета, бюджета субъекта РФ, бюджета соответствующих органа, организации, учреждения, воинского формирования, а также собственника организации либо индивидуального предпринимателя.

Признаки, которые характеризуют его объективную сторону содержатся исключительно в запретительных нормах Особенной части УК в качестве квалифицирующих или конститутивных признаков соответствующих квалифицированным или основным составам преступлений, при этом там же, где выделяется субъект служебного преступления. Так же как и признаки субъекта, признаки объективной стороны могут выражаться по разному. Различное выражение таких признаков обусловлено содержанием определенного состава преступления, конкретизируемым с помощью прописания в диспозиции уголовной правовой нормы деяния, которое обуславливается специфичной деятельностью субъекта, который занимает служебное положение, и который совершает такое деяние.

Учитывая разнообразие видов служебных преступлений и взаимосвязь различия способов описания в уголовных правовых нормах деяния, обуславливающего особенностью деятельности лиц, занимающих служебное положение, совершающих такие деяния, получается, важная теоретическая и практическая значимость классификации выделенных способов, являющееся предпосылкой для выявления общего признака, который характеризует объективную сторону всех видов рассматриваемых преступлений. Наиболее благоприятной представляется следующаяклассификация, которая основана на описании деяний: 1) в диспозиции нормы, которая предусматривает квалифицированный или основной состав преступления; 2) которое предполагает возможности совершения исключительно через только действия или только бездействие, либо действие или бездействие; 3) которое предполагает возможности совершения только лицами, занимающими служебное положение, или иным лицом на которое возложена такая обязанность.

Исходя из выделенного совокупного круга критериев, все способы описания в уголовных правовых нормах деяний, обуславливающих специфику деятельности субъектов, занимающих служебное положение, в общем виде возможно разделить на группы, в которых показанные деяния описывается как признак: 1) основного состава преступления, который выражается только или исключительно в действии, которое состоит в использовании лицом своего служебного положения (в диспозициях ст. 140, ч. 2 ст. 183, ст. 185, 203, 289, 290, 353 УК РФ); 2) основного состава преступления, который выражается лишь в бездействии, которое состоит в неисполнении лицом, занимающим служебное положение служебных обязанностей (в диспозициях ст. 145, 199, 270, 315 и 332 УК РФ); 3) основного состава преступления, выражающийся в действии или бездействии, которое состоит в нарушении правил, которые устанавливаются законом или иными нормативно-правовыми актами лицами, занимающими служебное положение и обязанными соблюдать данные правила (в диспозициях ст. 185, 193, 228, 237, 351 УК РФ); 4) основного состава преступления или разновидность основного состава преступления, который выражается лишь в действии, совершаемом как альтернативно с использованием лицами, занимающими служебное положение или без такового использования иными лицами (в диспозициях ст. 149, 155, ч. 2 ст. 176, 303 и 304 УК РФ); 5) основного состава преступления или разновидность основного состава преступления, который выражается в действии или бездействии, совершаемом как альтернативно в связи с использованием лицами служебного положения, либо иными лицами вне связи с таковым положением (в диспозициях ст. 156, 177, ст. 236, 238, 271, 307 и ч. 1 ст. 312 УК РФ); 6) основного состава преступления, который выражается лишь в действии иподразумевает возможности его совершения альтернативно с использованием лицами служебного положения или без такового использования иными лицами (в диспозициях ст. 154, 233, 266 и 320 УК РФ); 7) основного состава преступления, который выражается в действии или бездействии иподразумевает возможности их совершения альтернативно в связи с использованием лицами служебного положения или иными лицами вне связи с таковым положением (в диспозиции ст. 217 УК РФ); 8) квалифицированного состава преступления или одного вида данного состава, который выражается лишь в действии, которое состоит в использовании лицами своего служебного положения (в диспозициях п. «б» ч. 3 ст. 228, п. «в» ч. 2 ст. 229, ч. 2 ст. 272, УК РФ); 9) квалифицированного состава преступления, который выражается только в действии, которое совершается альтернативно с использованием лицами своего служебного положения или иным лицом без такового использования (в диспозициях частей 2-х ст. 150 и 151 УК РФ).

Стоит выделить, что данный общий признак объективной стороны служебного преступления целесообразно и возможно с позиций уголовно-правового значения индивидуализировать, разделив на два обычных признака, которые состоят в совершении деяний:

1) использование служебного положения, которое свойственно служебному преступлению, совершающемуся с помощью использования прав, имеющихся у лица со служебным положением, и проявляется, как обычно, в злоупотреблении правами или же в превышении прав;

2) нахождение в иной связи со служебным положением, проявляющимся в неисполнении обязанности, которая была возложена на такое лицо.

Также, обязательным элементом объективной стороны является причинная связь между данными деяниями и наступившими в результате этих деяний вредными последствиями, выражающимися в нарушении охраняемых законом прав, свобод и интересов человека, гражданина, организации, общества или государства.

Следующими идут признаки, которые характеризуют объект преступления. Это признаки непосредственного и родового объектов преступлений, за которые установлена ответственность нормами, соединенными в главе 23 - «Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях», 30 - «Преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления» и 33 - «Преступления против военной службы» УК, и обозначена в их названиях. Эти признаки, которые характеризуют непосредственный объект, нормы которых указаны в остальных главах Особенной части УК, по разному отражены в диспозиции статей УК.

В диспозиции статей, в которых предусматривается ответственность за служебные преступления, заключающихся в остальных главах УК, непосредственный объект служебного преступления может определяться исходя из признаков, которые характеризуют объективную сторону и субъект. Признаки объективной стороны и субъекта рассматриваемых преступлений могут отражаться в диспозиции статей Особенной части УК различно, при этом в общих чертах объективной стороной является деяние, которое совершается лицом использующим свое служебное положение, а субъект характеризуется как лицо, которое занимает это служебное положение. Совокупность таких признаков показывает нам непосредственный объект служебных преступлений, который аналогичен по содержанию непосредственному объекту преступлений, нормы которых указаны в главах 23, 30 и 33 УК РФ.

Основываясь на господствующей в теории уголовного права концепции об объекте преступления как общественного отношения, которое охраняется уголовным законом, и исходя из обозначенных положений, предполагается что стоит ограничиваться обосновываемым нами в последующем излагаемого определения непосредственного объекта соответствующего преступления как охраняемого УК общественного отношения, которое обеспечивает интересы служебной деятельности в разных областях, базирующиеся на соблюдении и выполнении законов и иных нормативно-правовых актов и соответствующей им.

Данный объект есть обязательный непосредственный объект всех рассматриваемых преступлений, даже если нормы расположены в разных главах Особенной части УК. Необходимо учитывать также то, чтонепосредственный объект соответствующих преступлений, ответственность за которые указана в нормах глав 23, 30 и 33 УК, по содержанию в целом соответствует родовому объекту, но не соответствует нормам преступлений, которые содержатся в остальных главах Особенной части УК.

Исключением из служебных преступлений составляют преступления против военной службы (ч. 1 ст. 332, ст. 337, 338, 345 УК), в них посягательство идет сразу на 2 обязательных непосредственных объекта. Одним из объектов там являются разные общественные отношения, например, преступления, в которых нормы соединены в главах 23, 30, 33 УК, это чаще всего те общественные отношения, которые обеспечивают права и законные интересы граждан либо организаций или иных, охраняемых законом интересов общества либо государства, а также преступления, ответственность за которые указана в нормах остальных глав Особенной части, это общественные отношения, соответствующие по содержанию в целом их родовым объектам, которые по разному обозначены в названиях глав.

Непосредственный объект рассматриваемых преступлений, который соответствует родовому объекту, предполагается что он будет считаться первоочередным, а который не соответствует ему будет второстепенным, но главными будут те общественные отношения, которые обеспечивают интересы служебной деятельности.

В служебном преступлении, с некоторым исключением, посягательствоидет на два обязательных непосредственных объекта, одно - общественные отношения, которые обеспечивают интересы служебной деятельности в разных областях, основывающейся на соблюдении и исполнении законов и иных нормативно-правовых актов, другой - разные иные общественные отношения.

К признакам характеризующим субъективную сторону служебного преступления относятся: вина, в форме умысла либо неосторожности, которая бывает двойной, сложной в виде совокупности умысла и неосторожности; мотив; цель. Обязательным признаком субъективной стороны рассматриваемого преступления является вина.

Таким образом, служебное преступление можно определить, с учетом материального и иных признаков, как преступление совершаемое лицом, имеющим служебное положение, при использовании предоставленных ему прав, а также невыполнения возложенных на него обязанностей как общественно опасное, предусмотренное УК под угрозой наказания, виновное деяние, которое посягает, с некоторыми исключениями, на два обязательных непосредственных объекта, одно из которых общественное отношение, обеспечивающее интересы служебной деятельности в разных сферах, основанной на соблюдении и выполнении законов и иных нормативно-правовых актов и соответствует им.

1.2. Классификация служебных преступлений

Исходя из законного определенияпреступности,которое содержитсявнормативно-правовомакте, каксоциального, правового,относительномассовогоявления, которое включает в себявсе запрещенные уголовнымзакономобщественно опасные деяния, совершенныевпериоде определенноговременинаопределеннойтерритории,то служебнойпреступностью является статистическоемножествопреступлений,которые были совершенывсвязисослужебнойдеятельностью правонарушителей.

Чтобы установить всю совокупность служебных преступлений необходимообратиться к Указанию Генеральной прокуратуры РоссиииМВДРоссии,включающий в себя Перечень № Н, это:

1. Преступления, совершаемые должностным лицом, использующим своё служебное положение, муниципальным или государственным служащим либо лицом,которое выполняетуправленческие функции в коммерческой или иной организации:

1) Преступления, которые относятся к перечню без каких-либодополнительных условий: ст. 346, 345, 344, 343, ч.ч. 1 и 2 ст. 342, ч.ч. 1 и 2 ст. 341, ч.ч. 1 и 2 ст. 340, ст. 339, 338, 337, 336, 335, 334, 333, ч.ч. 1 и 2 ст. 332, ст. 320, 315, 311, 305, ч.ч. 2и 3 ст. 303, ст. 302, 301, 300, 299, ч. 3 ст. 294, ч. 1 ст. 292.1, ст. 292, 290, 289, 288, 287, 286, 285.3, 285.1, 285, ч. 2 ст. 282.3, ч. 3 ст. 282.2, ч. 3 ст. 282.1, п. «б» ч. 2 ст. 282, п. «в» ч. 2 ст. 260, ст. 250, п. «а» ч. 2 ст. 243.3, п. «б» ч. 3 ст. 243.2, п. «а» ч. 2 ст. 241, ч. 2 ст. 237, ст. 233, п. «б» ч. 2 ст. 229.1, п. «в» ч. 2 ст. 229, п. «б» ч. 2 ст. 228.4, п. «б» ч. 4 ст. 228.1, п. «а» ч. 2 ст. 226.1, п. «в» ч. 3 ст. 226, п. «в» ч. 2 ст. 221, п. «в»ч. 2 ст. 215.2, ст. 215.1, ч. 3 ст. 210, ч. 3 ст. 209, ч. 2 ст. 205.1, ст. 204.2, ч.ч. 5, 6, 7 и 8ст. 204, ст. 202, 201, 199.2, ч. 1 ст. 199, ст. 197, 196, 195, п. «а» ч. 3 ст. 194, ст. 193, ч. 1 ст. 189, п. «б»ч. 3 ст. 188, ст. 185.1, ч. 1 ст. 185, ч. 4 ст. 184, ч. 2 ст. 183, ст. 176, п. «б» ч. 3 ст. 174, п. «а» ч. 2 ст. 173.1, п. «в» ч. 3 ст. 171.2, ст. 170, 169, 155, 154, п. «а» ч. 4 ст. 148, п. «г» ч. 3ст. 146, ст. 145.1, 145, ч. 2 ст. 144, ст. 142.1, п. «б» ч. 2 ст. 141, ст. 140, ч. 3 ст. 139, ч. 2 ст. 137, п. «в» ч. 2 ст. 127.2, п. «в» ч. 2ст. 127.1.

2)Преступления, которые относятся к перечню без каких-либодополнительных условий в зависимостиот даты возбуждения уголовного дела: п. «б» ч. 3 ст. 228.1 (дата<01.01.2013), ч.ч. 3 и 4 ст. 204 (дата<20.07.2016), п. «б» ч. 2ст. 174.1 (30.06.2013>дата> = 09.04.2010), п. «б» ч. 3ст. 174.1 (30.06.2013< =дата<09.04.2010), ст. 136 (дата> =08.12.2011), ч. 2 ст. 136 (дата<08.12.2011).

3)Преступления, которые относятся к перечню если имеется отметка встатистической карточке о совершенном преступлении должностнымлицом, использующим своё служебное положение, муниципальным или государственнымслужащим либо лицом, которое выполняет управленческие функции в коммерческой или иной организации: ч. 2 ст. 359, ч. 2 ст. 354.1, ч. 2 ст. 354, ст. 291.2, ч.ч. 2, 3, 4 и 5 ст. 291.1, ч. 3 ст. 273, ч.ч. 3 и 4 ст. 272, ч. 3 ст. 260, ч. 2 ст. 258, ч. 3 ст. 256, ч. 3 ст. 241, ст. 238, ч. 4 ст. 229.1, ч. 3 ст. 229, ч. 3 ст. 226.1, ч. 4 ст. 226, ч. 3 ст. 221, ч. 3 ст. 215.2, ч. 2 ст. 199, ч. 4 ст. 194, ч. 3 ст. 191.1, ч.ч.2 и 3 ст. 189, ч. 4 ст. 188, ч.ч. 2 и 3 ст. 185, ч.ч. 3 и 4 ст. 183, ч.ч. 2 и 3 ст. 178, ст. 177, ч. 3 ст. 175, ч. 4 ст. 174, ч.ч. 3 и 4 ст. 160, ч.ч. 3 и 4 ст. 159.6, ч.ч. 3 и 4 ст. 159.5, ч.ч. 3 и 4 ст. 159.3, ч.ч. 3 и 4 ст. 159.2, ч.ч. 3 и 4 ст. 159.1, ч.ч. 3 и 4 ст. 159, ч.ч. 2 и 3 ст. 151, ч.ч. 2, 3 и 4 ст. 150, ст. 149, ч. 2 ст. 141.1, ч. 3 ст. 141, ч. 2 ст. 138, ч. 3 ст. 128.1, ч. 2 ст. 128, ч. 3ст. 127.2, ч. 3 ст. 127.1.

