Поручительство как способ обеспечения исполнения договорных обязательств. Прекращение договора поручительства

Еще одним из способов обеспечения исполнения обязательств является поручительство. Поручительство – способ обеспечения исполнения гражданско-правового обязательства, существо которого заключается в том, что поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ). Тем самым поручительство повышает для кредитора вероятность исполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор может предъявить свои требования поручителю.

Поручительство, как и иные способы обеспечения исполнения обязательств, создает между кредитором и поручителем обязательственное правоотношение, допол­нительное (акцессорное) по отношению к основному, за исполнение которого дается поручительство. При не­действительности основного обязательства, недействи­тельным является также поручительство.

Гражданский кодекс допускает возможность заключения до­говора поручительства для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Это имеет практическое значение, так как в ряде случаев кредитор соглашается заключить основную сделку только под уже существующее обеспечение. Так, одним из ус­ловий кредитного договора, как правило, является усло­вие о способе обеспечения возврата кредита. В случае незаключения сделки, исполнение которой обеспечивается поручитель­ством, договор поручительства является недействитель­ным в силу зависимости от основного обязательства 1 .

Гражданский кодекс устанавливает между должником и поручителем солидарную ответственность перед кредитором, если за­коном или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п. 1 ст. 363 ГК РФ). Установление солидарной ответственности поручителя и определение реальных сроков для предъявления к нему кредитором своих требований в значительной степени повысили риск поручителя. Пресечение необоснованного наступления для него нежелательных последствий предусмотрено нормами о защите законных интересов поручителя. Речь идет о случаях, когда поручительство прекращается в интересах поручителя. Такие ситуации могут возникнуть, когда после заключения договора поручительства без согласия поручителя происходит изменение основного обязательства и это изменение неблагоприятно для поручителя: возросла его сумма, увеличился или сократился в зависимости от ситуации срок основного обязательства и другие. Это дает поручителю повод отказаться от договора и влечет прекращение поручительства. Другие случаи могут возникнуть в связи с переводом долга по основному обязательству (долг переведен на другое лицо и кредитор дал на это согласие). Поручитель в подобной ситуации отвечать за нового должника не обязан, если он сам на это не согласился.

Объем ответственности поручителя определяется договором, если соответствующее условие в договоре отсутствует, поручитель будет отвечать перед кредитором в том же объеме, что и должник. Помимо суммы долга он должен будет уплатить причитающиеся кредитору проценты, возместить судебные издержки по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих обязательств (п. 2 ст. 363 ГК РФ).

Поручительство является договором между кредито­ром и поручителем. Содержание договора поручитель­ства состоит в том, что поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение пос­ледним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ) 1 .

На практике частичная ответственность поручителя заключается в том, что он оговаривает в договоре свое обязательство по возврату только основной суммы дол­га без возмещения неустойки или убытков, возникших по причине неисполнения основного обязательства. Законодатель устанавливает, что договор поручи­тельства должен быть облечен в простую письменную форму. ГК РФ предусматривает особые последствия несоблюдения простой письменной формы в слу­чае заключения договора поручительства.

По общему правилу, установленному ст. 162 ГК РФ, при несоблюдении письменной формы сделка признает­ся действительной и влечет предусмотренные последс­твия. Однако в случае спора стороны лишаются права ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения сделки на определенных условиях, но не ли­шаются права приводить письменные и другие доказа­тельства (п. 1 ст. 162 ГК РФ).

Лишь в случаях, прямо указанных в законе или сог­лашении сторон, несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность сделки (п. 2 ст. 162 ГК РФ). Такой случай предусмотрен п. 2 ст. 429 ГК РФ - нарушение правил о форме предварительного договора, в соответствии с ко­торым стороны обязуются заключить в будущем сделку на условиях, предусмотренных предварительным дого­вором, влечет его ничтожность.

В практике арбитражных судов при рассмотрении споров, вытекающих из обеспечения исполнения обяза­тельства поручительством, встречаются вопросы, связанные с отсутствием в договоре суммы, на которую выдано поручительство.

Сошлюсь на дело, рассмотренное арбитражным су­дом г. Москвы по иску «Кредобанка» к СПМК-6 ПСО «Агроспецстроймонтаж». В решении указано, что дого­вор поручительства должен содержать сведения о том, какой, конкретно кредитный договор, и на какую сумму гарантируется. Между тем ответчик брал на себя ответс­твенность за любую деятельность кооператива «Мир», связанную с договорами между ним и «Кредобанком». Арбитражный суд не признал юридической силы за до­говором поручительства, в котором не оговорены суммы кредита и сроки его возврата. В иске было отказано. Данное решение представляется законным и обоснован­ным, ибо договор не может считаться заключенным при отсутствии в нем существенных условий. В соответствии с гражданским законодательством договор считается заключенным, когда между сторонами, в требуемой в надлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. К ним относятся усло­вия о предмете договора, условия, которые признаны су­щественными законодательством или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, отно­сительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Не­сомненно, что сумма, которую обязуется возместить по­ручитель при нарушении заемщиком своих обязательств, относится к условиям существенным, без которых нель­зя считать договор поручительства заключенным.

Гражданское законодательство устанавливает огра­ничение для лиц, которые могут выступать в качестве поручителя в договоре поручительства. Так, возникает вопрос о правомерности пре­доставления поручительства бюджетной организацией.

К примеру, арбитражный суд Свердловской области в решении по иску коммерческого «Куб-банка» к облас­тному Совету «Трудовые резервы» отверг доводы от­ветчика о том, что он не может рассматриваться в ка­честве поручителя, поскольку является бюджетной ор­ганизацией и не имеет свободных денежных средств. Иск был удовлетворен. Денежная сумма невозвращен­ного кредита, под которую было выдано поручитель­ство, взыскана со счета эксплуатации облсовета «Тру­довые резервы» 1 .

С данным решением нельзя согласиться. В соответс­твии со ст. 120 ГК РФ при недостаточности средств у учреждения ответственность по его обязатель­ствам несет собственник соответствующего имущества. Следовательно, бюджетные организации не могут выс­тупать поручителями по обязательствам третьих лиц, так как это может повлечь ответственность собственни­ка их имущества.

По этим же основаниям, не вправе выступать в ка­честве поручителей казенные предприятия, которые представляют собой унитарные предприятия, основан­ные на праве оперативного управления (п. 1 ст. 115 ГК РФ), поскольку в соответствии с п. 5 ст. 115 ГК РФ Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недоста­точности его имущества.

Встречаются случаи, когда одной из сторон в договоре поручительства выступает головная организация, от имени которой договор заключает руководитель филиала. Дело в том, что предприятия открывают ныне расчетные счета и по­лучают кредиты не только в коммерческих банках, но и в их филиалах, целая сеть которых открыта на террито­рии России и в странах ближнего зарубежья. Как показывает анализ практики арбитражных судов, здесь и возникают споры из-за не правильной трактовки правового положения филиала.

Статья 55 ГК РФ так же, как предшествующее за­конодательство, устанавливает, что филиалы и предста­вительства не являются юридическими лицами, а их ру­ководители действуют на основании выданной им дове­ренности. Следовательно, стороной в любом договоре, в том числе договоре поручительства, выступает голов­ная организация и в том случае, когда кредит был по­лучен в филиале и договор поручительства подписыва­ет руководитель филиала 1 .

