Общие правила исполнения договоров в сфере предпринимательства. Предпринимательский договор

Заключение договоров с использованием сети Интернет осуществляется по-разному. Можно выделить следующие варианты:

А. В сети Интернет представлен ассортимент товаров, предоставлена возможность ознакомиться с информацией о товарах, условиях договора, образцами, но заключение договора производится путем непосредственного общения представителей контрагентов. Дальнейшее исполнение такого договора производится «реальным» образом, с составлением письменных документов. На сегодня такой способ использования Интернет-технологий наиболее распространен для предпринимательских отношений. В данном случае упрощается поиск контрагентов, снижаются издержки на ведение преддоговорного процесса - большую часть информации потенциальный контрагент получает самостоятельно. Вместе с тем, реальное общение с будущим контрагентом даст возможность убедиться

Заключение и исполнение предпринимательских договоров в сети Интернет

в наличии необходимых условий для исполнения обязательства (наличии склада, условий для послепродажного обслуживания, и пр.). Для заключения долгосрочных договоров, договоров со значительной ценой - это оптимальный вариант, позволяющий сочетать преимущества Интернет-коммуникаций с возможностями реального отбора контрагента.

Б. Заключение договора производится в сети Интернет, дальнейшее исполнение договора осуществляется «реально». Как правило, для заключения договора в сети Интернет используется либо собственный Интернет-сайт организации, либо юридическое лицо заключает договор с организатором торгов - оператором электронной торговой площадки. Электронная торговая площадка - интернет-сайт на котором с помощью программного обеспечения осуществляется проведение электронных торгов. Администрирует такой Интернет- сайт его оператор - коммерческая организация, выполняющая организацию торгов. Заключение договора через собственный Интернет-сайт производится путем размещения на сайте специальных компьютерных программ, при этом заключение договоров происходит без непосредственного участия человека, с помощью т.н. роботов. Потенциальный контрагент заполняет форму, размещенную на сайте, подписывает ее электронной подписью, и направляет путем клика мышью. Такое направление заполненной формы рассматривается как оферта. В ответ на эту оферту робот направляет электронное сообщение о принятии заказа (акцепт) и договор считается заключенным. За все электронные сообщения, направленные программой- роботом отвечает администратор домена, на котором такая программа установлена.

При заключении договора на электронной торговой площадке организация проходит аккредитацию, предоставив документы в соответствии с Правилами торгов, утвержденных оператором площадки. После заключения договора с оператором электронной торговой площадки организации предоставляется программное обеспечение и проводится обучение сотрудников по его использованию (как правило, посредством вебинара). В зависимости от возможностей конкретной электронной торговой площадки при заключении договора используются различные способы, наиболее распространенным является электронный аукцион. Все участники такого аукциона - прошедшие аккредитацию на площадке субъекты, заранее вносят задаток в сумме, определяемой организатором торгов. Электронный аукцион производится путем снижения или повышения цены на шаг аукциона с временем ожидания установленным правилами торгов, как правило, равным 10 минутам. С лицом, предложившим наилучшую цену, заключается договор в электронном виде посредством подписания электронного документа квалифицированными электронными подписями. Оператор торговой площадки помимо организации торгов, оказывает также сопутствующие услуги - принимает задатки от участников торгов и возвращает лицам, не ставшим победителями, осуществляет помощь в подготовке проектов договоров, как правило, оператор электронной площадки является и удостоверяющим центром, и выдаст ключ квалифицированной электронной подписи, осуществляет юридическую помощь в подготовке внутренних документов, требуемых в соответствии с законом для отдельных видов организаций. Исполнение договора, заключенного на электронной торговой площадке осуществляется в обычном режиме.

Предпринимательский договор (как юридический факт) – соглашение сторон, направленное на установление, изменение или прекращение их прав и обязанностей как участников предпринимательских правоотношений.