4)Преступления, которые относятся к перечню если имеется отметка встатистической карточке о совершенном преступлении должностнымлицом, использующим своё служебное положение, муниципальным или государственнымслужащим либо лицом, которое выполняет управленческие функции в коммерческой или иной организации, в зависимостиот даты возбуждения уголовного дела: ч. 2 ст. 273 (дата> =08.12.2011), ч. 2 ст. 272 (дата<08.12.2011), ст. 194 (дата<08.12.2011), ч. 4 ст. 174.1 (30.06.2013< =дата< 09.04.2010), ч. 3 ст. 174.1 (09.04.2010< =дата<30.06.2013), п. «б»ч. 3ст. 174.1 (09.04.2010 > дата > = 30.06.2013), п. «б» ч. 2 ст. 174.1 (09.04.2010< =дата<30.06.2013).

2.Преступления, совершаемые должностным лицом, использующимсвоё служебное положение:

1) Преступления, которые относятся к перечню без дополнительных условий: ст. 346, 344, 343, ч.ч. 1 и 2 ст.342, ч.ч. 1 и 2 ст. 341, ч.ч.1и 2 ст. 340, ст. 339, 338, 337, 336, 335, 334, 333, ч.ч. 1 и 2 ст. 332, ст. 305, ч.ч. 2 и 3 ст. 303, ст. 302, 301, 300, 299, 292, ч.ч. 1 и 2 ст. 290, ст. 289, ч. 1 ст. 287, ч. 1 ст. 286, ст. 285.3, 285.2, 285.1, ч. 1 ст. 285, ч. 2 ст. 282.3, ч. 3 ст. 282.2, ч. 2 ст. 258.1, п. «а» ч. 2 ст. 243.3, п. «б» ч. 2 ст. 229.1, п. «а» ч. 2 ст. 226.1, п. «б»ч. 2 ст. 200.2, п. «а» ч. 3 ст. 194, п. «б» ч. 3 ст. 188, ст. 170, 169, п. «а» ч. 4 ст. 148, ст. 140.

2) Преступления, которые относятся к перечню в зависимостиотдаты возбуждения уголовного дела: ч. 3 ст. 290 (дата> =17. 05.2011).

3) Преступления, которые относятся к перечню если имеется отметка встатистической карточке о совершенном преступлении должностнымлицом, использующим своё служебное положение: ч. 2 ст. 354.1, ст. 345, 320, 315, 311, ч. 1 ст. 292.1, ст. 291.2, ч.ч. 2, 3, 4 и 5 ст. 291.1, ч.ч. 5 и 6 ст. 290, ч. 3 ст. 287, ч. 3 ст. 286, ч. 3 ст. 285, ч. 3 ст. 258.1, ст. 250, 238, 233, ч. 4 ст. 229.1, ч. 3 ст. 226.1, ч. 4 ст. 194, ст. 215.1, ст. 193, ч. 3 ст. 191.1, ч. 4 ст. 188, ч.ч. 2, 3 и 4 ст. 183, ст. 170.2, ст. 155, 154, ч.ч. 2 и 3 ст. 151, ч.ч. 2, 3 и 4 ст. 150, ст. 149, 145.1, 145, ч. 3 ст. 141, ч. 3 ст. 128.1.

4) Преступления, которые относятся к перечню в зависимости от даты возбуждения уголовного дела если имеется отметка встатистической карточке о совершенном преступлении должностнымлицом, использующим своё служебное положение: ст.194 (дата < 08.12.2011), ч.4 ст.290 (дата < 17.05.2011).

3. Преступления, которыемогутбытьсовершены муниципальным и государственнымслужащим, использующим своё служебное положение:

1) Преступления, которые относятся к перечню без дополнительных условий: ч. 2 ст. 354, ст. 288, ч. 2 ст. 287, ч. 2 ст. 286, ч. 2 ст. 285, ч. 2 ст. 282.3, ч. 3 ст. 282.2, п. «б» ч. 3 ст. 243.2, ч. 2 ст. 237, п. «б» ч. 3 ст. 174.1, п. «а» ч. 4 ст. 148.

2) Преступления, которые относятся к перечню в зависимости отдаты возбуждения уголовного дела: ч. 4 ст. 290 (дата> =17.05.2011), ч. 3 ст. 290 (дата<17.05.2011).

4) Преступления, которые относятся к перечню в зависимостиот даты возбуждения уголовного дела если имеется отметка встатистической карточке о совершенном преступлении муниципальным или государственным служащим, использующим своё служебное положение: ч. 2 ст. 354.1, ст. 315, ч. 1 ст. 292.1, 292, 291.2,ч.ч. 2, 3, 4и 5 ст. 291.1, ч.ч. 5 и 6 ст. 290, ч. 3 ст. 287, ч. 3 ст. 286, ч. 3 ст. 285, ч. 3 ст. 191.1, ч.ч. 2, 3 и 4 ст. 183, ч.ч. 2 и 3 ст. 178, ст. 177, ч. 2 ст. 176, ст. 155, ч.ч. 2 и 3 ст. 151, ч.ч. 2, 3 и 4 ст. 150, ст. 145, 142.1, ч. 3 ст. 141, ч. 3 ст. 128.1.

5)Преступления,которые относятся к перечню в зависимости от даты возбуждения уголовного дела если имеется отметка встатистической карточке о совершенном преступлении муниципальным или государственным служащим, использующим своё служебное положение: ч. 4 ст. 290 (дата<17.05.2011).

4. Преступления, совершаемые лицом, которое выполняет управленческие функции в коммерческой или иной организации,использующимсвоё служебное положение:

1) Преступления, которые относятся к перечню без дополнительных условий: ч. 2 ст. 282.3, ч. 3 ст. 282.2, п. «б» ч. 3 ст. 243.2, ст. 204.2, ч.ч. 5, 6, 7и 8ст. 204, ст. 202, 201, п. «б» ч. 3 ст. 174.1, п. «а» ч. 4 ст. 148.

2) Преступления, которые относятся к перечню если имеется отметка встатистической карточке о совершенном преступлении лицом, которое выполняет управленческиефункциивкоммерческой или иной организации, использующеесвоё служебное положение: ч. 2 ст. 354.1, ст. 315, 291.2, ч.ч. 2, 3,4и 5ст. 291.1, ст. 250, 238, 215.1, 199.2, 199, 197, 196, 195, 193, ч. 3 ст. 191.1, ст. 189, 185.1, 185, ч. 4 ст. 184, ч.ч. 2, 3и 4 ст. 183, ч.ч. 2 и 3 ст. 178, ст. 177, 176, 159.4, ч.ч. 2 и 3 ст. 151, ст. 145.1, 145, ч. 2 ст. 141.1, ч. 3 ст. 128.1.

3) Преступления, которые относятся к перечню в зависимости от даты возбуждения уголовного дела если имеется отметка встатистической карточке о совершенном преступлении лицом, которое выполняет управленческиефункции в коммерческой или иной организации, использующее своёслужебноеположение: ч.ч. 3 и 4 ст. 204 (дата<20.07.2016), ст. 194 (дата<08.12.2011).

5.Преступления, которые относятся к перечню если в статьях Особенной части УК имеется квалифицирующий признак «совершение преступления лицом, использующим своё служебное положение»:

1) Преступления, которые относятся к перечню без дополнительных условий: ч. 3 ст. 294, ч. 2 ст. 282.3, ч. 3 ст. 282.2, ч. 3 ст. 282.1, п. «б» ч. 2 ст. 282, п. «в» ч. 2 ст. 260, п. «б» ч. 3 ст. 243.2, п. «а» ч. 2 ст. 241, п. «в» ч. 2 ст. 229, п. «б»ч. 2 ст. 228.4, п. «б» ч. 4 ст. 228.1, п. «в» ч. 3 ст. 226, п. «в» ч. 2 ст. 221, п. «в» ч. 2 ст. 215.2, ч. 3ст. 210, ч. 3ст. 209, ч. 2 ст. 205.1, п. «а»ч. 2ст. 178, п. «б» ч. 3 ст. 174.1, п. «б» ч. 3 ст. 174, п. «а» ч. 4 ст. 148, п. «г»ч. 3ст. 146, ч. 2ст. 144, п. «б»ч. 2ст. 141,ч. 3 ст. 139, ч. 2ст. 138, ч. 2ст. 137, ч. 3 ст. 128.1, п. «в»ч. 2ст. 127.2,п. «в»ч. 2ст. 127.1.

2)Преступления,которые относятся к перечню без дополнительных условий в зависимости от даты возбуждения уголовного дела: п. «б» ч. 3 ст. 228.1 (дата<01.01.2013), п. «б» ч. 3 ст. 174.1 (30.06.2013< =дата<09.04.2010), п. «б»ч. 2ст. 174.1 (30.06.2013> дата > =09.04.2010), ст. 136(дата> =08.12.2011), ч. 2 ст. 136(дата<08.12.2011).

3) Преступления, которые относятся к перечню при наличии если имеется отметка в статистической карточке о совершенном преступлении лицом,использующим своё служебное положение: ч. 2 ст. 359, ч. 2 ст. 354.1, ч. 2 ст. 291.1, ч.ч. 3 и 4 ст. 272, ч. 3 ст. 260, ч. 2 ст. 258, ч. 3 ст. 256, ч. 3 ст. 241, ч. 3 ст. 229, ч. 4 ст. 226, ч. 3 ст. 221, ч. 3 ст. 215.2, ч. 3ст. 191.1, ч. 3ст. 178,ч. 3ст. 175, ч. 4ст. 174,ч.ч. 3и 4ст. 160,ч.ч. 3 и 4 ст. 159.6, ч.ч. 3 и 4 ст. 159.5, ч.ч. 3 и 4 ст. 159.3, ч.ч. 3 и 4 ст. 159.2, ч.ч. 3 и 4 ст. 159.1, ч.ч. 3 и 4 ст. 159, ч. 3 ст. 141, ч. 2 ст. 138, ч. 2 ст. 128, ч. 3 ст. 127.2, ч. 3 ст. 127.1.

4) Преступления, которые относятся к перечню если имеется отметка в статистической карточке о совершенном преступлении лицом, использующим своё служебное положение зависят от даты возбуждения уголовного дела: ч. 2 ст. 272 (дата<08.12.2011), ч. 4 ст. 174.1 (30.06.2013< =дата<09.04.2010), ч. 3 ст. 174.1 (30.06.2013>дата> =09.04.2010).

6. Преступления, способствующие совершению преступлений должностным лицом, использующим своё служебное положение, муниципальным или государственным служащим либо лицом, которое выполняет управленческие функции в коммерческой или иной организации:

1) Преступления, которые относятся к перечню без дополнительных условий: ч. 1 ст. 309, ст. 304, 291.2, 291.1, 291, 204.1, ч. 1, 2, 3 и 4 ст. 204, ч. 1 ст. 184.

2) Преступления, которые относятся к перечню если имеется отметка в статистической карточке о совершенном преступлении лицом через подкуп,провокацию подкупа либо дачу взятки: ч. 4 ст. 309 ч.ч. 1 и 2 ст. 184, ч. 1 ст. 183, п. «а» ч. 2 ст. 141.

Перечень рассматриваемых преступлений выходит достаточно большим и информативно емким, так как представлен по различнымклассификационным основаниям. Если опираться на эти основания то, можно отметить следующее:

2. Выделяются служебные преступления в муниципальной и государственной сферах.

3. Имеются служебные преступления в области предпринимательства.

4. Лицо, использующее служебное положение помимо того, что увеличиваетобщественную опасность противоправного деяния, но еще становится главным условием его совершения (мотивирующий фактор) иных преступлений,поэтому служебные преступления разделяются на очевидные и скрытые. При этом скрытые служебные преступления не стоит отождествлять с латентными, так как имеется разница в механизмах преступной деятельности, а также в формировании статистической совокупности по основаниям.

Данный Перечень № Н соответствующих преступлений хоть и обширен, однако, не является исчерпывающим. Это получается из-за того, что преступлением является не только совершенное деяние. Статистика фиксирует лица, которые совершают преступления, причиненный ущерб, жертвы, которые образуют объем(размер) преступности вместе с деяниями. Исходя из этого целесообразно включить в статистическое множество рассматриваемых преступлений посягательство на лицо, которое осуществляет законную служебную деятельность, и преступления, которые совершаются именно в связи такой деятельностью.

Классификация разных видов рассматриваемых преступленийнаправлена на достижение разнообразных практических и теоретических целей. Если исходить из теоретической точки зрения то, это необходимо для того, чтобы сформироватьцелостное(криминологически правового) представление о том, какое место занимают служебные преступления в структуревсех преступлений, и роли, которые они играют в развитии криминологической ситуации (стоит предположить, что такая роль не может получать должной, адекватной оценки).Если исходить из практической точки зрения то, появление разнообразных видов служебных преступлений направлено на усовершенствование уголовного закона,выработки мер, которые направлены на предупреждениепреступлений в разных областях служебной деятельности, практикиприменения уголовного закона. Помимо названных видов служебных преступлений необходимо дополнить: преступлениями, которые совершаются в органах внутренних дел; преступлениями, которые совершаются работниками уголовно-исполнительной системы; и иных правоохранительных органов. Стоит отметить еще также организованные и неорганизованные служебные преступления. Самостоятельные значения имеют общеуголовные и экономические служебные преступления. Если экономическиеслужебные преступления исследуются традиционно то, общеуголовные служебные преступления, определенно, обделены научным вниманием. Исходя из этого в общих тенденциях криминализации общественных отношений они заслуживают самостоятельного анализа, так как характеризуются негативной направленностью.

Таким образом, классификация служебных преступлений осуществляется по основаниям, указанным в Перечне №Н Указания Генпрокуратуры РоссиииМВДРоссии. Например: преступление, совершаемое должностным лицом, использующим своё служебное положение, муниципальным или государственным служащим либо лицом, которое выполняет управленческие функции в коммерческой или иной организации, которые относятся к перечню без каких-либо дополнительных условий: ст. 346, 345, 344, 343, 339 и др.