Неправомерность заключе­ния договоров от имени филиалов и представительств и выступления их в судах и арбитражных судах от своего имени подтверждается многолетней судебной и арбит­ражной практикой.

Так, арбитражный суд Ростовской области по делу о возврате поручителем кредита, выданного Молодеж­ным коммерческим банком, указал, что поскольку по­ручитель-филиал «Трансэкономбанка» юридическим лицом не является, договор поручительства нельзя счи­тать действительным. В иске было отказано. С этих по­зиций представляется спорным разъяснение Высшего арбитражного суда РФ о том, что отсутствие в тексте договора, заключенного руководителем обособленного подразделения, указания на то, что договор оформлен от имени юридического лица и по его полномочию, са­мо по себе не может служить основанием для призна­ния такого договора недействительным. Предлагается в этом случае считать договор заключенным от имени юридического лица 1 .

Значит, исковые требования могут предъявляться от имени филиалов и представительств юридических лиц и к ним, а арбитражные суды должны считать, что эти требования адресованы не подразделениям, а самим юридическим лицам. Но с этим едва ли можно согласиться.

Существует другой подход. Так, в пос­тановлении Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 2 декабря 1993 г. № 34 «Об участии в арбитражном процессе обособленных подразделений юридических лиц» 2 . В данном постановлении Пленума ВАС РФ разъ­ясняется, что в случаях, когда обособленным подразде­лениям, созданным юридическими лицами, предоставле­но право осуществлять в арбитражном процессе полно­мочия стороны по делу, эти подразделения выступают от имени юридического лица и взыскания производятся арбитражным судом с юридического лица или в пользу юридического лица. При этом подсудность спора опре­деляется в соответствии со статьями 24 и 25 Арбитраж­ного процессуального кодекса Российской Федерации 3 по местонахождению обособленного подразделении, а не самого юридического лица. В случае отсутствия до­кумента, подтверждающего полномочия подразделения представлять интересы юридического лица, арбитражный суд возвращает исковое заявление обособленного подразделения на основании п. 1 ст. 86 АПК РФ.

Таким образом, филиал юридического лица не может выступать стороной в договоре поручительства, как в любом другом договоре.

Законодатель предусматривает ряд оснований прекращения поручительства (ст. 367 ГК РФ):

1. поручительство прекращается прекращением обеспечиваемого им обязательства;

2. поручительство прекращается при переводе на другое лицо долга по основному обязательству, если поручитель не дал кредитору согласие отвечать за исполнение обязательства новым должником;

3. поручительство прекращается в случае отказа кредитора принять надлежащее исполнение (может возникнуть ситуация, когда кредитору со стороны должника было предложено надлежащее исполнение обязательства, однако кредитор по каким-либо причинам отказался принять предложенное исполнение - в этом случае поручительство также прекращается);

4. поручительство прекращается по истечении указанного в договоре срока, на который оно дано. При отсутствии в договоре поручительства такого срока, поручительство прекращается, если кредитор не предъявил иска к поручителю в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства, когда такой срок ука­зан, и если срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен, либо определен моментом востребования, поручительство прекращает­ся в случае истребования кредитором иска к поручи­телю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

Больше всего споров возни­кает в связи с прекращением поручительства в случае изменения основного обязательства, влекущего увели­чение ответственности или иные неблагоприятные пос­ледствия для поручителя, без его согласия (п. 1 ст. 367 ГК РФ). Как правило, исполнение основного обязатель­ства обеспечивается не только поручительством, но и неустойкой, которую должник, а, следовательно, и по­ручитель обязаны уплатить кредитору в случае неиспол­нения или ненадлежащего исполнения основного обяза­тельства, в том числе в случае просрочки исполнения (п. 1 ст. 330 ГК РФ). При неисполнении обязательства, обеспеченного неустойкой и поручительством, стороны, в ряде случаев, продлевают (иногда не один раз) срок его исполнения. Продление основного обязательства мо­жет привести за счет неустойки к существенному увели­чению суммы долга. Поручитель несет ответственность за неисполнение обязательства должником только в том случае, если он выразил согласие на изменение сроков и суммы в договоре поручительства. В противном слу­чае, ввиду изменения основного обязательства в сторо­ну увеличения ответственности поручителя, поручитель­ство прекращается.

Способы обеспечения исполнения обязательств

В обязательственном правоотношении кредитор может удовлетворить свои интересы лишь в результате действий должника, а значит, кредитор зависит от чужой воли. Уже одно это позволяет говорить о «непрочности», по выражению Д.И.Мейера 7 , любого обязательственного права по сравнению, в частности, с вещным. Кроме того, кредитор по обязательству может пострадать в результате неожиданного ухудшения имущественного положения должника. Чтобы предоставить кредиторам дополнительные гарантии того, что их интересы будут удовлетворены, используются специальные меры, именуемые способами обеспечения исполнения обязательств.

Под способами обеспечения исполнения обязательства подразумевается специальные меры, которые в достаточной степени гарантируют исполнение основного обязательства и стимулируют должника к надлежащему поведению 8 .

Способы обеспечения обязательств направлены в пользу кредитора и носят характер, сходный с экономическими санкциями. Эти меры устанавливаются как законодательством, так и соглашением сторон, но порядок их установления и исполнения чаще всего строго оговорен законом и носит императивный характер.

Все способы обеспечения обязательств носят обязательственно-правовой характер, направлены на содействие исполнению основного обязательства, ставшего основанием их возникновения, и основываются на материальной ответственности нарушителя 9 .

Стоит заметить, что применение любого из способов обеспечения обязательств также создает обязательственное правоотношение между кредитором и должником (или третьим лицом, которое обеспечивает обязательство должника). Но это обязательство особого рода. Его специфика состоит в дополнительном (акцессорном) характере по отношению к обеспечиваемому обязательству (главному, основному). Эта особенность обеспечительного обязательства проявляется во многих моментах, которые нашли отражение в отечественном законодательстве.

В силу того, что способы обеспечения обязательств в большинстве своем носят дополнительный (субсидиарный) характер и зависят от основного обязательства, то при прекращении или недействительности основного обязательства обеспечивающие обязательства также прекращаются. Акцессорные обязательства, обеспечивающие исполнение основного обязательства, могут возникать также непосредственно из предписаний закона при наступлении определенных юридических фактов. Так, право залога в силу закона возникает при наличии условий, предусмотренных п. 3 ст. 334 ГК, а право удержания возникает у кредитора при наличии предусмотренных п. 1 ст. 359 ГК юридических фактов при условии, что в договоре, породившем обеспечиваемое обязательство, нет оговорки о невозможности применения кредитором права удержания (п. 3 ст. 359) 10 .

Следствиями акцессорного характера обязательства, обеспечивающего исполнение основного, являются следующие правила. Во-первых, недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом (п. 3 ст. 329 ГК). Во-вторых, недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности самого этого обязательства (основного обязательства). В-третьих, при переходе права требования от первоначального кредитора к новому кредитору к последнему переходят права, обеспечивающие исполнение основного обязательства (переданного права требования).

Однако существуют независимые способы обеспечения обязательств, которые носят самостоятельный характер и не зависят от основного обязательства, к ним, в частности, относится банковская гарантия.

Независимость обязательства нельзя смешивать с его абстрактностью. Абстрактное обязательство возникает из абстрактной сделки, т.е. сделки, для действительности которой юридически безразлично основание ее совершения. Другими словами, абстрактное обязательство не зависит от своего основания, независимое же обязательство не зависит лот основного договора.