Эти имущественные по своей экономической природе отношения, будучи отношениями обмена, являются стоимостными, имеют товарно-денежную форму и основаны на началах возмездности и эквивалентности. Правовой формой таких отношений – предпринимательских связей – служит гражданско-правовое обязательство, основанное на договоре. Потребность заключения таких договоров у предпринимателя обусловлена тем, что он в процессе осуществления собственной экономической деятельности на возмездных началах реализует свою продукцию (работы, услуги) и сам нуждается в продукции (работах, услугах) других педпринимателей.

Вступая в правовые отношения друг с другом, предприниматели удовлетворяют свои имущественные и социальные потребности в интересах осуществления предпринимательской деятельности.

Отношения обмена, урегулированные нормами обязательственного права гражданского законодательства, облекаются в форму договора в экономической сфере. Такой договор является одним из видов гражданско-правового договора.

Предпринимательский договор, тем не менее, обладает рядом особенностей.

Его участниками являются только предпринимательские структуры, иные хозяйствующие субъекты по отношению друг к другу. В договоре они выступают в качестве экономически обособленных и юридически равных партнеров, независимо от форм собственности, ведомственной подчиненности и властной зависимости. В рамках предпринимательских договоров реализуется имущественная и оперативная самостоятельность субъектов предпринимательской деятельности, необходимый элемент рыночной экономики.

Стороны в этом договоре согласовывают условия, исходя из своих экономических интересов и способов решения стоящих перед каждой из них задач. Тем самым предпринимательский договор способствует укреплению хозрасчета, как одного из принципов хозяйствования в рыночной экономике.

Другая особенность предпринимательского договора проявляется в том, что он применятся исключительно в сфере предпринимательства и иной экономической деятельности.

Его содержание в значительной степени связано с плановым характером деятельности предпринимателей. Планирование предпринимательской деятельности участники осуществляют на основе заключенных договоров с поставщиками сырья и иного имущества и с потребителями, покупателями произведенной продукции (товаров), на основе изучения спроса и предложения товаров на рынке.

Значение предпринимательского договора определяется, прежде всего тем, что он выступает в качестве правовой формы имущественных отношений в экономической сфере. Договор является основным документом, определяющим права и обязанности сторон. В договоре определяются способы и сроки выполнения взаимных обязательств, условия ответственности за их нарушения.

Велико значение предпринимательского договора в обеспечении правовой защиты имущественных интересов и прав сторон, поскольку часто именно в договоре устанавливаются санкции за нарушения взаимных обязательств, определяются условия их применения.

Такое понимание предпринимательского договора соответствует практике использования договорных методов регулирования экономических отношений на разных уровнях хозяйственного механизма.

Предпринимательский хозяйственный договор в прежнее время традиционно связывался лишь с отношениями товарно-денежного характера, областью гражданско-правового регулирования. Между тем договор фактически применяется в области хозяйственного руководства и во внутрипроизводственной сфере.

Предпринимательско-правовой подход к рассмотрению предпринимательского договора позволяет теоретически объяснить и обосновать его использование на разных уровнях хозяйственного механизма. Предпринимательский договор как институт предпринимательского права выступает единой правовой формой предпринимательских отношений. Именно в силу экономического единства этих отношений применяются специальные методы их правового регулирования, в частности методы согласования

В современной рыночной экономике предпринимательский договор используется для регулирования предпринимательских отношений методом взаимного согласования их участников.

В юридической литературе предложены различные критерии классификации договоров, опосредствующих предпринимательскую деятельность. В основу классификации таких договоров могут быть положены виды предпринимательской деятельности. Каждый договор предопределяет экономическое содержание прав и обязанностей предпринимателя как участника имущественных отношений (экономический критерий) и опосредствующие их правовые формы (юридический критерий).