1.3.Проблемы квалификации служебных преступлений

Одной из главных задач дифференциации уголовной ответственности в нынешней обстановке, реализации и формирования антикоррупционной политики становится введение законодателем в нормы уголовного закона квалифицированных составов рассматриваемых преступлений.

Реализация уголовных правовых норм об ответственности за служебные преступления представляет для судебной и следственной практики трудности, которые связаны с определением сущности признаков состава преступления, квалификацией деяний по совокупности и дифференциацией смежных составов.

В связи с этим нам представляется возможным отметить некоторые важные проблемные вопросы:

1. Состав преступления, который связан с нарушением профессиональных управленческих функций, сконструирован законодателем по типу формального, однако, в действительности же результатом данного нарушения будет наступлениедополнительных социально опасных последствий. Поэтому, в данной ситуации деяние всегда должно быть квалифицировано по совокупности преступлений, если имеется вина субъекта в части данныхпоследствий, например, в том случае когда дискриминация, которая совершена лицом,использующим свое служебное положение (ст. 136 УК), повлекла вслед за собой имущественный либо иной ущерб.

2. Состав преступления, который связан с причинением ущерба не имеетквалифицирующего признака причинения его лицом, нарушающим профессиональные управленческие функции, хотя вред и причиняется в случае несоблюдения служебных обязанностей. Поэтому, возможно наступление одного или нескольких следующих последствий:

а) В некоторых ситуациях может применяться единственная норма, имеющая материальный состав преступления, при нарушении лицом профессиональных функций. Например, если причиненныйимущественный вред совершается через обман либо через злоупотребление доверием (ст. 165 УК) лицом, использующим своё служебное положение, тогда деяние должно бытьквалифицировано в зависимости от признаков субъекта преступления ст. 201 либо ст.ст. 285, 286 УК;

б) Если в УК имеются нормы, которые предусматриваютответственность за формальные составы нарушений лицом, использующим профессиональные функции, тогда можно квалифицировать деяние по совокупности преступлений. Так, на примере, в случае незаконногопредпринимательства осуществляемого должностнымлицом,деяниесодержит совокупность преступлений, которые предусматриваются ст.ст. 171, 289 УК;

в) В случае отсутствия в УК необходимого составапреступления,заключающегося в нарушении норм лицом, осуществляющимпрофессиональныефункции, тогда данное виновное лицо должно нести уголовную ответственность только если был причиненущерб (если имеется составадминистративноголибодругого какого-либо правонарушения то это правонарушение во внимание не принимается), а суд при вынесении приговора может учесть некоторые отягчающие обстоятельства, такие деяния как использование доверия, оказанного виновному в силу его служебногоположенияилидоговора (п.«м» ч.1 ст.63 УК), использование форменной одежды либо документов представителя власти (п.«н» ч.1 ст.63 УК),умышленное преступление совершенное сотрудником органа внутренних дел (п.«о» ч.1 ст.63 УК).

3. Конкуренция уголовных правовых норм проявляется между составом причиненного ущерба, включающего квалифицирующийпризнак по нарушению норм лицом, которое использует свои профессиональные функции, и составом нарушения профессиональных функций с последствиями в форме причинения ущерба. Она может разрешиться, если исходить правильно при уяснении вопроса о сущности объекта посягательства.

Преступление, которое связано с совершенными нарушениями лицом, использующим свои профессиональные функции, постоянно многообъектно, так как имеет материальный состав. Однако в конструкции «нарушениепрофессиональных функций, которое повлекло причинение ущерба»отношения,которые урегулированы профессиональными нормами,являются основным объектом, а в конструкции «причинение ущерба по причине нарушенияпрофессиональных функций» – являются дополнительным (только дополнительным, а не факультативным). Если признаки субъекта служебного преступления, содержание нарушенных норм и последствия совпадают то, это неизбежно ведет к конкуренции между уголовными нормами. В такой ситуацииважным является непосредственный основной объект – социальное отношение, которому причиняется вред и которое охраняется соответствующей нормой представляет общественную сущность такого преступления. Для такого случая Коржанским Н.И. был сформулирован общий подход:

1) если причиняется ущерб дополнительному объекту то, это способпричиняющий ущерб основному, тогда состав преступления включает в себя причиненный ущерб дополнительному объекту и содеянное стоит квалифицировать лишь по статье УК, предусматривающей ответственность за причинения ущерба основному объекту;

2)деяния,причиняющие ущерб дополнительному объекту не будут являться способом, который причиняет ущерб основному, которые при их совершении не всегда причиняют ущерб дополнительному, образовываютсовокупность преступлений.

Обоснование данного подхода не дает возможности сомневаться.Однако судебная практика использует их часто противоречиво.

Например, в проблемах квалификаций экологических преступленийВерховный Суд РФв своемпостановленииПленума ВерховногоСудаРФ указывает:необходимо, чтобы суды обратили внимание на то, что в тех ситуациях, когда виновным в совершении экологического преступленияпризнаетсядолжностноелицо,онодолжно понести ответственность по статье за совершение экологического преступления, а если имеются в его действиях признаки злоупотребления должностными полномочиями либо полномочиями лица, которое выполняет управленческие функции в коммерческой или иной организации, – предусматривается ответственность по ст.ст. 285, 201 УК. Однако, указанное в постановлении Верховного Суда следует учитывать по ст.ст. 256, 258, 260 УК, предусматривающих ответственность за служебные преступления. Поэтому, деянию необходима квалификация лишь по соответствующим нормам в уголовном законе об экологических преступлениях без совокупности по статьям, предусматривающим ответственность только за должностное преступление или за злоупотребления полномочиями лицом, которое выполняет управленческие функции в коммерческой или иной организации.

Такиеположения, думается, идут вразрез друг с другом: если в первом, выше рассмотренном постановлении совокупность преступления не допускается, которое совершается лицом, использующим свое служебноеположение то, во втором постановлении она допускается. Нам представляется, что эта разница необоснованна, поэтому необходимо единообразие подхода,который был бы теоретически обоснованным и выверенным.

Николаева З.А. и Козаченко И.Я., которые исследовали эту проблему,сформулировали правило, которое гласит, что если имеется конкуренция между общими должностными и альтернативными должностными преступлениями то, предпочтения должны быть у последних. Данные взгляды достаточно справедливы, но необходимо учесть то состояние в котором пребывает нынешнее уголовное законодательство, нужны некоторые уточнения.

Такой признак как «с использованием служебного положения» в данный момент одинаково толкуется в различных постановлениях Пленума Верховного Суда РФ в виде «умышленного использования лицом данных ему служебных полномочий и оказывание влияния исходя из значимости и авторитетазанимаемойимдолжности». В связи с этимтолкованиемпоявляютсянекоторыевопросы:

1. Если буквальнопониматьпозицию Верховного Суда РФ тогда надо указать на то, что признак, который рассматривается, не включает в себя случаи, когда совершаются те или иные преступления лицом при превышении своих служебных полномочий. П.п. 1, а также 35 в постановлении Пленума Верховного Суда РФдостаточно точно сказано об использовании служебного полномочия, образующего только признаки объективной стороны преступления, предусматривающегося ст.285 УК, однако совершаемые должностным лицом деяния, которые выходят за рамки его полномочий, должны квалифицироваться ст. 286 УК. Поэтому, когда должностное лицо, превышающее свои функции делает преступление, то это не должно восприниматься как преступление с использованием служебных полномочий. Оно не должно также рассматриваться как преступление, совершенное путем использования авторитета на занимаемой должности. Следовательно, преступление, совершаемое при превышении служебных полномочий должностным лицом необходимо всегда квалифицировать по правилу совокупности. Но данное утверждение является преждевременным, так как совершенное преступление необходимо отнести к тем деяниям, которые никем не должны быть совершаемы и не при каких бы то ни было случаях, а именно быть ничем кроме превышения должностных полномочий в толковании указанного постановления Пленума Верховного Суда РФ (п.35). Поэтому, при буквальном толковании УК и рекомендаций Верховного Суда РФ, нужно сказать, что при совершении преступления, должностное лицо превышает полномочия, однако в этом случае оно также использует имеющиеся у него права и обязанности, что невозможно объективно, хоть это и поддается силе закона формальной логики. Но, в конкретной ситуации необходимо принципиально уточнить законодательные формулировки.

2. Толкование такого признака как «с использованием своего служебного положения» Верховный Суд РФ в нынешний момент защищает толкование более широкое, которое гласит, что такой признак включает не только лишь использование должностным лицом возможностей входящих в его компетенцию, но и авторитета, а также важности занимаемой им должности. Дискусс об относительных возможностях этого толкования идет в науке давным-давно. Больше всего нам подходят решения по позициям специалистов, высказывающихся достаточно критично с замечанием в отношении вопроса.

Для того, чтобы не повторять причин по которым ограничивается признак «с использованием своего служебного положения» конкретно илис исключительными ситуациями, при которых используются определенные полномочия, представленные занимаемой должностью или профессией, к этому надо указать, что при совершении преступления с использованием авторитета в связи с занимаемой должностью это не должно быть частью деяния, поэтому, и не должно быть элементом в системе признаков, которые характеризуют основания для привлечения к уголовной ответственности или же основания для её дифференциации. При использовании авторитета или значимости в связи с занимаемой должностью в достаточной мере характеризуется лицо, которое совершает преступление, поэтому это должно быть учтено только тогда, когда определяется мера уголовного наказания.

Помимо этого, конструкция служебного преступления является сложной, составным преступлением, потому как по воле законодателя сходятся две разные самостоятельные преступления, одним из которых будет являться преступление, совершаемое вопреки интересам службы. Однако ущерб не должен быть причинен такому объекту, если используется авторитет, который имеется при занимаемых должностях. Так, в главах 24, 31 УК отсутствуют соответствующие составы преступлений. Поэтому, если совершается какое-либо преступление то, используется только авторитет, который имеется при занимаемых должностях, служащий может причинить ущерб лишь единственному объекту. Следовательно, деяния служащего должны квалифицироваться признаками, предусматривающими основной состав преступления.

3. Необходимо уточнить число субъектов, совершающих служебное преступление. Так, согласно п. 33 указывающем в постановлении Пленума Верховного Суда РФ, что под лицом, использующим своё служебное положение, стоит понимать лишь должностное лицо, муниципального или государственного служащего либо лицо, которое осуществляет управленческие функции в коммерческой или иной организации. Сходное положение присутствует и в других постановлениях Пленуме Верховного Суда РФ, которые посвящены экстремистским, экологическим, а также преступлению, предусмотренного ст.210 УК, и иные. Необходимо указать на тот факт, что такие толкования на сегодняшнее время являются доминирующими и единообразными по данным вопросам.

Надо отметить, что Верховный Суд РФ представляет также другие решения. Например, постановление Пленума Верховного Суда РФрекомендует признать существование факта в действиях за использование лицом своего служебного положения и его ответственность при исполнении и соблюдении правил оборота наркотических средств либо психотропных веществ (видно то, что в этой ситуации оно не всё время исполняет свои управленческие функции). В другом постановлении Пленума Верховного Суда РФ также указано, что субъект, который использует своё служебное положение, признаётся лицом, наделенным служебным полномочием, которое связано с оборотом оружия, а именно, которое использует, производит, делает учет, хранит, передаёт, изымает и делает с ним другие действия, а также лицо, с выданным индивидуально оружием с определенным временем специально для исполнения своих служебных обязанностей (часовой, постовой полицейский, охранник либо инкассатор, и другие).

Данное расширительное трактование признака «с использованием лицом своего служебного положения» думается более предпочтительна. Служебным положением называется та компетенция и статус, присущие субъекту, занимающему конкретной служебной деятельностью. Постановление Пленума Верховного Суда РФ дается разъяснение, что понимать служебную деятельность необходимо как деяния лица, которые входят в объём его обязанностей ивытекают из контракта или трудового договора с муниципальным, государственным, частным или иным зарегистрированным в определённомпорядке предприятиям или организацией, независимо от того какую она имеет форму собственности, с предпринимателем, у которого деятельность не должна противоречить нынешнему законодательству.

Для обобщения результатов критических анализов правоприменительных и законодательных использований такого признака как «с использованием лицом своего служебного положения», совершающего преступления, нужно резюмировать его корректировку. Следовательно, признак, который был исследован нами может выглядеть следующим образом: факт не одного лишь использования, а также превышение служебных компетенций, факт взаимосвязи преступления не служебного положения, а служебного полномочия, факт при котором совершается преступление не лишьуправленческими кадрами,а ещё и другими лицами, которые выполняют профессионально различные функции. Поэтому данный признак может выглядеть следующимобразом: «совершение лицом преступления, если при этом оно исполняло свои служебные полномочия либо профессиональные функции».

Таким образом, выявление проблем квалификации показывает достаточные трудности в судебной и следственной практики возникающие при применении норм, это связано с представлениями о признаках состава преступления, квалификации деяний по совокупности и дифференциацией смежных составов, а также понимания такого квалифицирующего признака как «использование лицом своего служебного положения».

глава 2. уголовно-правовая характеристика отдельных

видов служебных преступлений

2.1 Злоупотребление должностными полномочиями

Как указано в ч.1 ст.285 УК злоупотреблением должностными полномочиями следует считать использование должностным лицом предоставленных ему служебных полномочий против интересов службы, если такое деяние было совершено из расчета корыстной либо другой личной заинтересованности, влекущее за собой серьёзное нарушение прав, а также нарушающее законные интересы граждан либо организаций или охраняемые законом интересы общества либо государства.

По данным официальной статистики, в период январь-декабрь 2017 г. было зарегистрировано 2673 преступления, предусмотренного ст. 285 УК РФ, из них нераскрытых – 918. В Республике Бурятия в тот же период зафиксировано 35 выявленных случаев злоупотребления служебным положением, все они раскрыты.

Для достаточно детальной уголовной правовой характеристики нужно исследовать все признаки преступления, такого как злоупотребление должностными полномочиями при учете уголовного закона и разъяснений, которые даёт Пленум Верховного Суда РФ.