В соответствии с современным российским законодательством для стимулирования должника к точному и неуклонному исполнению обязательств, вытекающих из предпринимательских договоров, а также в целях предотвращения либо уменьшения размера негативных последствий, которые могут наступить в случае их нарушения, обязательства могут быть обеспечены одним из способов, предусмотренных ГК РФ. Перечень способов обеспечения обязательств содержится в ст. 329 ГК РФ, согласно которой основными способами обеспечения обязательств в России являются неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором.

Глава 2. ПОРУЧИТЕЛЬСТВО

Понятие поручительства

Поручительство представляет собой один из древнейших способов обеспечения исполнения обязательств, уходящий корнями в римское право. Гай в Институциях формулирует поручительство (adpromissio) как договор, по которому третье лицо в целях обеспечения интересов кредитора принимает на себя ответственность по обязательству должника (главного). Аналогичное понимание поручительства сохранилось и в современном российском гражданском праве.

Поручительство – традиционный способ обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств, существо которого заключается в том, что поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ). Поручительство повышает для кредитора вероятность исполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор может предъявить свои требования поручителю, то есть здесь дополнительное обеспечение заключается в том, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства кредитор вправе предъявить требования двум лицам – должнику и поручителю по выбору.

Поручитель может взять на себя ответственность за исполнение должником обязательства, ограничив свою ответственность определенным сроком. В этом случае говорят о поручительстве, ограниченном сроком. Данный вид поручительства необходимо отличать от поручительства на срок, в котором поручитель принимает на себя ответственность не просто за исполнение обязательства главным должником, а за исполнение его в срок 11 .

Договор поручительства и его условия

Договор поручительства порождает личное обязательство лица, за счет имущества которого, наряду с имуществом должника, могут быть удовлетворены требования кредитора при нарушении должником обеспечиваемого обязательства. Таким образом, при поручительстве имеет место личное ручательство, а не ручательство вещью, как при залоге. Поэтому эффективность поручительства зависит от личных качеств поручителя и его имущественного положения.

В отношении поручительства участвуют три лица: должник по основному обязательству, его кредитор и третье лицо - поручитель, который принимает на себя обязательство нести имущественную ответственность перед кредитором в случае, если основной должник не выполнит или ненадлежащим образом выполнит свое обязательство. Вместе с тем договор поручительства представляет собой двустороннюю сделку, сторонами которой выступают кредитор (веритель) по обеспечиваемому обязательству и поручитель. Действительность поручительства не зависит от факта наличия или отсутствия согласия должника на совершение такой сделки между верителем и поручителем. Просьба должника может быть лишь мотивом для совершения сделки поручительства, но не ее юридическим элементом.

Поручительство является обязательством, основанным на договоре. Вследствие этого его возникновение и действительность требуют наличия всех условий, необходимых для возникновения и действительности договорного обязательства вообще.

В качестве поручителя могут выступать как физические, так и юридические лица.

Для договора поручительства установлена обязательная письменная форма, невыполнение этого условия влечет недействительность договора (ст. 362 ГК РФ). Если отношения поручительства не оформлены подписанным двумя сторонами договором, то доказательством заключения такого договора может явиться письменное сообщение поручителю от кредитора о принятии им полученного текста поручительства. В случае, когда кредитор не дал такого письменного сообщения о принятии поручительства, доказательством заключения договора поручительства может служить ссылка на это поручительство в основном договоре, а при отсутствии такой ссылки договорные отношения поручительства следует считать неустановленными 12 .

В тексте договора поручительства должны быть указаны такие аспекты, как:

обязательство, обеспечиваемое поручительством;

объем ответственности поручителя (принимает ли он на себя ответственность за исполнение обязательства в целом или в его части) с указанием суммы;

обстоятельства, при которых наступает ответственность поручителя за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств должника;

вид ответственности поручителя (солидарная или субсидиарная);

количество поручителей и доля ответственности каждого из них перед кредитором.

Основным критерием, выступающим в качестве гарантии прав кредитора в договоре поручительства, является, безусловно, личность поручителя, его деловая репутация, авторитет, но прежде всего – платежеспособность. Согласно нынешнему гражданскому законодательству существует ряд ограничений для лиц, которые могут быть поручителями. Так, в роли поручителей не могут выступать бюджетные организации, казенные предприятия, за которыми закрепляется имущество на праве оперативного управления, филиалы и представительства, не являющиеся по закону юридическими лицами.

Договор поручительства может быть заключен для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем (ч. 2 ст. 361 ГК РФ). Для этого необходимо, чтобы на момент заключения договора поручительства «будущее» обязательство могло быть описано столь же конкретно, как если бы оно уже существовало. Особенность такого договора состоит в том, что возникновение обязанности поручителя платить зависит не только от факта неисполнения, но потенциально и от факта заключения основного договора.

Так, коммерческий банк обратился в арбитражный суд с иском к заемщику и поручителю о взыскании суммы основной задолженности по кредитному договору, процентов и пеней за просрочку возврата долга.

Арбитражный суд удовлетворил исковые требования полностью за счет заемщика, указав, что договор поручительства сторонами фактически не заключен, поскольку он был подписан ранее кредитного договора и на сумму, превышающую выданный кредит.

Однако в соответствии со статьей 361 Кодекса договор поручительства может быть заключен для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Имевшиеся в тексте договора поручительства сведения позволяли определить, по какому обязательству предоставлено обеспечение; сумма кредита не превысила предельную сумму, на которую было дано поручительство. Каких-либо других кредитных договоров под данное поручительство не заключалось. Исходя из этого, апелляционная инстанция решение суда первой инстанции изменила и на основании статьи 363 Кодексаспособы обеспечения исполнения обязательств , как поручительство и банковская гарантия, являются формами личного...

Характеристика ипотеки как способа обеспечения исполнения обязательств

Курсовая работа >> Государство и право

Заключение второго способа обеспечения исполнения обязательств - поручительства , страховка в... как залог, поручительство , банковская гарантия Способы обеспечения носят обязательственно-правовой характер и имеют целью содействие исполнению обязательства ...

Способы обеспечения исполнения обязательств в российском гражданском праве

Контрольная работа >> Государство и право

В гражданских правоотношениях. Обеспечение обязательств - традиционный институт гражданского права. Такие способы обеспечения исполнения обязательств , как задаток, неустойка, поручительство и залог...

Обеспечение исполнения обязательств (8)

Реферат >> Государство и право

Суть удержания как способа обеспечения исполнения обязательства состоит в том... Обеспечение исполнения обязательств : договорные способы . Р.Хаметов, О.Миронова. Российская юстиция. №5 . 1996 г. 5) Применение банковской гарантии и договора поручительства ...

Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств.

Билет 24.

Поручительство - один из способов обеспечения обязательств, корни уходят еще в римское право. По данному договору поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Договор поручения является безвозмездным.

Субъекты поручительства:

· Поручитель

· Должник

· Кредитор

Особенность: и должник, и поручитель становятся обязанными кредитору.

Не могут быть поручителями бюджетные организации, федеральные казенные предприятия, филиалы и представительства.

Но вообще могут быть как физ, так и юр лица. В договоре поручительства на стороне поручителя может быть одно или несколько лиц. В последнем случае возникает пассивная множественность лиц - сопоручителей (совместных поручителей). Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства. От такого случая необходимо отличать лиц, независимо друг от друга поручившихся за одного и того же должника по разным договорам поручительства. Такие поручители несут ответственность перед кредитором отдельно друг от друга, даже если каждый из них несет с должником солидарную ответственность перед кредитором по обеспеченному поручительством основному обязательству

Особенности поручительства:

Может обеспечивать как существующее обязательство, так и обязательство, которое возникнет в будущем;

Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность;

При неисполнении обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно (если законом или договором не предусмотрена субсидиарная ответственность), т.е. кредитор вправе потребовать удовлетворения требования как от поручителя и должника совместно, так и от каждого в отдельности;

Субсидиарная ответственность поручителя перед кредитором при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства может быть предусмотрена законом или договором поручительства (п. 1 ст. 363 ГК)

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник.

Должник при исполнении обязательства должен немедленно известить об этом поручителя.

Права и обязанности поручителя:

Поручитель вправе выдвигать возражения против требований кредитора, которые мог бы представить должник, даже если последний от них отказался или признал долг.

К поручителю, который исполнил обязательство, переходят права кредитора.

При исполнении обязательства вправе получить документы кредитора, удостоверяющие требования к должнику.

Прекращение договора поручительства:

Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства.

Изменением обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя.

Переводом долга на другое лицо.

Отказом кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем.

Истечение указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано.

Если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение года со дня, когда обязательство должно быть исполнено. Если начало невозможно установить, то в течение 2 лет с момента заключения договора.

Виды поручительства:

1) поручительство ограниченное сроком;

2) Аваль (представляет собой одностороннюю абстрактную сделку, в силу которой определенное лицо (авалист или кавент) принимает на себя простое и ничем не обусловленное одностороннее обязательство платежа суммы векселя или чека полностью или в части за счет (вместо) иного лица, уже обязанного к платежу по данному векселю или чеку);

3) Делькредере - ручательство комиссионера за исполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента (п. 1 ст. 993 ГК).

Теперь немного поподробней из Суханова:

Договор поручительства порождает личное обязательство лица, за счет имущества которого наряду с имуществом должника могут быть удовлетворены требования кредитора при нарушении должником обеспечиваемого обязательства. Таким образом, при поручительстве имеет место личное ручательство, а не ручательство вещью, как при залоге.

Поэтому эффективность поручительства зависит от личных качеств поручителя и его имущественного положения. В отношениях поручительства, как правило, взаимодействуют три лица: должник по основному обязательству, его кредитор и третье лицо - поручитель, который принимает на себя обязательство нести имущественную ответственность перед кредитором в случае, если основной должник не выполнит или ненадлежащим образом выполнит свое обязательство. Вместе с тем договор поручительства представляет собой двустороннюю сделку, сторонами которой выступают кредитор (веритель) по обеспечиваемому обязательству и поручитель. Действительность поручительства не зависит от факта наличия или отсутствия согласия должника на совершение такой сделки между верителем и поручителем. Просьба должника может быть лишь мотивом для совершения сделки поручительства, но не ее юридическим элементом.

Как правило, к возможному поручителю с просьбой о предоставлении поручительства обращается должник. При этом отношения должника и поручителя могут быть оформлены договором о предоставлении услуг по поручительству. На практике встречаются договоры поручительства, заключенные сразу тремя сторонами: поручителем, кредитором и должником. Такие договоры не противоречат действующему законодательству (п. п. 2, 3 ст. 421 ГК) и не изменяют существа поручительства. Они носят смешанный характер и объединяют в себе элементы договора поручительства и договора об оказании услуг по поручительству.

Поручительство является обязательством, основанным на договоре. Вследствие этого его возникновение и действительность требуют наличия всех условий, необходимых для возникновения и действительности любого договорного обязательства. По той же причине обязательство поручителя является безотзывным, так как односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (ст. 310 ГК). Будучи договорным, обязательство поручительства может быть само обеспечено залогом, банковской гарантией и иными способами обеспечения исполнения обязательств.

Договор поручительства является консенсуальным, односторонним и безвозмездным. Односторонний характер договора поручительства означает, что у верителя (кредитора по обеспечиваемому обязательству) имеется только право - право требовать от поручителя нести ответственность за неисправного должника, без встречных обязанностей, а у поручителя - только обязанность - обязанность отвечать за исполнение должником обеспечиваемого обязательства полностью или в части, без встречных прав.

Поручительство - безвозмездный договор, поскольку обязанности одной стороны (поручителя) совершить определенные действия не корреспондирует обязанность другой стороны (кредитора по основному обязательству) по предоставлению оплаты или иного встречного предоставления. Однако следует иметь в виду, что за предоставление услуг по поручительству поручитель может на основании договора получить вознаграждение с должника, за которого он ручается.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства (ст. 362 ГК). Договор поручительства может быть заключен путем составления одного документа, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК). Соглашением сторон к форме и реквизитам договора поручительства могут устанавливаться дополнительные требования (ст. 160 ГК).

Обязательство, связывающее кредитора и поручителя, имеет юридическую значимость только во взаимосвязи с обеспечиваемым (основным) обязательством, в котором кредитору противостоит должник. Таким образом, по отношению к обеспечиваемому обязательству поручительство имеет акцессорный (дополнительный, придаточный) характер, что влечет ряд последствий. А именно, поручительство всегда следует судбе основного обязательства, поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, для возникновения обязательства между кредитором (верителем) и поручителем помимо договора поручительства необходимо наличие основного (обеспечиваемого) обязательства, требование к поручителю может быть предъявлено кредитором не ранее того срока, когда должник обязан исполнить основное обязательство.

Содержание обязательств поручителя может быть расширено путем включения в договор поручительства условия об ответственности самого поручителя за неисполнение требований кредитора. При этом следует иметь в виду, что поручитель, не исполнивший своего обязательства перед кредитором, несет перед кредитором самостоятельную ответственность только в случае установления такой ответственности в договоре поручительства.

Поручитель в силу ст. 364 ГК вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг.

В целях исключения двойного исполнения кредитору (как со стороны поручителя, так и со стороны должника) законодательство предусматривает специальные правила. Поручитель, исполнивший свое обязательство перед кредитором и вступивший в результате этого в права последнего, обязан письменно уведомить об этом должника. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к поручителю, то поручитель несет риск неблагоприятных последствий, вызванных этим. Дело в том, что в случае исполнения должником, не получившим письменного уведомления, обязательства кредитору оно признается исполнением надлежащему кредитору (п. 3 ст. 382 ГК). Поэтому если должник, не получивший письменного уведомления, предоставит кредитору исполнение помимо исполненного поручителем, то поручитель вправе требовать возврата от кредитора неосновательно полученного по правилам об обязательствах из неосновательного обогащения. Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, не получивший уведомления и исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник в свою очередь может взыскать с кредитора неосновательно полученное (ст. 366 ГК).

При отказе поручителя от исполнения обязательства из поручительства кредитор может добиться его принудительного исполнения в судебном порядке. Кредитор может удовлетворить свои требования к поручителю путем списания денежных средств со счета поручителя в безакцептном порядке, если такая возможность предоставлена кредитору условиями договора поручительства и условиями договора между поручителем и банком (п. 2 ст. 854 ГК).

В соответствии с п. 1 ст. 365 ГК к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. Подобный переход прав кредитора к поручителю относится законодателем к случаям перехода прав на основании закона вследствие наступления указанных в нем обстоятельств: исполнения обязательства должника его поручителем, не являющимся должником по этому обязательству (ст. 387 ГК).