Основным непосредственным объектом рассматриваемого служебного преступления являются общественные отношения, которые регулируют нормальное функционирование государственного аппарата, а также аппаратов органов местного самоуправления, и целого, и составляющих его частей. Дополнительным непосредственным объектом являются общественные отношения, которые обеспечивают охраняемые законом права и законные интересы граждан либо организаций, а также интересы общества или государства.

Объективную сторону рассматриваемого вида служебного преступления составляют: 1) деяние, им является использование служебных полномочий против интересов службы; 2) общественно опасное последствие, это серьёзное нарушение установленных законом прав, а также интересов; 3) причинная связь между тем, что было использовано служебное положение и тем, что наступили общественно опасные последствия.

Должностное злоупотребление можно признать действия, которые совершило должностное лицо, вытекающие из служебных полномочий, а также которые были связаны с осуществляемыми им правами и обязанностями, которыми было наделено лицо за счет занимаемой им должности, при этом виновный использует свои служебные полномочия против интересов службы. Для целей обеспечивающих правильное применение нормы об злоупотреблении должностными полномочиями нужно установить объём и назначение служебных прав и обязанностей, используемых должностным лицом, нормативные акты, которые их регламентируют, мотивы, цели и фактические обстоятельства совершаемого деяния, причинную связь между нарушениями(ем) должностным лицом обязанностей и наступившим вредным последствием.

Служебным полномочием являются права и обязанности лица, которыми оно наделяется по закону в связи занимаемой им должностью. Следственно, использование служебного полномочия следует признать лишь то действие должностного лица, которое осуществляется им в рамках своей служебной компетенции, в пределах прав, а также обязанностей, которые возложены на него нормативным актом, и поэтому, допущенного к выполнению функций в связи с занимаемой должностью. Совершенное деяние, которое не входит в полномочия (компетенцию) должностного лица, не должно предусматриваться нормой о злоупотреблении должностными полномочиями. Нормой может предусматриваться ответственность за злоупотребление только должностными полномочиями, но не при злоупотреблении служебным положением, занимаемое должностным лицом в определённом государственном органе либо органе в местном самоуправлении (далее МСУ), в государственном либо в муниципальном учреждении. Такой разницей не стоит пренебрегать. Служебное полномочие должностного лица определяется законом или другим нормативно-правовым актом, который имеет статус закона. Должностная инструкция либо ведомственный приказ содержат только порядок, а также процедуру выполнения должностным лицом условий закона, не предусматривают нормы права, а также не влияют на внутреннее содержание тех полномочий должностного лица, которыми оно наделено.

Не привлекается к уголовной ответственности то должностное лиц, которое использует авторитет в связи с занимаемой должностью, служебную связь, доверительное отношение с остальными должностными лицами, и т.д.

Постановление, в котором лицо привлекается как обвиняемый иобвинительное заключение должны содержать ссылку на правовой акт, по которому должностное лицо имеет те или иные полномочия, то есть определённые права и обязанности, при злоупотреблении которыми против интересов службы признаётся его виной. В тех случаях когда деяние должностного лица, которое связано с нарушениями им своего служебного полномочия, совершено для целей предотвращения вредного последствия, более существенного нежели по факту причиненный ущерб, если данного деяния невозможно было причинить иными средствами, то эти деяния по соответствующим нормам УК, например, о крайней необходимости не должны признаваться преступлением.

Злоупотребления должностными полномочиями выражаются в разных формах, это и, нарушения в финансовой дисциплине и, нецелевое расходование денежных средств и, обманные действия ревизионного или контролирующего органа и, отпускание или сбывание товарных или иных материальных ценностей с заниженной ценой и, выдел помещения либо оборудования, транспортного средства либо другого какого либо имущества по аренде с занижением арендной платы и, заключение договора с заведомо невыгодными условиями и, скрывание хищений либо недостач и, необоснованная передача имущества для использования частному или юридическому лицу и, извлекание выгод без изъятий или обращений чужого имущества для своей пользы и, используемые труд, транспортное средство, машина, механизмы, помещения для личных целей без взимания платы, без возмещения стоимости выполненной работы либо оказанной услуги и т.п.

Используемые служебные полномочия - это определённая форма реализации предоставленного права и возложенной обязанности. Под этимподразумевается активная форма преступного поведения, которое выражается в деянии. Судебная практика никаким образом не выпускает из вида то, что злоупотребление должностными полномочиями может совершаться посредством бездействия. Чтобы вменить бездействие как уголовно-наказуемое поведение нужно выяснить, что из обязательных предписаний лицо должно было исполнить, а также входит ли выполнение несовершенного действия в компетенцию этого лица и была ли возложена обязанность его исполнения и была ли у этого лица фактически возможность для совершения действия,ожидаемого от него. Лишь если имеется совокупность данных условий тогда, может быть решен поставленный вопрос о бездействии должностного лица.

Если совершается деяние против интересов службы то это выражается в его незаконности. Какое бы ни было должностное преступление оно всегда нарушает конкретное правовое предписание, однако деяние формально и осуществляется в рамках служебного полномочия, но при этом нарушается закон или если есть противоречия при выполнении действия общим задачам или же требованиям, которые предъявляются к определённому государственному органу либо органу местного самоуправления, их назначениям, принципам или методам, за счет которых они функционируют, процедуре, при которой принимаются решения.

Состав преступления злоупотребление служебным полномочием является материальным. В связи с этим преступление считается оконченным тогда, когда наступает последствие в виде серьёзного нарушения права и законного интереса гражданина либо организации или охраняемого законом интереса общества либо государства или наступают тяжкие последствия. Еслиотсутствуют указанные последствия и признан ущерб несущественному составу преступления злоупотребление должностным полномочием то он исключается. Ущерб, который причинен преступлением этого вида, имеет различный характер, при определении его тяжести отсутствуют единые критерии. Может ли являться причиняемый ущерб серьёзным и может ли наступить последствие, считаемое тяжким - это вопросы факта, решаемые приучете особенности каждой определенной ситуации.

Ущерб может быть выражен при причинении не лишь материального, а еще и другого вреда: если нарушаются конституционные права и свободы гражданина, подрывается авторитет органа власти, государственной или общественной организации, создаются помехи и сбои в их функционировании, нарушается общественный порядок, скрывается крупное хищение, другое тяжкое преступление и т.д. В случае решения вопроса: может ли являтьсяпричиняемый ущерб серьезным, нужно учесть значение отрицательного влияния при совершении противоправного деяния на нормальное функционирование предприятий, организаций, учреждений, а также учесть степень и размер причиненного им материального вреда, количество граждан, потерпевших вред, тяжесть причиняемого им морального либо физического либо имущественного ущерба и т.д. Серьезным ущербом стоит считать, если нарушаются конституционные права и свободы человека, так как по Конституции РФ они выражают и, смысл и, содержание и то, как должны применяться законы, работу законодательной либо исполнительной властей, органов местного самоуправления, правосудие, следовательно, при нарушении прав и свобод человека нарушаются охраняемые законом интересы общества либо государства. Когда оценивается имущественный ущерб, причиняемый гражданину, в виде серьезного стоит учесть и, сумму причиняемого имущественного вреда и, упущенную выгоду и, имеющееся материальное положение и, значительность вреда, причиненного потерпевшего.

При оценке имущественного ущерба, причиненного юридическому лицу, в виде серьезного стоит учесть сумму материального вреда, его важность для деятельности предприятия, учреждения либо организации, упущенную выгоду, связанную с нарушениями деятельности юридического лица, и т.п. Предполагается, что стоимость выражения данного ущерба может быть в размере, превышающем в 1000 раз МРОТ, устанавливаемый гражданским кодексом в момент совершаемого преступления.

Уголовную ответственность закон предусматривает лишь в тех случаях когда злоупотребление должностным полномочием совершено из расчета корыстной либо другой личной заинтересованности. Данные признаки из субъективной стороны преступления составляют форму вины.

При корыстном мотиве предполагается получение материальной выгоды, денег, материальных ценностей или освобождение от исполнения какого либо материального обязательства. Злоупотребление должностным полномочием при корыстном мотиве стоит учесть как неправомерное действие должностным лицом, которое совершено для цели получения имущественной выгоды не используя при этом незаконное безвозмездное обращение государственного либо общественного имущества в качестве своей собственности либо собственности иных лиц (так например, непринятые меры для возбуждения уголовного дела тогда, когда нужно было возбуждать данное дело). Иной личный мотив может быть выражен: в стремлении лица извлекать выгоду, которая носит неимущественный характер, в желании к такой заинтересованности, в продвижении по карьерной лестнице, в протекционизме, в родстве, в стремлении выдать желаемое за действительное, в получении взаимной услуги, в заручении поддержкой для решения какого-то вопроса, в скрывании своей некомпетентности.

Субъектом преступления является специальное лицо, оно может быть: должностным лицом, представителем власти, в другом случае муниципальным или государственным служащим, постоянно либо временно обладающее специальным полномочием и выполняющее конкретные функции. Субъекты должностного преступления могут различаться непосредственно от того какой имеет статус или должностное положение и от того какой объем и какое содержание имеют предоставленные полномочия (государственного, муниципального служащего, должностного лица, представителя власти). Из указанного выше следует, что основа определения такого понятия как «должностное лицо» должна состоять из признаков, указывающих не лишь на занимаемую лицом должность в каком-то органе государства, не на то, что оно является в нем руководителем коллектива либо занимается выполнением административных или хозяйственных функций, но также наделяется для их реализации полномочиями, имеющих административный, властный характер.

Государственная служба представляет собой «профессиональную деятельность в целях обеспечения по исполнению полномочий государственных органов». Ее частью является выполнение должностных обязанностей конкретными лицами, которые замещают государственную должность категории «Б» или «В» в строгом предписании, которое дается вРеестре по государственным должностям в РФ. В государственную службу входят: 1) федеральная государственная служба, находящаяся в ведении РФ; 2) государственная служба субъекта РФ, находящаяся в ее ведении.

Должностное лицо имеет особо ответственный по должности статус. Определение лица, имеющего категорию «А» или «Б» дано в примечании 2, а также 3 ст.285 УК.

Муниципальные органы это выборные органы, которые наделены полномочиями для решения проблем вместном значении (в городе, районе, сельском населенном пункте), они не являются частью системы органов гос. власти (ст.1). Служба, осуществляемая в органах местного самоуправления подразумевает исполнение должностной либо служебной функции начальника муниципального образования либо муниципальной организации, его заместителя, руководителя отдела, сектора, инспекции.

Глава 30 УК закрепляет нормы, которые предусматривают ответственность лишь за преступление, вытекающее из той должности, которое занимает лицо в каком-либо органе власти, а также правовой статус и выполняемые лицом функции. Однако, не каждое лицо, занимающее должность, может быть субъектом должностного преступления. Некоторые лица, занимающие должности либо разные служебные должности, не будут являться «должностными лицами» буквально так как уголовное право России подразумевает под ними «лица, которые занимают государственную должность РФ» и «лица, которые занимают государственную должность субъекта РФ» (в примечаниях 1, 2, 3, 4 ст.285 УК). Закон точно указывает на эти категории лиц: муниципальные и государственные служащие, относящиеся к служащим, однако не относящиеся должностным лицам (в приложении 4 ст.285 УК).

Указанные понятия, тесно взаимосвязанные с уголовными правовыми отношениями, регулируются не лишь статьями УК, а еще и иными законами и нормативными актами. Помимо этого остальные понятия – «должностное лицо», «лицо, которое занимает государственную должность», «государственный служащий» - определяются и другими нормативными актами, а это, создаёт дополнительную сложность.

При определении понятия «должностные лица» имеются признаки, которые указывают не лишь на занимаемую лицом должность в органе государства и руководство им коллектива, выполнение административных или хозяйственных функций, а также полномочия, которыми оно наделяется и которые носят административный, властный характер.

Полномочиями лицо наделяется не сразу, а только после проведения определенного порядка присвоения должности, включающего стадии: 1) определение круга полномочий, присваиваемых лицу; 2) использование должностных полномочий при исполнении должностных обязанностей; 3) приостановка полномочий; 4) прекращение должностных полномочий.

Порядковый и тщательный анализ указанных стадий дает возможность установить момент, возникающий у лица, приобретения либо реализации должностных полномочий. Поэтому нужно иметь правильную оценку совершаемого противоправного деяния, исходя из стадий порядка присвоения должности.

Вопрос злоупотребления полномочием (служебного, должностного, властного) правомерен, если лицом совершено социально опасное деяние в стадии, когда оно непосредственно исполняло возложенные на него функции.

Например, 14.05.2016 г. около 8 ч. утра Андреев С.А., состоя с от 26.02.2016 г. в должности младшего инспектора дежурной службы ФКУ СИЗО № N УФСИН России по Московской области, с целью получения 15.000 рублей, нарушая ст.82 УИК РФ, п. 18 Правил внутреннего распорядка исправительных учреждений, утвержденных приказом Минюста РФ от 3.11.2005 г. за №205, где указан перечень вещей и предметов, которые осужденным, содержащимся в исправительных учреждениях, запрещается при себе иметь, получать в посылках, передачах, бандеролях либо приобретать, средства связи, используя против интересов службы свое служебное положение, предоставляющее ему право прохождения без досмотра в режимную часть указанного учреждения, прибыв на службу, незаконно пронес в административный корпус ФКУ СИЗО № N УФСИН России по Московской области», по адресу <адрес> мобильные телефоны CROMAX IMEI № N , НОКИА RM-1134 IMEI № N , LENOVO А 2010-а IMEI № N , KENEKSI К8 IMEI № N , зарядные устройства к ним в количестве 4 штук и 2 гарнитуры в виде наушников, с целью их последующей передачи следственно-арестованному ФИО, однако был задержан оперативниками. Суд признал его вину в совершении преступления по ч.1 ст.285 УК и назначил наказание в виде штрафа в доход государства в размере 40.000 рублей.