Тем самым законодатель исключил правоотношение, возникающее между должником и поручителем, исполнившим обязательство должника, из числа регрессных. Дело в том, что согласно абз. 2 п. 1 ст. 382 ГК правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям. В п. 1 ст. 365 ГК законодатель использовал известную со времен римского права юридическую конструкцию - платеж со вступлением в права кредитора, который зачастую именуют личной суброгацией.

Суть личной суброгации состоит в том, что лицо, произведшее платеж за должника, приобретает право требования, принадлежавшее его кредитору, и права, обеспечивающие это требование.

В результате совершения платежа за должника поручитель по прямому указанию закона (п. 1 ст. 365 ГК) получает не только право требования к должнику, но также и обеспечительное (акцессорное) право залога. Именно этим обстоятельством объясняется отказ современного законодателя отнести обязательство, возникающее между поручителем и должником, к числу регрессных <1>. Регрессное обязательство является новым, самостоятельным обязательством, хотя и возникает из факта исполнения лицом обязательства вместо третьего лица. Между тем обязательство, которое имеется между поручителем, исполнившим основное обязательство, и должником, представляет собой прежнее основное обязательство, несмотря на изменение характера и объема требований поручителя, приобретшего статус кредитора.

Характер кредиторских требований изменяется, поскольку обязательство поручителя перед кредитором есть форма ответственности поручителя на случай неисполнения должником обеспечиваемого обязательства. Следовательно, по общему правилу требование поручителя, исполнившего обеспечиваемое обязательство, к должнику проявляется как требование о возмещении убытков, понесенных поручителем вследствие исполнения основного обязательства за должника. При этом объем кредиторских требований изменяется, поскольку, во-первых, права, принадлежавшие кредитору, переходят к поручителю в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора; во-вторых, закон предоставляет поручителю право требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

Переход прав кредитора к поручителю, исполнившему обеспечиваемое обязательство, как частный случай перехода прав кредитора к другому лицу подчиняется ст. 384 ГК, согласно которой, если иное не предусмотрено законом или договором, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства. Поэтому если должник помимо поручительства обеспечивал свое обязательство задатком, сумма задатка естественным образом будет зачтена в сумму платежа, осуществленного поручителем, а поручитель вследствие этого станет кредитором, чьи права обеспечены задатком. Если обязательство должника обеспечивалось еще и другим договором поручительства, то обязательства из него сохраняются лишь с тем изменением, что право требования по нему переходит к новому кредитору-поручителю, исполнившему обязательство за должника. Требование по уплате неустойки переходит к поручителю вместе с основным требованием, ибо неустойка является элементом обеспечиваемого обязательства. Поэтому кредитор, если иное не предусмотрено договором, обязан специально передать поручителю только обеспечительные права, возникшие в результате использования тех способов обеспечения исполнения обязательств, которые не имеют акцессорного характера.

Прекращение поручительства может иметь место как по общим, так и по специальным основаниям. Специальные основания прекращения поручительства описаны в ст. 367 ГК. Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства (п. 1 ст. 367 ГК). Справедливость данного основания очевидна в силу акцессорного характера обязательства из договора поручительства. Поручительство прекращается в случае изменения обеспечиваемого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего (п. 1 ст. 367 ГК). К обстоятельствам, влекущим такие изменения, могут быть отнесены различные факты. Так, судебная практика относит к ним повышение в одностороннем порядке размера процентной ставки за пользование кредитом, произведенное кредитором на основании кредитного договора, породившего обязательство заемщика по возврату долга, обеспеченное поручительством.

Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника (п. 2 ст. 367 ГК). Данное основание обусловлено тем, что поручитель ручался за конкретного должника, а условие о лице, за которое поручился должник, является в договоре поручительства существенным. Уместно напомнить, что в абсолютном большинстве случаев поручитель вступает в договор поручительства на основании соглашения с конкретным должником о предоставлении услуг поручителя.

Поручительство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем (п. 3 ст. 367 ГК). Отказ кредитора от принятия надлежащего исполнения является просрочкой кредитора. Поэтому поручитель, как и должник, имеет право при отказе кредитора от принятия надлежащего исполнения взыскать с просрочившего кредитора убытки (п. 2 ст. 406 ГК). Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано (п. 4 ст. 367 ГК). Указанный срок считается сроком действия договора поручительства и может быть определен промежутком либо моментом времени. В тех случаях, когда договор поручительства не содержит условий относительно срока действия поручительства, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или когда он определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства (п. 4 ст. 367 ГК). Указанные в п. 4 ст. 367 ГК сроки, в течение которых кредитор имеет право предъявить иск к поручителю, являются пресекательными.

Вопрос №2. Понятие и признаки объектов авторского права, их классификация.

а) литературные произведения (включая программы для ЭВМ) – художественные, документальные, учебные произведения, тексты песен и др.;

б) драматические и музыкально драматические произведения, сценарные произведения – постановки в театре, мюзиклы и др.;

в) хореографические произведения и пантомимы – танцевальные произведения, балетные шоу, сцены изображения действий без словесного сопровождения;

г) музыкальные произведения с текстом или без текста – песни, мелодии для фильма и др.;

д) аудиовизуальные произведения (кино, теле и видеофильмы, слайд-фильмы, диафильмы и другие кино и телепроизведения);

е) произведения живописи (отображение объективного мира на плоскости), скульптуры (объемные, трехмерные произведения), графики (рисунки, их печатное воспроизведение), дизайна (внешний и внутренний облик здания), графические рассказы (рассказ при помощи рисунков), комиксы (рассказ при помощи рисунков и словесных пояснений) и другие произведения изобразительного искусства;

ж) произведения декоративно-прикладного (двухмерное или трехмерное произведение искусства, перенесенное на предметы практического пользования, включая произведение художественного промысла или произведение, изготовляемое промышленным способом) и сценографического искусства (оформление образа актера для сценического произведения);

з) произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства – здания, сооружения и т.д.

и) фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии, – отпечатки негативов фотографической пленки, отпечатки кадров с цифровых носителей и др.;

к) географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;

л) другие произведения – такие произведения, например, которые сочетают в себе элементы нескольких произведений.

Каждый из перечисленных объектов авторских прав может быть классифицирован по многочисленным подвидам или разновидностям - по их внешним формам, жанрам, сферам применения. Например, литературные произведения могут быть художественного, научного, учебного и т.п. характера. Однако все названные и неназванные виды, подвиды и разновидности лишь тогда становятся объектами авторских прав, когда они являются результатами творческой деятельности и существуют в какой-либо объективной форме.

1) производные произведения, то есть произведения, представляющие собой переработку другого произведения

2) составные произведения, то есть произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда.

Обе эти группы произведений носят вторичный характер, так как создаются на основе других произведений. Эта черта сближает их и делает сходным их правовой режим.

К производным произведениям относятся, например, переводы, обработки, экранизации, аранжировки, инсценировки, представляющие собой переработку других (оригинальных) произведений. При создании производного произведения происходит определенное заимствование элементов оригинального произведения, но при этом производное произведение воплощается в иной внешней форме, что придает ему творческую самостоятельность.

К составным произведениям относятся антологии, энциклопедии, базы данных, атласы и иные сходные произведения, состоящие из систематизированных определенным образом произведений и (или) иных материалов. Так, базой данных считается представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений или иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ (абз. 2 п. 2 ст. 1260 ГК).

Авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме , в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме.

Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей.

В отношении программ для ЭВМ и баз данных возможна регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя.

1) официальные документы государственных органов и органов местного самоуправления муниципальных образований, в том числе законы, другие нормативные акты, судебные решения, иные материалы законодательного, административного и судебного характера, официальные документы международных организаций, а также их официальные переводы;

2) государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и тому подобное), а также символы и знаки муниципальных образований;

3) произведения народного творчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов;

4) сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер (сообщения о новостях дня, программы телепередач, расписания движения транспортных средств и тому подобное).

Авторские права распространяются на часть произведения, на его название, на персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают требованиию об объективности формы.

Немного про виды и классификацию объектов:

1) Прежде всего заслуживает внимания вопрос о делении охраняемых законом произведений на произведения науки, литературы и искусства. Его актуальность определяется тем, что иногда утверждается, что авторским правом охраняются результаты не всякой творческой деятельности, а лишь те, которые непосредственно относятся к области науки, литературы и искусства. Чтобы разобраться, насколько обоснованны подобные суждения, нужно хотя бы в общем виде определить, в каком значении употребляются в законе категории "наука", "литература" и "искусство". Даже самый беглый анализ показывает, что эти категории используются в законе не в своем обычном значении, поскольку в противном случае они взаимно накладывались бы друг на друга. По смыслу закона произведениями науки являются любые произведения, основное содержание которых состоит в выработке и систематизации объективных данных о действительности, включая произведения научной литературы. Произведениями литературы признаются художественные произведения, выраженные в словесной форме. К произведениям искусства относятся все остальные произведения художественного творчества, включая произведения архитектуры, живописи, графики, скульптуры, декоративно-прикладного искусства, музыки, кино, театра и т.д.

Возникает вопрос: будет ли пользоваться авторско-правовой охраной результат творческой деятельности, обладающий всеми признаками объекта авторского права, но прямо не относящийся к сфере науки, литературы или искусства, например произведение технического творчества? На этот вопрос следует ответить положительно: охране подлежит любой результат творческой деятельности, если он подпадает под признаки произведения. В частности, разработки по созданию новой техники могут быть отнесены к сфере научной деятельности, так как введение в авторское право особого понятия "техническое творчество" едва ли оправданно. Поэтому все произведения, раскрывающие содержание технических решений, до их квалификации в качестве изобретений и иных объектов патентного права должны пользоваться авторско-правовой охраной. Закрепленный законом перечень охраняемых произведений носит примерный, ориентировочный характер. Его значение состоит лишь в том, чтобы указать в относительно упорядоченном виде наиболее распространенные виды охраняемых произведений, показать, в каких формах чаще других могут выражаться творческие произведения, и тем самым исключить споры относительно охраноспособности большинства из них.

2)Важнейшее значение имеет деление произведений на обнародованные и необнародованные , а также близкое к нему, но не совпадающее с ним деление произведений на опубликованные и неопубликованные. Сразу оговоримся, что авторским правом охраняются и те и другие произведения. Однако если необнародованные произведения неприкосновенны и ни при каких условиях не могут быть использованы без согласия их авторов, то обнародованные произведения в исключительных, прямо предусмотренных законом случаях могут быть использованы заинтересованными лицами без согласия авторов и даже вопреки их возражениям. Аналогичные различия существуют между опубликованными и неопубликованными произведениями. В силу этого понятия "обнародование" и "опубликование" играют в российском авторском праве весьма значительную роль.

3) Произведения подразделяются на оригинальные и производные . Практическое значение данной классификации заключается в том, что если оригинальные произведения используются их авторами исключительно по их собственному усмотрению, то для использования созданных на их основе производных произведений требуется получить разрешение обладателей авторских прав на оригинальные произведения.

Оригинальным является такое произведение, все основные охраняемые элементы которого созданы самим автором. В производном (или зависимом) произведении заимствованы охраняемые элементы чужого произведения. Основным критерием для предоставления ему охраны является требование творческой самостоятельности по сравнению с оригиналом. Как правило, это выражается в придании произведению новой формы, отражающей оригинал.

Вторым непременным условием возникновения авторских прав на такое произведение является соблюдение его создателем прав автора произведения, подвергшегося переводу, переделке, аранжировке или другой переработке. Как правило, закон требует, чтобы с автором оригинального произведения был заключен договор на использование его труда для создания на его основе другого творческого произведения либо, по крайней мере, ему гарантировались соблюдение неимущественных прав и выплата справедливого вознаграждения.

К числу производных произведений относятся переработки, например переделка повествовательных произведений в драматические, сценарные или, наоборот, переводы на другой язык, аранжировки и оркестровки, аннотации, рефераты, обзоры и т.п.

4) Большое практическое значение для объема авторских правомочий и режима использования произведения имеет признание его служебным. Понятие "служебное произведение" закон не раскрывает, относя к их числу произведения, созданные в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (п. 1 ст. 1295 ГК).

Поручительство представляет собой договор, в силу которого поручитель обязывается перед кредитором отвечать полностью или в части за исполнение обязательства должником.

Как средство обеспечения обязательства поручительство стоит несомненно выше, чем задаток или неустойка. Здесь к имущественной ответственности привлекается еще одно лицо, как правило, по принципу его состоятельности. Таким образом, поручительством считается такое обязательство, которое присоединено к главному обязательству и является дополнительным при неисправности должника. Экономическая привлекательность данного вида обеспечения исполнения обязательства заключается в том, что к имуществу, из которого кредитор может получить удовлетворение, присоединяется имущество, принадлежащее поручителю. Именно поэтому кредитор должен быть уверен в том, что поручитель обладает достаточным имуществом для удовлетворения его требований.

Ранее действовавшее законодательство не содержало правила о возможности обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Теперь такая возможность прямо указана в законе (ч. 2 ст. 361 ГК РФ).

Договор поручительства во всех случаях должен быть заключен в письменной форме под страхом его недействительности.

Ответственность поручителя и должника по общему правилу является солидарной, однако договором или законом может быть установлена субсидиарная ответственность. Поэтому сторонам важно обращать особое внимание на то, как вопрос ответственности разрешен в договоре. В отношении объема ответственности поручителя ГК РФ внес некоторую конкретизацию, включив в него уплату судебных издержек наряду с ответственностью за убытки и уплатой процентов (п. 2 ст. 363 ГК РФ).

21. Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств

Данный способ обеспечения исполнения обязательств, хотя и созвучен ранее существовавшему способу под названием «гарантия», в корне отличен от него и является новым институтом для Кодекса. Необходимо отметить, что прототипом для разработки норм ГК РФ, посвященных банковской гарантии, послужили

В данном правоотношении всегда участвуют три лица. Гарант - банк, иное кредитное учреждение или страховая организация; принципал - то лицо, по просьбе которого гарантия выдается; бенефициар - кредитор принципала, в чью пользу обусловлен платеж по выданной гарантии. Основное обязательство, которое обеспечивается гарантией, представляет собой обязательство принципала перед бенефициаром (ст. 369 ГК РФ). Принципал уплачивает гаранту вознаграждение за выдачу гарантии.

Гарант несет обязательства по выданной им гарантии независимо от ответственности основного должника (принципала). Этим объясняется правило о безотзывности гарантии (ст. 371 ГК РФ), непередаваемость прав по банковской гарантии (запрет цессии) (ст. 372 ГК РФ). Однако необходимо иметь в виду, что в тексте самой гарантии может быть предусмотрена возможность отзыва гарантии при определенных обстоятельствах, а также возможность цессии. Случаи, при которых гарантия может быть отозвана, законом не установлены, поэтому эта функция находится в компетенции сторон. То же относится и к уступке права. Гарантия вступает в силу с момента ее выдачи, если в тексте не установлен иной срок.

Характерной особенностью данного вида обеспечения исполнения обязательств является то, что банковская гарантия юридически не связана с обеспечиваемым ею основным обязательством, то есть гарантия носит самостоятельный характер и не прекращается даже в случае недействительности основного обязательства. Это делает ее одним из наиболее эффективных способов обеспечения обязательств и поэтому, видимо, наиболее дорогим.

В качестве одной из гарантий соблюдения условий сделки выступает поручительство. Обязательство , вытекающее из соглашения, должно быть погашено в определенный период. Чтобы обезопасить себя, займодавец (веритель) устанавливает дополнительное условие для должника - привлечение третьего лица в качестве гаранта.

Понятие поручительства

Как способ обеспечения исполнения обязательств оно использовалось еще в римском праве. Его определение дал Гай в Институциях. представляет собой сделку, в соответствии с которой сторонний субъект принимает на себя ответственность по долгу в интересах займодавца. Подобный подход к трактовке используется и сегодня.

Актуальность применения

Обеспечение обязательств поручительством достаточно распространено в настоящее время. Использование этого правового инструмента регламентируется 361 статьей ГК. В настоящее время сторонний субъект может поручиться перед займодавцем за должника по всему обязательству или его части. Такое действие повышает вероятность погашения долга. Дело в том, что в случае просрочки или уклонения от выполнения условий сделки займодавец вправе предъявить требования этому стороннему субъекту. Рассмотрим подробнее .

Нюансы

Договор поручительства физического лица предполагает индивидуальную ответственность субъекта, за счет имущества которого могут удовлетворяться требования займодавца в случае нарушения основным должником условий сделки. Из этого следует один важный вывод. Эффективность гарантии будет зависеть от личных качеств стороннего субъекта, а также от его имущественного статуса. Следует сказать, что сторонний субъект может принять на себя ограниченную ответственность, установив срок поручительства .

Специфика

В отношении принимает участие три стороны: должник, займодавец и сторонний субъект. Вместе с этим, если проанализировать образец поручительства, то можно обнаружить, что это двусторонняя сделка. В качестве ее участников выступают займодавец и сторонний субъект. Действительность их соглашения не будет зависеть от отсутствия/наличия согласия основного должника на совершение сделки. Его просьба может выступать только в качестве предпосылки, мотива для заключения соглашения, но не как его юридический элемент. Поручительство представляет собой обязательство, которое основывается на договоре. Соответственно, для его возникновения и действительности необходимо наличие всех условий, предусмотренных общими правилами, регулирующими появление и правомерность задолженности. Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств может использоваться как гражданами, так и организациями.

Форма соглашения

Особое внимание юристы обращают на оформление поручительства . Законодательство устанавливает для такого соглашения обязательную письменную форму. В случае ее несоблюдения поручительство по кредиту или иной задолженности будет признано недействительным. Соответствующее предписание содержит 362 статья ГК. Если поручительство не оформлено соглашением, подписанным двумя сторонами, то в качестве доказательства совершения такой сделки может выступать письменное сообщение стороннему субъекту от верителя о принятии предложения последнего. Если такого уведомления нет, то подтверждением может служить ссылка на поручительство в первоначальном договоре. Если же и она отсутствует в тексте, то соответствующие отношения признаются неустановленными.

Образец поручительства

В соглашении должны присутствовать все существенные условия сделки. К ним относят:

1. Описание обязательства, которое обеспечивается поручительством.
2. Объем и характер ответственности с указанием суммы. В соглашении должно быть четко указано, выступает ли сторонний субъект гарантом погашения всего долга или только определенной его части.
3. Условия, при которых осуществляется исполнение обязательства поручительства .
4. Количество сторонних субъектов. Если их несколько, то указывается доля, в которой они отвечают по долгу.
5. Вид ответственности. Она может быть субсидиарной или солидарной.

Разумеется, в соглашении должны содержаться сведения о времени, месте его заключения, реквизиты сторон, их подписи.

Ограничения

Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств может использоваться в рамках разных сделок. Для верителя важна личность гаранта, его репутация, авторитет. Однако ключевым критерием выступает его платежеспособность. В действующем законодательстве закреплено несколько ограничений для субъектов, которые не могут выступать как гаранты. Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств не может использоваться:

1. Бюджетными организациями и казенными предприятиями. Речь в частности о тех учреждениях, которым имущество было передано в оперативное управление.
2. Представительства и филиалы, не выступающие как юрлица.

Спорные ситуации

Необходимо отметить, что может относиться к "будущей" задолженности. Соответствующее допущение предусматривает 361 статья ГК в ч. 2. При этом законодательство закрепляет обязательное условие для заключения такой сделки. В частности, необходимо, чтобы на момент ее совершения описание обязательства было бы таким же конкретным, как если бы оно уже существовало. Специфика такого соглашения в том, что наступление ответственности гаранта зависит не только от факта несоблюдения основной сделки. Немаловажно, чтобы имело место заключение первоначального договора.

Рассмотрим для примера случай из практики. В арбитраж обратился банк с требованием к поручителю и должнику о взыскании основного долга по соглашению, пеней и процентов за просрочку. Судом претензия была удовлетворена полностью. При этом погашение задолженности было возложено на заемщика. Суд указал, что нельзя рассматривать как действительное, поскольку соответствующее соглашение было подписано до выдачи займа. При этом в нем была указана сумма, превышающая возникшую задолженность. Между тем, как указывает 361 статья Кодекса, поручительство по кредиту может иметь место и в отношении будущих займов. Присутствовавшие в тексте соглашения условия позволили установить, по какому именно долгу оно заключалось. Кроме этого, сумма займа не была больше той, на которую предоставлялось обеспечение. Каких-либо иных соглашений под эту гарантию заключено не было. Учитывая данные обстоятельства, апелляционная инстанция отменила ранее принятое решение. На основании 363 статьи ГК, суд вменил погашение обязательства заемщику и поручителю солидарно. Необходимо учесть, что гарантия может выдаваться на любую задолженность, не имеющую исключительно личного характера.

Реализация условий соглашения

Исполнение поручительства наступает в случае допущения основным должником нарушений условий первоначальной сделки. Суть гарантии достаточно четко сформулирована действующим законодательством. Поручитель принимает обязательство отвечать перед верителем за погашение задолженности частично или полностью. Эта сущность приобретает правовую определенность через указание на то, что при нарушении основным должником условий, он и его гарант несут солидарную ответственность, если закон не устанавливает иной порядок (субсидиарный). Кроме этого, нормами закрепляется, что на поручителя возлагается тот же объем обязательств. В него, в числе прочего, входит погашение процентов, компенсация судебных расходов и прочих убытков кредитора, возникших вследствие ненадлежащего исполнения или невыполнения условий основной сделки, если иное не закрепляется самой гарантией.