Правовое положение должностного лица (все права и обязанности, ступень занимаемой должности), которое состоит на государственной службе, определяется возможностью выполнения им организационной, распорядительной, административной или хозяйственной либо функции представителя власти, который имеет право на претворение в жизнь условий органа государственной власти. В некоторых случаях лицо наделяется лишь организационно-распорядительными или административно-хозяйственными, при этом не обладая полномочием представителя власти. При ином случае оно наделяется всеми функциями сразу. Так, например, в ст.2.4 Кодекса России об административных правонарушениях предусматривается право должностного лица (руководителя органа власти), выполнять организационно-распорядительные только функции, заполняя протоколы, а также постановления для наложения взыскания, выполнять полномочия представителя власти.

Организационно-распорядительная функция состоит, например, в управлении коллективом, в расстановке и подборе кадров, в организации труда для подчиненных, в поддержании дисциплины, в применении меры поощрения или наложении дисциплинарного взыскания.

Административно-хозяйственная функция состоит, например, вполномочии управления и распоряжения имущества или деньгами, которыенаходятся на банковском счете организации и учреждения, воинской части и подразделения, в принятии решения по начислению зарплаты, премии, в осуществлении контроля продвижения материальной ценности, в определении порядка её хранения.

Представитель власти - это лицо, по должности обладающее административной властью и выполняющее лежащие не нем функции действуя от государства, имеющее право по применению меры принуждения (юрисдикционной, властной) в отношении любого физического или юридического лица.

Главой органа местного самоуправления является избираемое должностное лицо местного самоуправления, которое выполняет организационно-распорядительную функцию в органе местного самоуправления и наделяется полномочиями для решения проблем местного значения, он не имеет отношение к категории государственного служащего. Определение муниципальный служащий, его правовое положение исходят из нормативных актов, которые принимаются субъектами административно-территориального образования (республики, край, области, города, поселка). В настоящее время очень точно отражены правовое основание, структура муниципального органа, однако правовое определение «муниципальный служащий» размывчато. В разных уставах, положениях, которые принимаются субъектами РФ, определение «муниципальный служащий» ограничено выводом, что это он высшее должностное лицо, руководитель края либо области, либо города, либо района. Нормативные документы административно-территориальной единицы (села, поселка) определение понятия муниципальный служащий вообще не содержат.

Субъектом должностного преступления не может быть работник государственного органа или органа местного самоуправления, государственного или муниципального учреждения, исполняющий в них профессиональную либо техническую обязанность, не относящуюся к организационно-распорядительной или административно-хозяйственной функции.

Квалифицирующий признак по ч.2 ст.285 УК это совершенное преступление лицом, которое занимает государственную должность РФ либо субъекта РФ или главы органа местного самоуправления.

Особо квалифицирующим признаком по ч.3 ст.285 УК будет причиненные тяжкие последствия, которые выражаются, например, в дезорганизации деятельности учреждения или предприятия, в срыве исполнения экономического обязательства, в нанесении государству материального вреда, выражающего в особо крупном размере и т.п. Однако, нужно, помимо таких вредных последствий чтобы имелись и иные указанные взаконе признаки данного состава. Наступление последствий должно иметь причинную связь с совершаемым должностным лицом деянием. Отсутствующая причинная связь устраняет ответственность лица.

При квалификации деяния должностного лица, совершившего преступление, нужно придерживаться Федерального закона «О системе противодействия коррупции» , который устанавливает запрет для служащего государственного аппарата исполнять другую оплачиваемую работу при условии совместительства, исключение составляет научная, преподавательская либо иная творческая деятельность.

2.2 Превышение должностных полномочий

Под превышением должностного полномочия в ч.1 ст.286 УК понимается действие должностного лица, которое явно выходит за рамки его полномочий, а такжевлечёт серьезное нарушение прав и охраняемых законных интересов граждан либо организаций, либо общества, либо государства.

Общественной опасностью данного преступления будет являться: 1) сознательный и очевидный выход должностного лица за рамки имеющейся у него служебной компетенции; 2) серьезное нарушение после совершенного деяния на охраняемые законом интересы. Часто, превышение должностного полномочия связано с насилием либо угрозами его осуществления к гражданам, либо применение к ним оружия либо специальных средств. Такое поведение в свою очередь еще больше усиливает общественную опасность этого вида преступления.

Основной, а также дополнительный непосредственные объекты схожи с объектами, которые предусматриваются ст.285 УК, т.е. основной – этоотношения, которые регулируют нормальную деятельность госаппарата или аппарата органов МСУ как целого, так и в части, а дополнительный - отношения, которые обеспечивают защиту прав и законные интересы гражданина, организации, общества или государства.

Объективной стороной преступления превышение должностного полномочия является совершение должностным лицом деяния, которое явно выходит за рамки его полномочий, а также повлекло серьезное нарушение прав и охраняемых законом интересов граждан либо организаций, общества либо государства. Однако, между совершенным должностным лицом деянием, которое явно выходит за рамки его компетенции, и наступившим общественно опасным последствием требуется установленная причинная связь.

Поэтому, смыслом нормативного установления, закрепленного в ст.286 УК, превышение должностного полномочия должно быть лишь совершенное деяние, так как под грамматическим толкованием определения «превышение» (становиться выше, делать более, чем это предусматривается, использование компетенции в большей мере, чем это дозволяется) подразумевается только активный характер совершаемого преступления.

Как указано в п.63 Постановления Пленума Верховного Суда РФ деяние, которое явно выходят за рамки компетенции должностного лица, может выразиться в совершении: а) действие, которое входит в полномочие иного (вышестоящего либо равного по положению) должностного лица (так, начальник ОВД, не имея полномочия, делает распоряжение на обыск); б) действие, выполняемое единолично, которое может осуществляться лишь коллегиально (так, начальник представительного органа местного самоуправления сам может принять решение, которое возможно только коллегиально в собрании и т.д.); в) действие, выполненное в случае отсутствия специального полномочия либо условия, необходимого в определенной ситуации (так, примененное работником полиции оружия во время, не вызванное необходимостью и т.д.); г) действие, которое никакое должностное лицо не может совершать (так, унижать честь и достоинство подчиняемого по службе работника через произведение личного досмотра (если отсутствуют на то законные основания), глумиться над личностью, заниматься рукоприкладством и т.д.)

Нужно, чтобы каждое перечисленное действие должностного лица являлось явным, очевидным и выходило за рамки прав и полномочия, предоставленного ему конкретными нормативными документами (какими-либо законами, уставами, положениями, инструкциями, приказами и т.п.). Однако необходимо знать, какой определенно правовой документ и какое конкретное положение, определяющее полномочие должностного лица, было нарушено.

Соответствующая норма будет общей к остальным, специальным составам вида служебного преступления превышение должностного полномочия (так, преступление, которое посягает на конституционные права и свободы человека, гражданина: ч.2 ст.136, ч.2 ст.137 УК и остальные; некоторые преступления против правосудия: ч.2 ст.294, ст.299, 300 УК и остальные). По правилу квалификации в том случае если возникает конкуренция общей и специальной норм то, предпочтение будет у последней.

Преступление считается оконченным во время наступления последствия в качестве серьезного нарушения права и законных интересов граждан либо организаций или охраняемых законом интересов общества или государства.

Тогда, когда действие должностного лица не связано с выполнением возложенной на него служебной обязанности, ответственность за совершенное деяние наступит по общим основаниях.

Субъективная сторона может быть с прямым либо косвенным умыслом. Мотив и цель не являются обязательными признаками состава преступления, не влияют на квалификацию деяния, но учитываются когда назначается наказание.

Субъектом специальным является должностное лицо.

Квалифицированный вид преступления превышение должностного полномочия (ч.2) состоит в совершении деяния лицом, имеющим государственную должность РФ либо государственную должность субъекта РФ, а равно являться главой органа местного самоуправления.

Особо квалифицированный вид преступления превышение должностного полномочия (ч.3) будет совершение деяния в виде: а) насилия либо с угрозой его применения; б) применения оружия либо спец. средств; в) причинения тяжких последствий.

Насилие стоит понимать как любое физическое воздействие против воли потерпевшего, выражающееся в виде нанесения побоев, истязании, причинения физической боли, телесного повреждения (в легкой степени тяжести, средней тяжести и тяжком вреде здоровью), и может состоять в ограничении свободы.

Так, Гусарев Д.А., младший сержант, около 7 ч. 9 июля 2016 г. в кубрике N войсковой части N , будучи недовольным медленным выполнением подчиняющемуся ему по должности сослуживцем В.Н.А. элементов утреннего распорядка дня в нарушение требований ст. 16, 19, 67 Устава внутренней службы РФ, а также ст. 1 и 7 Дисциплинарного устава Вооруженных Сил РФ, нанес ему удар кулаком в область левого глаза, повлекшее причинение средней тяжести вреда здоровью. В.Н.А. претензий по причиненному вреду не имеет. Суд признал его виновным в совершении преступления по п.«а» ч.3 ст.286 УК, на основании которой с применением ст.64 УК и ч.6 ст.15 УК назначил наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год в колонии-поселении без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенным видом деятельности.

Под угрозой насилия понимаются действия либо высказывания виновного, если есть реальные опасения в виде применения физического насилия.

Применение оружия подразумевает прямое его использование, выражающееся в виде физического либо психологического воздействия на потерпевшее лицо. Также, к оружию относится огнестрельное, пневматическое, газовое либо холодное оружие, которое предназначается для нанесения вреда живой цели, кроме этого, чтобы носить и применять его необходимо специальное разрешение.

Под применением подразумевается также использование поражающих свойств оружия в виде причинения ущерба потерпевшему. Однако, не лишь выстрел, а еще и, например, удар прикладом винтовки или автомата может рассматриваться как применение.

Специальными средствами являются резиновые палки, наручники, слезоточивый газ, водометы, бронемашины, средства разрушения преград, служебные собаки и другие средства, состоящие на вооружении органов внутренних дел, внутренних войск, федеральных органов государственной охраны, органов федеральной службы безопасности, органов уголовно-исполнительной системы и др.

Под причинением тяжких последствий понимается оценочный признак. К таким тяжким последствиям относится преступное деяние, повлёкшее массовые беспорядки, крупные аварии, дезорганизацию работы государственного или муниципального органа или учреждения и др.

В тех случаях, например, когда причиняется тяжкий вред здоровью, предусмотренный ч.3 ст.111 УК, либо при умышленном лишении жизни потерпевшего по ст. 105 УК РФ, то совершенное квалифицируется в виде совокупности преступленийпо ч. 3 ст. 286 УК и ч.3, 4 ст. 111 УК РФ либо ст. 105 УК РФ.

Когда, убийство или тяжкий вред либо средней тяжести вред был причинен здоровью потерпевшего должностным лицом в случае превышения пределов необходимой обороны или же в случае превышения мер, которые необходимы для задержания лица, совершающего преступление, тогда деяние должно квалифицироваться лишь по ст.108 УК либо ст.114 УК.

Таким образом, под превышение должностного полномочия следует понимать действие должностного лица, которое явно выходит за рамки его полномочий, а такжевлечёт серьезное нарушение прав и охраняемых законных интересов граждан либо организаций, либо общества, либо государства.

2.3 Халатность

Согласно ч.1 ст.293 УК халатностью является неисполнение либо ненадлежащее исполнение должностным лицом своих обязанностей вследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе либо обязанностей по должности, повлекшего причинение крупного ущерба или существенное нарушение прав и законных интересов нарушение прав и законных интересов граждан либо организаций, либо общества, либо государства.

Здесь специальный субъект преступления - должностное лицо.

В качестве объекта будут выступать общественные отношения, которые возникают по причинению крупного ущерба либо существенного нарушения прав и законных интересов граждан, организаций или охраняемых законом интересов общества или государства.

Объективной стороной преступления является неисполнение либо ненадлежащее исполнение должностным лицом непосредственных обязанностей. Под неисполнением обязанностей понимается фактическое бездействие, если есть обязанность действовать, так или иначе. Ненадлежащим исполнением обязанностей будет выполнение обязанностей с нарушениями требований, которые предъявляются к работе должностного лица (нарушения сроков или допущение ошибок, каких-то неточностей и т.д.). И неисполнением, и ненадлежащим исполнением обязанностей является недобросовестное или небрежное отношение должностного лица к своей работе. Главным моментом, чтобы был состав преступления, становится факт присутствия реальной возможности (объективная и субъективная возможность) для выполнения(надлежащего выполнения) лицом должностных обязанностей. Присутствие реальной возможности значит то, что лицо может выполнить свои обязанности в определенных внешних условиях и имело бы к выполнению субъективную возможность, а именно, нежную степень профессиональной подготовки и опыт, не имело болезненного состояния, которое препятствует исполнению служебных обязанностей, и т.п. При отсутствии реальной возможности выполнения обязанностей, нет и признака недобросовестного либо небрежного отношения к работе, исключающего данный состав преступления.

При совершении этого деяния (в виде действия или бездействия), чтобы был полный состав преступления, наступают последствия в виде: 1) крупногоущерба; 2) серьезного нарушения прав и законного интереса граждан либо организаций или защищаемого законом интереса общества либо государства.

Крупнымущербом является имущественный вред. Имущественным вредомявляетсяутрата (или, уничтожение или,повреждение или, уменьшение или, изъятие) защищаемого законом имущественного блага, из-за причинения которой потерпевший (физическое лицо либо юридическое лицо, либо государство) претерпевает убытки. Под имущественным вредом понимается денежная оценка и чаще всего, натурально-вещественная форма. Размер имущественного вреда, причиняемый за халатность, определяется примечанием к ст.293 УК составляя один миллион пятьсот тысяч рублей.

Дискуссионным остается вопрос по объему понятия имущественного ущерба. Одни авторы полагают, что крупный ущерб по халатности стоит определять не лишь как реальный имущественный вред, а еще и как упущенную выгоду.

Например, Турков И.Г. отмечает, что последствие невыполнения должностным лицом своей обязанности проявляется не лишь в виде положительногоимущественного вреда, а также в виде упущенной выгоды, в частности, если заключение договора аренды приводит к неполученному бюджетом муниципального образования доходу по аренде материальной ценности. Автор хочет в примечании к ст.293 УК дать определение крупного ущерба, который там выражается реальным ущербом, упущенной выгоды.

Третьи авторы указывают на понимание признака крупного ущербаст.293 УК, через его систематическое толкование путем сравнения с остальными статьями УК по должностным преступлениям и иными составами преступлений. Предполагается, что в отношении состава халатности речь ведется не лишь о прямом имущественном вреде, а также о иных видах вреда (о экологическом либо упущенной выгоде, либо затратах по восстановлению какого-то утраченного блага, либо ресурса, либо информации,либо по восстановлению работоспособности организации, какого-то процесса).

Исходя из вышеназванного имущественный вред по халатности выражается в виде причинения реального ущерба, неполучения должного, если собственник либо субъект, имеющий соответствующие права, теряет доход из-за того, что виновный не передал полагающегося по закону или договору имущества. Понятие крупный ущерб не включает упущенную выгоду, так как вина субъекта чаще всего не охватывает данный вид ущерба, потому как определить, что доход, который могло бы получить лицо при обычных условиях гражданского оборота, составил крупный ущерб, сумма которого указана в примечании ст.293 УК, и будет обязательным признаком состава преступления, на практике невозможно.

Так, Земков С.В. указывает, что убыток в виде неполученного дохода не может влиять на квалификацию преступления и более справедливым будет ограничение имущественного вреда как признака состава преступления лишь в виде прямого действительного вреда. Упущенная выгода может быть обстоятельством, учитываемым при назначении наказания, когда она будет охватываться виной субъекта.

Определяя имущественный вред, Анисова И.А. отмечает, что упущенная выгода и неполучение должного разные понятия. Упущенной выгодой считается задуманная прибыль, которую кредитор хотел бы получить от третьих лиц при обычных условиях гражданского оборота, когда обязательство не нарушалось бы виновным. Упущенная выгода имеет вероятностный характер, будет за пределами вины субъекта. Вред в виде неполучения должного имеет другое содержание. Этот вред всегда реален, осознается и предвидим виновным, он уголовно существенен.

Часто, крупный ущерб может выражаться в совершении либо в необнаружении, по халатности должностного лица, незаконного сруба лесного насаждения по размеру, превышающему один миллион пятьсот тысяч рублей.

Так, С., ненадлежаще выполняя свои должностные обязанности по государственному контролю за состоянием, использованием, непосредственной защитой лесов… не выехал на фактическое освидетельствование лесосеки не произведя и не проверив полноту, а также правильность пользования лесосеки, не определив ее местоположение… не проверив достоверность, а также полноту данных арендатором сведений, изготовил и выдал ему фиктивный актосвидетельствования мест рубок… По причине недобросовестного инебрежного отношения к службе С., повлекшей незаконную рубку лесных насаждений, предусмотренную ст.8.28 КоАП РФ, своевременного невыявления, не составления протокола об административном правонарушении… был причинен крупный материальный ущерб лесному фонду… в размере 4.458.900 рублей, серьезно нарушены охраняемые законом интересы общества и государства по ст.1 Лесного кодекса РФ, обеспечивающей охрану и защиту леса.

Имущественный ущерб по халатности чаще выражается в том, что должностное лицо, которое обязано контролировать качество выполняемых работ и оказываемых услуг, не выполняет свои обязанности, это влечет прием и оплату невыполненных либо выполненных ненадлежаще работы или услуги.

Определения серьезного нарушения в виде последствия халатности в законе нет. Оно присутствует в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ, в котором указано, что существенным нарушением прав граждан или организаций нужно понимать нарушение прав и свобод физических и юридических лиц, которые гарантированы общепризнанными принципами и нормами международного права, Конституцией РФ (право на уважение чести и достоинства личности, личной и семейной жизни граждан, право на неприкосновенность жилища, право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и других сообщений, а также право на судебную защиту и доступ к правосудию, в том числе право на эффективное средство правовой защиты в государственном органе, право на компенсацию ущерба причиненного преступлением, и т.д.). Серьезным нарушением законного интереса граждан либо организаций является, например, создание препятствия для удовлетворения гражданином либо организацией своих потребностей, которые не противоречат норме права, а также общественной нравственности.

Как предполагает Марев Е.В.,существенным нарушением прав и законных интересов граждан либо организаций или охраняемых законом интересов общества или государства (ч.1 ст.293 УК) будет являться неимущественный ущерб, который может быть в форме: 1) морального вреда, который должен превышать 100.000 рублей; 2) нарушения конституционных прав и свобод, предусмотренных Конституцией РФ, интересов граждан либо организаций; 3) совершения умышленного преступления в виде формального состава иными лицами; 4) причинения легкой либо средней степени тяжести вреда здоровью; 5) утраты оружия или боеприпасов либо от что-то от военной техники и т.д. Этот перечень не исчерпывается и с возникновением нового судебного прецедента может дополниться.

Изученная нами судебная практика показывает, что серьезным нарушением прав и охраняемых интересов граждан либо организаций, общества либо государства являются определенные виды ущерба. Это, вред, выражающийся в нарушениях конституционных прав и свобод человека. Конституционными правами и свободами человека будут: личное право (например, на жизнь, личную свободу и неприкосновенность, личной и семейной тайны и т.д.), политическое право (выбора и проведения референдума, свободы мысли и слова, обладания информацией, объединений, участия по управлению делами государства, и т.д.); социально-экономическое право (труда и отдыха, пенсионного обеспечения, и т.д.); духовно-культурное право (использования родного языка, свободного выбора и распространения религиозного и иного убеждения, и т.д.).

Судебная практика к последствию халатности часто относит недоверие к органу государственной власти. Однако, само недоверие, дискредитация органа государственной власти либо органа МСУ, в котором должностное лицо не выполнило свой долг, будет серьезным нарушением только тогда, когда оно наступило по причине бездействия либо вреда другого вида (имущественный, здоровью, и др.).

Так, Беретарь А.А., являясь должностным лицом - младшим инспектором группы надзора отдела безопасности ФКУ ИК-1 УФСИН России по Республике Адыгея, а также младший инспектор группы надзора отдела безопасности ФИО12, начальник отряда отдела по воспитательной работе с осужденными ФИО13 устранились от исполнения должностных обязанностей вследствие недобросовестного отношения к службе и не предприняли мер для пресечения преступных действий группы лиц по предварительному сговору осужденных ФИО7, ФИО8, ФИО9 и ФИО10 и ФИО11, которые действуя согласно распределению ролей единым преступным умыслом в период времени с 23 часов 00 минут по 3 часа 00 минут ДД.ММ.ГГГГ находились на территории аллеи, расположенной на расстоянии около 20-25 метров от дежурной части ФКУ ИК-1 на территории режимного объекта, где совершалось умышленное причинение тяжкого вреда здоровью другому осужденному ФИО14, а именно, осужденный ФИО10 руками и ногами избивал осужденного ФИО14, преступление, предусмотренное ч.4 ст.111 УК. В указанное время и в указанном месте находились сотрудники ФКУ ИК-1. В результате непринятия Беретарь А.А. мер к пресечению совершения особо тяжкого преступления в отношении осужденного ФИО14, он, не задержал осужденных ФИО10 и ФИО9, не доставил их в дежурную часть ФКУ ИК-1, не передал осужденного ФИО14 в безопасное место, не организовал и не оказал ему медицинскую помощь путем доставления его больницу, осужденный ФИО14 скончался в здании территории ФКУ ИК-1. Поэтому, суд признал Беретарь А.А. виновным в совершении преступления по ч.2 ст.293 УК РФ и назначил ему наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти в государственных учреждениях сроком на 2 года. По ст.73 УК РФ назначенное наказание Беретарь А.А. в виде 1 года лишения свободы считается условным с испытательным сроком в 2 года.

Причинная связь является обязательным элементом объективной стороны состава этого преступления. В случае ее отсутствия между неисполнением или ненадлежащим исполнением должностным лицом своего долга и вышеназванными последствиями будет исключена ответственность. Бездействие должностного лица и какое-либо последствие содержат причинную связь только тогда, когда будет установлено надлежащее исполнение служебного долга, исключающее вредное последствие.

Конструкция состава преступления будет материальной. Преступление считается оконченным со времени наступления содержащихся в законе последствий.

Субъективной стороной преступления является неосторожная форма вины по легкомыслию либо по небрежности. Виновность лица исключается, когда в совершаемом деянии нет признака недобросовестности либо небрежности к службе, поэтому, исключается и состав преступления.

Ч.2 ст.293 УК подразумевает квалифицированную халатность, если невыполнение либо ненадлежащее выполнение должностным лицом своего долга влечёт в связи с неосторожностью причинение тяжкого вреда непосредственно здоровью либо смерть. Определение тяжкого вреда здоровью предусматривается ст.111 УК.

Особо квалифицированным составом халатности (ч.3 ст.293 УК) будет тогда, когда деяние по ч.1 ст.293 УК влечёт в связи с неосторожностью смерть двух либо более лиц.

Разграничивая состав халатности с остальными составами нужно иметь ввиду, что данный состав будет общим к другим специальным нормам (по нарушениям разных правил (в строительстве, производстве работ, несении службы, и т.п.)).

Таким образом, под халатностью понимается неисполнение либо ненадлежащее исполнение должностным лицом своих обязанностей вследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе либо обязанностей по должности, повлекшего причинение крупного ущерба или серьезное нарушение прав и законных интересов граждан либо организаций, либо общества, либо государства.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Служебное преступление - это преступление, совершаемое лицом, имеющим служебное положение, при использовании предоставленных ему прав, а также невыполнения возложенных на него обязанностей как общественно опасное, предусмотренное УК под угрозой наказания, виновное деяние, которое посягает, с некоторыми исключениями, на два обязательных непосредственных объекта, одно из которых общественное отношение, обеспечивающее интересы служебной деятельности в разных сферах, основанной на соблюдении и выполнении законов и иных нормативно-правовых актов и соответствует им.

Его признаки: субъект, объект, субъективная и объективная стороны.

1. Специальный субъект – лицо, исполняющее служебное полномочие либо профессиональную функцию.

2. Родовой объект - главы 24, 31, 34 УК. Непосредственный – нормы названных глав, нормы др. глав Особенной части УК - общественные отношения, обеспечивающие интересы службы в разных областях и базирующиеся на соблюдении и выполнении законов, иных нормативно-правовых актов, и соответствующие им.

3. Признаки субъективной стороны: вина, в форме умысла либо неосторожности, бывающая двойной, сложной в виде совокупности умысла и неосторожности; мотив и цель любые. Обязательным признаком является вина.

4. Признаки объективной стороны: 1) деяние в виде: а. использование служебного положения (прав); б. нахождение в иной связи со служебным положением (неисполнение обязанности); 2) последствия в виде нарушения прав, охраняемых свобод и законных интересов человека, гражданина, организации, общества, государства; 3) причинная связь между деянием и последствиями.

Классификация служебных преступлений осуществляется по основаниям Перечня №Н Указания Генпрокуратуры России и МВДРоссии. Например: преступление, совершаемое должностным лицом, использующим своё служебное положение, муниципальным или гос. служащим либо лицом, которое выполняет управленческие функции в коммерческой или иной организации, которые относятся к перечню без каких-либо дополнительных условий: ст. 349, 395, 325, 313, 330 и др.

Анализ проблем квалификации приводит к следующим результатам:

1.Состав с лицом, нарушающим профессиональные функции, будет формальным, включает наступление дополнительных последствий и деяние, квалифицирующееся по совокупности, при вине лица по этим последствиям.

2. Состав причиненного ущерба не имеет квалифицирующего признака причинения его лицом, нарушающим профессиональные функции, включает последствия: а) применяется единственная норма с материальным составом при нарушении лицом профессиональных функций; б) деяние квалифицируется по совокупности по норме УК с формальным составом нарушений норм лицом, осуществляющим профессиональные функции; в) виновное лицо несет по УК ответственность по причиненному ущербу, если в УК нет состава по нарушению норм лицом, осуществляющим профессиональные функции.

3. При конкуренции общих норм УК и альтернативных применяются последние, так как она разрешается раскрытием сущности основного объекта.

4. Квалифицирующий признак «использование лицом своего служебного положения» является фактом не одного лишь использования, а также превышения служебных компетенций, факт взаимосвязи преступления не служебного положения, а служебного полномочия, факт при котором совершается преступление не лишь управленческими кадрами, а ещё и другими лицами, которые выполняют профессионально различные функции. Поэтому, он может выглядеть так: «совершение лицом преступления, исполняющим служебное полномочие либо профессиональную функцию».

Мы охарактеризовали отдельные виды служебных преступлений.

1. Злоупотребление должностными полномочиями - это использование должностным лицом предоставленных ему служебных полномочий против интересов службы, если такое деяние было совершено из расчета корыстной либо другой личной заинтересованности, влекущее за собой существенное нарушение прав и защищаемых законных интересов граждан или организаций либо общества или государства (ч.1 ст. 285 УК).

По ст.285 в России за январь-декабрь 2017 зарегистрировано 2873, не раскрыто 918. По республике Бурятия зарегистрировано 35, не раскрыто 0.

Субъект специальный - должностное лицо (гос. служащий РФ либо субъекта РФ, либо глава органа местного самоуправления (ч.2); представитель власти; лицо, постоянно либо временно наделенное специальным полномочием и конкретными функциями).

Основной непосредственный объект - общественные отношения, которые регулируют нормальную работу гос. аппарата, аппарата органов МСУ, как единого, так и его частей, дополнительный - обеспечивают охрану прав и законных интересов граждан или организаций либо общества или государства.

Субъективную сторону составляют: вина в виде прямого или косвенного умысла; мотив, выражающийся корыстной (имущественной выгоде) или другой личной заинтересованности (в карьеризме, протекционизме, мести, зависти, семейственности, скрыть свою некомпетентность и т.д.).

Объективную сторону составляют: 1)деяние - использование служебных полномочий против интересов службы ; 2) общественно опасное последствие - существенное нарушение прав и защищаемых законом интересов, может быть также тяжким по ч.3 (в дезорганизации работы организации, в срыве выполнения экономического обязательства, в особо крупном вреде государству); 3) причинная связь между деянием и наступившими последствиями.

2. Превышение должностного полномочия - это действие должностного лица, явно выходящее за рамки его полномочий, влекущее существенное нарушение прав и защищаемых законных интересов граждан или организаций либо общества или государства (ч.1 ст.286 УК).

Субъект специальный - должностное лицо. Квалифицированным видом превышения будет совершение деяния лицом, имеющим гос. должность РФ либо субъекта РФ, либо главы органа местного самоуправления (ч.2).