Субсидиарная ответственность

Она может предусматриваться договором или законодательством в случае неисполнения или ненадлежащего выполнения обязательств должником. Соответствующее положение закреплено 363 статьей ГК в п. 1. Например, по ст. 134 ФЗ № 127 ("О банкротстве"), в случае введения внешнего управления арбитражным судом под поручительство, данное РФ, ее субъектом, МО в лице компетентных органов, гарант субсидиарно отвечает по обязательствам должника. Реализация этого положения осуществляется по правилам 399 статьи ГК. Если поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств предполагает солидарную ответственность, то веритель, руководствуясь исключительно собственной выгодой, вправе выбрать, кому из двух субъектов он предъявит свои требования. Если же она субсидиарная, то займодавец в первую очередь обращается к основному должнику. Если он отказывается погасить обязательство, в том числе и вследствие отсутствия необходимых средств, или в течение разумного периода не ответил на уведомление, взыскание может быть обращено на имущество поручителя.

Важный момент

В настоящее время бесспорно говорить о полном исполнении поручителем основного обязательства можно только в том случае, если он обеспечивает погашение денежной задолженности. Вместе с этим, принимая во внимание диспозитивность пункта 2 363 статьи ГК, теоретически можно допустить заключение соглашения, по которому гарант удовлетворит требования неденежного характера. В этом случае исполнение будет представлено в натуре. Например, это может быть поставка какого-либо товара.

Солидарная ответственность

Как указывает пункт 1 363 статьи Кодекса, порядок исполнения поручителя будет зависеть от условий договора. Но по общему правилу, предусмотренному ГК, установлена солидарная ответственность гаранта и основного должника. Следует отметить своеобразие механизма ее возникновения. Поручительство выступает как вспомогательное обязательство. В этой связи гарант хотя и отвечает с должником солидарно, но не безусловно, а только в случае наступления соответствующих оснований - неисполнения последним условий сделки. Из этого следует, что правила статей 322-325 ГК можно применить к соответствующим соглашениям только после возникновения обстоятельств в объеме, не противоречащем сути правоотношений и положениям специальных законодательных норм. Солидарный характер наступающей ответственности гаранта считается основанием для отнесения его к разновидности интерцессии - принятие кем-либо чужого долга на себя.

Выводы

Учитывая вышесказанное, согласно 323 статье ГК, если в договоре не закрепляется другое, веритель вправе предъявить требование об ответственности к поручителю и должнику совместно или к любому из этих субъектов как в определенной части, так и в полном объеме. Если удовлетворения от кого-либо из них он не получил или получил в недостаточном объеме, он может направить претензии второму участнику сделки. Поручитель, в свою очередь, может направить в ответ на требования кредитора все возражения, которые мог бы выразить основной должник. Гарант не теряет этого права и в том случае, если последний отказался от них либо признал долг. Соответствующее положение закрепляет 364 статья ГК. Эта норма свидетельствует о том, что право гаранта связано с обеспечиваемым обязательством, а не с действиями должника.

Аннулирование сделки

Прекращение поручительства , кроме наличия общих для всех соглашений обстоятельств, наступает в случаях, закрепленных 367 статьей ГК. К ним относят следующие ситуации:

1. Прекращение основного обязательства, обеспеченного поручителем. В этом случае значения не будет иметь основание, по которому это произошло. Срок поручительства может совпадать с периодом действия основного соглашения. Соответственно, при окончании периода последнего, гарантия аннулируется.
2. Изменение первоначального обязательства без получения согласия от поручителя, если это повлекло увеличение ответственности либо другие неблагоприятные последствия. Любые корректировки условий основной сделки оказывают влияние на экономическое состояние должника. Изменения могут привести к весьма неожиданным последствиям, поскольку предполагают новые риски. Безусловно, возлагать их на гаранта несправедливо. В этой связи необходимо руководствоваться презумпцией о том, что любая корректировка условий основной сделки несет неблагоприятные последствия для поручителя. Опровергнуть ее может сам гарант через свое согласие.
3. Перевод основного долга, если поручитель отказался обеспечивать исполнение обязательства новым субъектом. Данное правило обусловлено личным характером отношений между гарантом и должником.
4. Отказ верителя от принятия надлежащего исполнения обязательства. При этом его может предложить как гарант, так и должник.
5. Пропуск кредитором срока на подачу иска.

Налоговая сфера

Поручительство распространено не только в рамках гражданского оборота. Часто к этому инструменту прибегают участники налоговых правоотношений. В НК предусмотрено несколько способов обеспечения обязательств по уплате бюджетных платежей, в том числе и поручительство. Оно закреплено в 74 статье Кодекса. При создании данной нормы законодатель руководствовался общими правилами, предусмотренными ГК. Однако хотя и формула поручительства налоговых обязательств заимствована из положений частного права, реализация его осуществляется в рамках финансовых отношений. На это указывает специфика нормативного регулирования использования этого инструмента.

Общие правила применения гарантии: НК РФ

По соглашению, субъект поручается, что исполнит обязательство налогоплательщика, если изменится период, предусмотренный для выплаты налогов, или при наступлении других обстоятельств, оговоренных в Кодексе. Такая сделка заключается между гарантом и налоговой инспекцией. В качестве ее инициатора выступает сам плательщик. В случае неисполнения им обязанности по отчислению налогов, обеспеченных поручителем, он и гарант несут ответственность солидарно. Принудительное взыскание бюджетных платежей, а также пеней, осуществляется ФНС в судебном порядке. Поскольку ответственность носит солидарный характер, контрольный орган может направить требование о погашении обязательства сразу поручителю, не уведомляя об этом основного должника. Если гарант выплатит все суммы, вмененные ему, он имеет право на возмещение всех затрат, понесенных им, в регрессном порядке. Поручитель, в частности, может требовать не только компенсации отчисленных им налогов, но и процентов с них, а также иных убытков.

Дополнительные меры

Возможность их применения предусматривает 101 статья НК. В п. 10 нормы указывается, что после принятия решения о привлечении субъекта к ответственности за нарушение положений налогового законодательства или отказе в этом, руководитель контрольного органа может использовать дополнительные меры. Они гарантируют возможность реализации данного постановления, если есть основания предполагать, что их непринятие может сделать невозможным или затруднить его исполнение либо взыскание штрафов, пеней, недоимки. В качестве обеспечительных мер могут выступать наложение запрета на передачу в залог, отчуждение имущества плательщика без согласия на это налоговой инспекции, а также блокирование операций по счетам в банковской организации по правилам, закрепленным 76 статьей НК. При этом, как указывает пункт 11 101 нормы Кодекса, по просьбе субъекта, в отношения которого данные ограничения были приняты, они могут быть заменены на поручительство стороннего гражданина, оформленное в порядке ст. 74.

Заключение

При оформлении поручительства, кроме отношений между гарантом и кредитором, возникают взаимодействия между первым и должником. Как правило, они регулируются соглашением. В нем устанавливаются условия, которыми определяется величина оплаты за предоставление гарантии, правила расчета, порядок предъявления требований должнику в случае исполнения поручителем взятых на себя обязательств и пр. В некоторых случаях это соглашение отсутствует. В таких ситуациях после исполнения обязательства поручитель может предъявить требования должнику, руководствуясь положениями закона (365 статья ГК). В частности, гарант может рассчитывать на возмещение выплаченной суммы долга и процентов по ней. Если должник исполнил обязательство, то ему в любом случае необходимо известить поручителя об этом. За несоблюдение данного предписания субъект несет ответственность по общим основаниям.