Непосредственные объекты такие же что и в ч.1 ст.285 УК.

Субъективная сторона может быть с прямым либо косвенным умыслом. Мотив и цель не являются обязательными признаками, не влияют на квалификацию деяния, но учитываются когда назначается наказание.

Объективная сторона включает: 1) деяние, явно выходящее за рамки компетенции должностного лица; 2) последствие - нарушение прав и законных интересов лиц; 3) причинную связь между деянием и последствиями.

Особо квалифицированным видом является деяния в виде: а) насилия либо с угрозой его применения; б) применения оружия либо спец. средств; в) причинения тяжких последствий.

3. Халатность - невыполнение либо ненадлежащее выполнение должностным лицом своих обязанностей вследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе либо обязанностей по должности, влекущее причинение крупного вреда или существенное нарушение прав и защищаемых законных интересов граждан или организаций либо общества или государства(ч.1 ст.293).

Специальный субъект преступления - должностное лицо.

Основной непосредственный объект - общественное отношение, возникающее при причинении крупного вреда, дополнительный – при существенном нарушения прав и защищаемых законных интересов лиц.

Субъективная сторона имеет: неосторожную форму вины - легкомыслие либо небрежность; мотив, в виде недобросовестности либо небрежности.

Объективная сторона включает: 1) деяние, в виде невыполнения либо ненадлежащего выполнения должностным лицом непосредственной обязанности (нарушения сроков или допущение ошибок, каких-то неточностей и т.д.); 2) последствие в виде: а. крупного ущерба (утрата уничтожение, повреждение, уменьшение, изъятие имущественного блага) более чем 2.5 млн. рублей; б. существенного нарушения прав и защищаемых законом интересов граждан или организаций либо общества или государства. Квалифицированное последствие усматривается в виде: а. причинения особо крупного ущерба (ч.1.1) более чем 6.5 млн. рублей; б. причинения по неосторожности тяжкого вреда здоровью или смерть (ч.2); в. смерть двух или более лиц по неосторожности (ч.3); 3) причинную связь между деянием и наступившими последствиями.

Конструкция состава материальная. Преступление считается оконченным со времени наступления содержащихся в законе последствий.

Состав халатности общий к другим специальным нормам (по нарушениям разных правил (в строительстве, производстве работ, несении службы, и т.п.)).

В действующем уголовном законодательстве интересы службы признаются основным объектом посягательства в главе 23 «Преступления против службы в коммерческих и иных организациях» и главе 30 «Преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления», а также уголовно-правовыми нормами других глав УК, где служебные правоотношения рассматриваются в качестве дополнительного обязательного либо факультативного объекта уголовно-правовой охраны.

К числу наиболее сложных вопросов квалификации служебных преступлений традиционно относятся проблемы определения объекта и субъекта преступления, характера злоупотребления по службе и его последствий, разрешение конкуренции и совокупности служебных и иных преступлений. В своем большинстве они правильно разрешаются в практике. Этому способствуют детальное рассмотрение служебных преступлений в юридической литературе, разъяснения высшей судебной инстанции в постановлении от 10 февраля 2000 г. № 6 «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе» (в ред. постановления Пленума Верховного Суда РФ от 06.02.2007 № 7), а также решения по конкретным делам, что может быть учтено при переквалификации служебных преступлений в судебном разбирательстве.

Некоторые вопросы конституционности уголовно-правовых норм, устанавливающих уголовную ответственность за служебные преступления, законность их применения рассматривались в решениях Конституционного суда РФ, как, например, при проверке конституционности положений ст. 285, 290, 292 УК РФ, на основании которых был осужден гр. К., работавший в государственном техническом университете в должности доцента. Он был осужден Алтайским краевым судом за неоднократное получение взятки в составе группы, мошенничество, служебный подлог и злоупотребление служебными полномочиями (ст. 33, 290, 159, 292 и 285 УК РФ). Отказывая в принятии к рассмотрению жалобы К., в которой заявитель утверждал, что ответственность не должны нести лица, осуществляющие преподавательскую деятельность в образовательных учреждениях независимо от формы собственности, Конституционный Суд указал, что самими по себе положениями ст. 285, 290 и 292 УК РФ конституционные права К. не нарушаются. Вопрос о правильности квалификации преступлений (по мнению заявителя, им были совершены менее тяжкие деяния, ответственность за которые предусмотрена в главе 23 УК РФ (преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях), проверка законности и обоснованности приговора, вынесенного Алтайским краевым судом, в ведение Конституционного Суда РФ не входит, а жалоба в этой части ему неподведомственна. Вместе с тем, как указано в решении Конституционного Суда, законодатель - с учетом определенного главой 30 УК РФ объекта уголовно-правовой охраны - может внести изменения и уточнения в законодательное определение субъекта преступлений, предусмотренных этой главой уголовного закона.

В теории уголовного права в системе служебных преступлений выделяются: умышленные и неосторожные, среди умышленных преступлений: корыстные и насильственные. В свою очередь, корыстные включают в себя: 1) хищения, 2) преступлении, связанные с незаконным вознаграждением, 3) иные корыстные служебные преступления, так называемые преступления коррупционной направленности. Данная классификация указывает на системность и согласованность уголовно-правовых норм, что способствует решению вопросов переквалификации преступлений в пределах указанных групп.

Процесс специализации уголовно-правовых норм о служебных преступлениях, повлекший включение ст. 285 1 , 285 2 , 292 1 УК РФ, и другие изменения законодательства, также ставит перед правоприменителем вопросы о согласованности данных составов преступлений с составами иных служебных преступлений, разграничении преступлений и возможном изменении квалификации. Очевидно, что составы преступлений, предусмотренные ст. 285 1 УК РФ (нецелевое расходование бюджетных средств), 285 2 УК РФ (нецелевое расходование средств государственных внебюджетных фондов), сформированы в развитие составов злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК РФ) и превышения должностными полномочиями (ст. 286 УК РФ). Состав преступления, предусмотренного ст. 292 1 УК РФ (незаконная выдача паспорта гражданина Российской Федерации, а равно внесение заведомо ложных сведений в документы, повлекшее незаконное приобретение гражданства Российской Федерации), является производным от состава служебного подлога (ст. 292 УК РФ).

С учетом объективных и субъективных признаков (характера и степени причиненного вреда, формы вины, мотива) обвинение в служебном преступлении может быть согласованным с обвинением в преступлении против личности (гл. 16, 17, 18, 19, 20 УК РФ), против собственности (гл. 21 УК РФ), в сфере экономической деятельности (гл. 22 УК РФ), экологическом преступлении (гл. 26 УК РФ) и др.

Квалификация наиболее распространенных служебных преступлений: злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК РФ), злоупотребление должностными полномочиями (ст. 285 УК РФ), превышение должностных полномочий (ст. 286 УК РФ), предполагает вменение использования должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, повлекшего существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства. Вред, причиненный злоупотреблением, может выражаться в нарушении конституционных прав и свобод человека и гражданина, в причинении имущественного либо неимущественного вреда юридическим и физическим лицам, обществу, государству. Причинение должностным лицом таких последствий может быть включено и в обвинение в халатности по ст. 293 УК РФ. По данным признакам указанные преступления согласуются с некоторыми иными (неслужебными) преступлениями, предусмотренными Особенной частью УК РФ.

Деяние и общественно опасные последствия в виде насилия и физический вред включены законодателем в качестве признаков состава превышения должностных полномочий с применением насилия или угрозы его применения (п. «а» ч. 3 ст. 286 УК РФ). Причинение смерти потерпевшему предусмотрено в ст. 293 УК РФ. В случае неподтверждения признаков основного состава служебного преступления деяние подсудимого может быть переквалифицировано на статью об умышленном или неосторожном преступлении против личности, например, ст. 115, 116, 119 УК РФ или ст. 109, 118 УК РФ.

Действия заведующего отделением лечебного учреждения В., который в качестве врача-анестезиолога при переливании крови не проверил ее групповую принадлежность, причинив тем самым тяжкий вред здоровью потерпевшего, суд первой инстанции квалифицировал по ч. 2 ст. 293 УК РФ. Изменяя квалификацию на ч. 2 ст. 118 УК РФ, судебная коллегия указала, что указанные последствия наступили вследствие ненадлежащего исполнения профессиональных обязанностей врача, а не полномочий должностного лица.

Конституционные права и свободы человека и гражданина охраняются гл. 19 УК РФ, в 6 статьях которой использование лицом своего служебного положения признается квалифицирующим обстоятельством, указывающим на дополнительный объект посягательства, - служебные правоотношения и способ причинения вреда основному объекту. Некоторые из преступлений могут быть совершены только руководителем организации, например, необоснованный отказ в приеме на работу беременной женщины (ст. 145 УК РФ), невыплата заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат (ст. 145 1 УК РФ). В таком случае обвинение в совокупности преступлений, например, предусмотренных ст. 145 1 и ст. 201 или ст. 285 УК РФ, будет излишним, если существенный имущественный вред выражается в невыплате заработной платы и уже учтен при квалификации по ст. 145 1 УК РФ. Данные обстоятельства могут учитываться при выборе уголовно-правовой нормы и изменении квалификации преступления.

Как указано в п. 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. № 6 «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе», взяткополучатель, совершивший в интересах взяткодателя или представляемых им лиц незаконные действия, образующие состав иного преступления, подлежит ответственности по совокупности преступлений - по ч. 2 ст. 290 УК РФ и соответствующей статье УК РФ (злоупотребление должностными полномочиями, незаконное освобождение от уголовной ответственности, фальсификация доказательств и т.п.).

В развитие этих предложений достаточно распространена практика квалификации по совокупности преступлений получения взятки должностным лицом за незаконные действия (ч. 2 ст. 290 УК РФ) и совершенного за взятку деяния, уже учтенного при квалификации первого преступления. К примеру, врач-хирург осужден по п. «б» ч. 4 ст. 290 и по ст. 292 УК РФ за то, что совершат служебные подлоги из корыстных побуждений и неоднократно получал взятки за выдачу фиктивных листков нетрудоспособности.

Вместе с тем достаточно распространена практика единой квалификации таких деяний только по ч. 2 ст. 290 УК РФ, когда обвинение полагает, что данная квалификация охватывает незаконные действия, подпадающие под признаки иного преступления небольшой или средней тяжести. В таком случае в обвинении подробно излагаются фактические обстоятельства, относящиеся к незаконным действиям должностного лица, и их последствия. В связи с этим можно говорить о наличии фактических и юридических оснований для изменения квалификации с ч. 2 ст. 290 УК РФ на иную статью УК РФ, предусматривающую ответственность за такое незаконное деяние, например, на ст. 285, 292, 293 УК РФ, так как базой для переквалификации служит обвинение в сложном (составном) преступлении, компоненты которого, по мнению законодателя, могут иметь иную самостоятельную юридическую оценку.

При квалификации составных (сложных) преступлений не требуют дополнительной квалификации объективные признаки деяния (способ, последствия), если они предусмотрены в качестве конструктивного элемента основного либо квалифицированного состава преступления. Признак «насилие» в составе особо квалифицированного превышения должностных полномочий (п. «а», «в» ч. 3 ст. 286 УК РФ) включает характер поведения и его последствия (в том числе реальное причинение легкого либо средней тяжести вреда здоровью) и поэтому дополнительной квалификации по ст. 112, 115 УК РФ не требует.

В тех случаях, когда в судебном заседании будет опровергнуто, что причинение физического вреда здоровью связано со служебной деятельностью подсудимого, а вред причинялся потерпевшему в личном конфликте, суд вправе переквалифицировать деяние со ст. 286 УК РФ на одну из статей главы 16 УК РФ (например, ст. 119, 115, 112, ч. 1 или 2 111 УК РФ).

С учетом общих правил изменения квалификации, а также принимая во внимание особенности служебных преступлений, их системность и взаимосвязь с другими преступлениями, изменение обвинения по делам данной категории также может выражаться в следующем.

1. Изменение квалификации в пределах основного состава преступления.

А. Изменение стадии преступления в обвинении от оконченного преступления к покушению (ч. 3 ст. 30 УК РФ) и приготовлению (ч. 1 ст. 30 УК РФ) не вызывает возражений, поскольку смягчает положение подсудимого и осуществляется в пределах основного состава. Предпосылкой к изменению квалификации по стадии преступления может являться различие в оценке преступления, выявленного в ходе оперативного эксперимента. Известно, что большая часть фактов взяточничества и коммерческого подкупа выявляется в результате оперативно-розыскных мероприятий, в ходе которых участник оперативного эксперимента имитирует получение или дачу взятки, коммерческого подкупа. В таком случае изобличаемое лицо действует в условиях фактической ошибки, полнота реализации его умысла ставится под сомнение. Что касается квалификации получения взятки, то в большинстве случаев деяние квалифицируется как оконченное преступление. Приговором Иркутского областного суда Р. и Г. осуждены по ч. 1 ст. 285, п. «а» ч. 4 ст. 290 УК РФ, хотя заявляли, что в отношении них имела место провокация с целью скомпрометировать их и убрать с работы. Вместе с тем судом установлено, что их преступная деятельность выявлена в ходе правомерной оперативно-розыскной деятельности, признаки провокации отсутствовали, а они фактически получили взятку и поэтому понесли ответственность за оконченное преступление.

При оценке дачи взятки (ст. 291 УК РФ) с учетом конкретных обстоятельств дела квалификация таких действий может различаться. Обобщение судебной практики квалификации дачи взятки показало, что ежегодно от 30 до 50 и более процентов преступлений, выявленных в ходе ОРМ, квалифицируются как покушение на дачу взятки. Свое решение суд мотивирует тем, что должностное лицо фактически взятку не приняло, т.е. преступление не окончено по не зависящим от подсудимого обстоятельствам. При наличии таких обстоятельств преступление может быть переквалифицировано с ч. 1 ст. 291 на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 291 УК РФ.

Б. Уточнение альтернативных признаков преступления, в том числе при уточнении предмета взятки, функций должностного лица (представителя власти, организационно-распорядительной либо административно-хозяйственной), признаков адресата провокации взятки либо коммерческого подкупа (должностное лицо или управленец). При квалификации злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК РФ) могут быть уточнены признаки субъективной стороны преступления: «из корыстной или иной личной заинтересованности».

В. Исключение или изменение квалифицирующих признаков преступления (признаки субъекта, соучастие, общественно опасные последствия).

По приговору Ленинградского областного суда от 18 сентября 2000 г. Ж. был осужден по ч. 3 ст. 290 УК РФ за то, что, являясь должностным лицом - главой администрации Юкковской волости Всеволожского района Ленинградской области, т.е. главой органа местного самоуправления, 16 июня 1999 г. получил взятку от генерального директора ООО «Сильвер» в сумме 500 долл. США за выделение земельного участка для мастерской по обслуживанию автомашин.

Президиум Верховного Суда РФ 8 мая 2002 г. переквалифицировал действия Ж. с ч. 3 ст. 290 УК РФ на ч. 1 ст. 290 УК РФ, как получение должностным лицом взятки за действия в пользу взяткодателя, входящие в служебные полномочия должностного лица, указав, что должность, которую занимал Ж., не относилась к должности главы органа местного самоуправления.

2. Объединение квалификации с признанием деяний единым продолжаемым преступлением.

Судом первой инстанции Т. осужден по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 285, ч. 2 ст. 303, ч. 1 ст. 285, ч. 2 ст. 303 УК РФ, за действия, связанные с фальсификацией доказательств по двум уголовным делам. Кассационная инстанция не согласилась с оценкой суда, приговор изменила, признав содеянное единым продолжаемым преступлением, действия Т. квалифицировала по ч. 2 ст. 303 УК РФ.

3. Изменение обвинения с переквалификацией на другую статьи (другие статьи) УК РФ с исключением ссылки на отдельные статьи.

Прежде всего, возможна переквалификация служебного преступления на иное служебное преступление: со ст. 285 или 286 на ст. 201 УК РФ, со ст. 291 или ст. 290 на соответствующую часть ст. 204 УК РФ. При этом должны соблюдаться требования, предусмотренные ч. 2 и 3 ст. 201 УК РФ и ст. 23 УПК РФ, о порядке уголовного преследования за эти преступления.

Предпосылками к изменению обвинения в судебном заседании может служить противоречивая судебная практика, как, например, признание должностным лицом директора унитарного муниципального предприятия У., а также ошибки в объекте и субъекте преступления, например, при разграничении составов получения взятки и коммерческого подкупа.

Если руководитель муниципального унитарного предприятия ошибочно признан должностным лицом и обвиняется в должностном преступлении по ст. 290 УК РФ в ходе судебного заседания его действия могут быть переквалифицированы на ч. 3 ст. 204 УК РФ. Уголовно-правовых препятствий к такому изменению обвинения нет, поскольку незаконное получение вознаграждения лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой организации, образует состав коммерческого подкупа и во многом согласуется со взяточничеством.

Судебной инстанцией действия Э., осужденного по п. «в» ч. 4 ст. 290 УК РФ, переквалифицированы на п. «в» ч. 4 ст. 204 УК РФ, так как Э., работая директором Парка культуры и отдыха города Самары (являющегося муниципальным унитарным предприятием), получил от К. деньги путем вымогательства.

Показателен в этом плане следующий пример судебного решения. Органами предварительного расследования гр. Ш. было предъявлено обвинение по п. «г» ч. 4 ст. 290 УК РФ в получении «должностным лицом взятки в виде денег, в крупном размере, за совершение незаконного бездействия» за то, что он, работая в должности лесничего районного лесхоза, выявил незаконную порубку леса и составил по этому факту протокол о лесонарушении, а затем уничтожил этот протокол за вознаграждение. По мнению следователя, гр. Ш. являлся должностным лицом, так как осуществлял организационно-распорядительные функции в межколхозно-совхозном лесхозе, являющемся товариществом с ограниченной ответственностью, т.е. в коммерческой организации. Принимая решение по делу, суд признал гр. Ш. лицом, выполняющим управленческие обязанности в коммерческой организации, и осудил его по ч. 3 ст. 204 УК РФ за коммерческий подкуп. В пределах позиции обвинения такое решение выглядит обоснованным. Вместе с тем предложенную квалификацию содеянного можно поставить под сомнение, поскольку гр. Ш. все же являлся должностным лицом, так как в качестве старшего государственного инспектора по охране леса осуществлял функцию представителя власти, за что и получил вознаграждение. На решение суда повлияло то обстоятельство, что в исходном обвинении не был указан признак должностного лица - функция представителя власти.

Обвинение в корыстном злоупотреблении должностными полномочиями с причинением имущественного ущерба мало чем отличается от преступлений против собственности. С фактической стороны обвинение в таком злоупотреблении вполне может соответствовать признакам хищения (мошенничества, присвоения или растраты) либо причинению имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием (ст. 165 РФ).

Обвинение в получении взятки предполагает причинение имущественного ущерба, поскольку такие действия связаны с незаконным присвоением чужого имущества, а также совершение должностным лицом определенных действий (бездействия) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц. С учетом исходного обвинения в получении взятки действия подсудимого могут быть переквалифицированы в части причинения имущественного ущерба на статью о преступлении против собственности, например, ст. 159 УК РФ.

Такие решения подтверждаются следственной и судебной практикой и не оспариваются в решениях Конституционного Суда РФ и Европейского Суда по правам человека.

Рассматривая дело в отношении Селиверстова, деяние которого было переквалифицировано судом кассационной инстанции со ст. 290 УК РФ (получение взятки) на ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 3 ст. 159 УК РФ (покушение на мошенничество при квалифицирующих обстоятельствах), Европейский Суд указал на «неоспоримое право на переквалификацию фактов, находящихся в юрисдикции кассационного суда»

Достаточно распространены такие случаи в судебной практике.

Президиум Верховного Суда РФ переквалифицировал действия М. с п. «б» ч. 4 ст. 290 на п. «б» ч. 2 ст. 159 УК РФ, поскольку ранее подсудимый ошибочно признавался должностным лицом.

Получение должностным лицом либо лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг и других материальных ценностей якобы за совершение действия (бездействия), которое он не может осуществить из-за отсутствия служебных полномочий или невозможности использовать свое служебное положение, следует квалифицировать при наличии умысла на приобретение указанных ценностей как мошенничество по ст. 159 УК РФ. Владелец ценностей в таких случаях несет ответственность за покушение на дачу взятки или коммерческий подкуп, если передача ценностей преследовала цель совершения желаемого для него действия (бездействия) указанными лицами.

При переквалификации преступлений со ст. 290 или с ч. 3, 4 ст. 204 УК РФ на ст. 159 УК РФ следует учитывать, что изобличение взяточника происходит, как правило, в ходе оперативного эксперимента. Лицо, подозреваемое в получении взятки или коммерческого подкупа, задерживается на месте преступления, не имея возможности распорядиться полученным имуществом. Но в отличие от взяточничества и коммерческого подкупа состав мошенничества признается материальным составом, что требует оценки стадии преступления. С учетом обстоятельств дела представляется правильной квалификация действий лица, задержанного при получении денег от потерпевшего сотрудниками правоохранительных органов, как покушение на мошенничество.

Для такого решения важно, чтобы изначально лицо обвинялось в изъятии и присвоении чужого имущества, а также были установлены иные основания и условия уголовной ответственности по соответствующим статьям УК РФ.

Достаточные основания имеются и при переквалификации преступления со ст. 204 на ст. 159 УК РФ.

Органами предварительного следствия С. обвинялся в том, что, являясь главным ревизором по безопасности движения поездов Т-го отделения железной дороги, получил от руководителя коммерческой организации 120 тыс. руб. за снятие запрета на подачу-уборку вагонов на подъездные пути предприятия. При рассмотрении дела в судебном заседании содеянное С. переквалифицировано на ч. 1 ст. 159 УК РФ, уголовное дело прекращено в связи с примирением сторон по ст. 76 УК РФ, ст. 25, 246, 254 УПК РФ.

По приговору суда Б. осужден по п. п. «в», «г» ч. 4 ст. 290 УК РФ, за то, что работая в должности главного инспектора отдела собственной безопасности таможенного управления, а затем заместителя начальника отдела, заявил Р., ведущему инспектору таможни, о том, что в отношении него имеются компрометирующие материалы, и потребовал передать ему 15 тыс. долл. США. При передаче денег Б. был задержан. Президиум Верховного Суда РФ переквалифицировал действия Б. на ч. 3 ст. 30 и п. «б» ч. 3 ст. 159 УК РФ, указав, что осужденный никаких конкретных действий в пользу Р. или его близких не совершал и не мог совершить, покровительства оказать также не мог, какими-либо материалами, свидетельствующими о совершении Р. противоправных действий, осужденный не располагал, а его умысел изначально был направлен на завладение денежными суммами путем обмана потерпевшего.

С этой целью осужденный лично составил не соответствующие действительности материалы и, используя их, требовал от потерпевшего деньги.

Таким образом, фактически Б., используя свое служебное положение и злоупотребляя доверием потерпевшего, пытался обмануть его, вводя в заблуждение и заявляя о том, что в отношении него существуют компрометирующие материалы, добиваясь передачи ему 15 тыс. долл. США. Однако преступный результат его действий не наступил, так как он был задержан на месте преступления и поэтому не мог воспользоваться деньгами по не зависящим от него обстоятельствам, т.е. совершил действия, предусмотренные ч. 3 ст. 30 и п. «б» ч. 3 ст. 159 УК РФ, - покушение на мошенничество в крупном размере, совершенное лицом с использованием своего служебного положения.

Заслуживает внимания оценка действий мнимого посредника во взяточничестве.

В судебном решении указывается, что если лицо получает от кого-либо деньги или иные ценности якобы для передачи должностному лицу в качестве взятки и, не намереваясь этого делать, присваивает их, то содеянное следует квалифицировать как мошенничество. В связи с этим действия К. квалифицированы по п. «в, г» ч. 2 ст. 159 УК РФ (в ред. от 13.06.1996 г.), из обвинения исключена ссылка на ч. 4 ст. 33, ч. 2 ст. 291 УК РФ, как излишне вмененную.

Допускается переквалификация на служебное преступление со статьи о преступлении против собственности.

Так, Старооскольским городским судом Белгородской области 23 октября 2000 г. Т. осужден по п. «б» ч. 3 ст. 160 УК РФ.

Он признан виновным в хищении вверенного ему чужого имущества путем растраты, совершенном с использованием своего служебного положения, в крупном размере. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ 6 декабря 2001 г. признака, что действия Т. ошибочно квалифицированы, как хищение путем растраты. Они содержат состав преступления, предусмотренный ч. 2 ст. 201 УК РФ, т.е. злоупотребление полномочиями лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой организации вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц, повлекшее тяжкие последствия. В связи с этим действия Т. были переквалифицированы с п. «б» ч. 3 ст. 160 на ч. 2 ст. 201 УК РФ.

Обвинение по ст. 292 УК РФ исключено из приговора, поскольку совершенные виновным действия составляли объективную сторону состава преступления, предусмотренного ст. 290 УК РФ.

Л., являясь доцентом кафедры государственного технического университета, как преподаватель, согласно трудовому договору был наделен правом приема экзаменов у студентов.

Несдача студентом зачета или экзамена влекла определенные правовые последствия: он не допускался к следующей сессии, не переводился на следующий курс и мог быть отчислен из вуза. Выполнение студентами учебных планов учитывалось официальными документами - экзаменационными ведомостями, листами и зачетными книжками, на основании которых принимались решения о переводе студентов на следующий курс, а в итоге - о допуске к дипломной работе.

В нарушение своих должностных обязанностей Л. за взятки ставил зачеты и оценки за курсовые проекты и за экзамены без самой процедуры их приема.

Он был осужден по п. «б» ч. 4 ст. 290 УК РФ и ст. 292 УК РФ.

Президиум Верховного Суда РФ исключил из судебных решений указания об осуждении Л. по ст. 292 УК РФ, указав, что поскольку совершенные осужденным действия, связанные с внесением в экзаменационные листы и зачетные книжки студентов ложных сведений - «удовлетворительных» оценок за экзамены и защиту курсовых проектов без фактической аттестации и принятия курсовых проектов, составляют объективную сторону состава преступления, предусмотренного ст. 290 УК РФ, и дополнительной квалификации не требуют.

Пермским областным судом 31 июля 2001 г. п. осужден по п. «б» ч. 4 ст. 290 УК РФ, по ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 234 УК РФ и по ст. 292 УК РФ.

По приговору суда он признан виновным в том, что, работая в должности врача-педиатра, совершил служебный подлог, незаконно выдавала и фактически подделывала рецепты, по которым приобреталось сильнодействующее вещество, используемое для изготовления наркотика другими лицами, которыми в дальнейшем вещество сбывалось. При этом он неоднократно получал взятки в виде вознаграждения в размере 100 руб. за каждый рецепт и являлся пособником в незаконном приобретении и перевозке в целях сбыта сильнодействующего вещества.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ 6 ноября 2001 г., рассмотрев уголовное дело по кассационным жалобам адвокатов, приговор в отношении п. в части его осуждения по ст. 292 УК РФ (служебный подлог) отменила, дело производством прекратила за отсутствием в его действиях состава преступления. Тот же приговор в отношении него изменила: его действия, квалифицированные по п. «б» ч. 4 ст. 290 УК РФ, переквалифицировала на ст. 233 УК РФ, в остальном приговор оставила без изменения, указав, что как видно из должностной инструкции в отношении врача-педиатра городской больницы и из приказов о полномочиях врача, Н., как рядовой врач-педиатр, не обладал ни организационно-распорядительными, ни административно-хозяйственными функциями и поэтому не являлся должностным лицом. Следовательно, он не может рассматриваться как субъект преступления, предусмотренного ст. 290 УК РФ (получение взятки). Н. должен нести ответственность по ст. 233 УК РФ за незаконную выдачу и подделку рецептов, дающих право на получение сильнодействующих веществ, которые могут быть использованы для изготовления наркотических средств. Действия Н. по подделке рецептов охватываются ст. 233 УК РФ

Таким образом, служебные преступления образуют собственную систему, в пределах которой возможно изменение квалификации.