По таким критериям предпринимательские договоры могут быть классифицированы по таким типам, как:договоры о возмездной реализации или приобретении имущества; договоры об оказании услуг; договоры о выполнении работ. Каждый из названых типов объединяет определенные виды предпринимательских договоров, отличающиеся юридическими признаками. Так, в группу договоров о возмездной реализации или приобретении имущества входят договоры поставки, купли-продажи, контрактации; группа договоров об оказании услуг включает такие договоры, как перевозки грузов, хранения, комиссии. К договорам о производстве работ относятся, например, договоры строительного подряда, на создание научно-технической продукции.

В литературе выделяют три группы договоров:

I. Опосредствующие имущественные отношения (эквивалентно-возмездные товарно-денежные);

II. Опосредствующие организационные (планово-организационные) отношения, направленные на формирование товарно-денежных связей;

III. Опосредствующие комплекс имущественных и организационных отношений. Однако надо иметь в виду, что все экономические отношения имеют и планово-организационные, и имущественные элементы. Практически все договоры должны быть признаны комплексными.

Исполнение предпринимательских договоров основывается на определенных принципах, закрепленных в законодательстве:

надлежащее исполнение; реальное исполнение договорных обязательств; соблюдение государственной и договорной дисциплины.

В соответствии с принципом надлежащего исполнения стороны должны совершать предусмотренные договором действия обусловленным способом, в согласованные сроки, в определенном месте и с соблюдением требований по качеству, предъявляемых к товарам, работам, услугам.

Принцип реального исполнения состоит в том, что предпринимательские организации не могут заменять исполнение обязательства в натуре денежной компенсацией, то есть предпринимательские структуры, заключая договор, должны исходить из возможностей реального исполнения обязательств.

Согласно принципу соблюдения государственной и договорной дисциплины стороны должны исполнять свои обязательства, руководствуясь требованиями законодательства и условиями договора, а при отсутствии таковых – обычно предъявляемыми требованиями.

Нарушение договорной дисциплины влечет за собой возможность применения санкций к виновной стороне.

Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон, а в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами (ст. 424 ГК РФ).

Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравниваемых обстоятельствах обычно взимается на аналогичные товары, работы или услуги. Спор о порядке и сроках согласования цены, возникший при заключении договора, может быть передан в арбитражный суд.

Подлежат рассмотрению арбитражными судами по существу также споры, возникшие при заключении договора: по вопросу применения при расчетах регулируемой или договорной цены; по цене с предприятиями, допустившими нарушения антимонопольного законодательства, к которым применены в установленном порядке меры воздействия.

Законодательством предусмотрено несколько видов договоров: публичный договор, договор присоединения, предварительный договор, договор в пользу третьего лица.

2. Виды договоров

Публичный договор – это договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи и т.п.) (ст. 426 ГК РФ). Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующую работу не допускается. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением тех, которым законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот

Условия публичного договора определяются «Примерными условиями», разработанными для соответствующих договоров и опубликованными в печати или изложенными в форме примерного договора.

Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах, и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (ст. 428 ГК РФ).

Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида; исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие, явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Такое требование, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор.

Предварительным договором считается договор, в котором стороны обязуются заключить договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст. 429 ГК РФ).

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, и должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В нем указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

Договором в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ) признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. С момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.

Должник в договоре вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора.

В случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, этим правом может воспользоваться кредитор.

3. Порядок заключения и расторжения договора

Порядок заключения договора определяется гл. 25 ГК РФ.

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Законодательство определяет два момента, необходимых для признания договора заключенным:

1) оформление соглашения в соответствующей форме;

2) наличие соглашения по всем его существенным условиям.

Существенными считаются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Несоблюдение требуемой законом формы влечет за собой недействительность договора лишь в случаях, прямо указанных в законе. Например, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет за собой ее недействительность.

Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества.

Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Несоблюдение простой письменной формы договора приводит к признанию его недействительным только в случаях, прямо предусмотренных законом. Например, при несоблюдении простой письменной формы соглашения о неустойке, залоге, поручительстве будут признаны недействительными. В остальных случаях несоблюдение простой письменной формы не влечет за собой ее недействительность. Но при этом необходимо предъявить для подтверждения факта заключения договор любые письменные и вещественные доказательства, которые подтверждают волеизъявление сторон (например, счет, отгрузочные документы и др.).

Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в определенном порядке, предусмотренном ГК РФ, т.е. путем направления оферты и ее акцепта. Молчание акцептом не признается, за исключением случаев, прямо вытекающих из закона или из прежних деловых отношений сторон (ст. 438 ГК РФ).

Другой признак, в соответствии с которым договор считается заключенным, – это существенные условия договора. К существенным условиям договора Гражданский кодекс относит следующие (ст. 432 ГК РФ):

1) о предмете договора;

2) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида.

Изменение и расторжение договора.

Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или договором (ст. 450 – 453 ГК РФ).

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных законодательством или договором. Основанием для изменения или расторжения договора может быть существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет за собой для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Библиографическое описание:

Нестерова И.А. Стороны предпринимательского договора [Электронный ресурс] // Образовательная энциклопедия сайт

Будучи гражданско-правовым договором, предпринимательский договор – это уникальное правовое явление, требующее внимание к каждому элементу. Важную роль в изучении предпринимательского договора занимает рассмотрение особенностей сторон договора.

Принцип свободы договора

Принцип свободы договора является неотъемлемой составляющей предпринимательских договоров, он предусмотрен ст. 421 ГК РФ. В силу принципа свободы договора стороны свободны вступать в договор и определять его условия.

Кроме того, необходимо отметить тот факт, что о свободе договора гораздо объемнее сказано именно в ГК РФ, нежели, например, в Принципах УНИДРУА. Если же речь идет о ГК РФ, то необходимо выделить несколько элементов свободы договора для сторон предпринимательского договора:

• свободу заключать или не заключать договор;
• свободу выбирать вид заключаемого договора;
• свободу определять условия договора по своему усмотрению.

По мнению А. Бычкова "принцип свободы договора не исключает при определении его содержания соблюдение правил добросовестности, разумности и справедливости".

В целом, ученые, занимающиеся исследованием свободы договора, выделяют примерно одинаковые перечни признаков, наиболее полно характеризующих свободу договора, руководствуясь, соответственно, ст. 421 ГК РФ.

Нельзя не согласиться с авторитетным мнением Н.В. Кузнецовой, что в саму суть принципа свободы договора необходимо включить еще ряд положений, например, возможность рассмотрения преддоговорных споров в суде и право установления в договоре соотношения различных форм ответственности за нарушения исполнения обязательств по договору.

Права и обязанности сторон предпринимательского договора

Согласно нормам действующего российского законодательства стороны абсолютно свободны в выборе контрагента, с которым необходимо заключить договор. Они также свободны в возможности вести переговоры для достижения соглашения.

Стороны по договору имеют право самостоятельно и свободно выбирать вид договора, который может быть предусмотрен гражданским законодательством (поименованный) или нет (непоименованный).

Свобода договора также предполагает право сторон в соответствии со ст. 450 ГК РФ в любое время своим соглашением изменить или расторгнуть договор, выбрать способ обеспечения исполнения договора. Конечно, представленный перечень необходимо дополнить свободой выбора условий договора.

Если речь идет о свободе договора, то неизменно важным является вопрос об ответственности, более конкретно – о праве сторон договора устанавливать ответственность за нарушение принятых на себя обязательств. Данное положение имеет отношение не только ко всему широкому спектру гражданско-правовых договоров, но и к предпринимательским договорам.

Особенности договоров в сфере предпринимательства обусловлены различными факторами, целями их заключения, определенным составом сторон, возмездным характером и т. д. .

Во-первых, предпринимательские договор заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности.

Порядок заключения сторонами предпринимательского договора согласно ГК РФ.

Стороны предпринимательского договора вступают в так называемые обязательственные отношения между собой с целью продажи/покупки имущества, оказанию услуг, с целью удовлетворения не бытовых, а профессиональных потребностей направленных или связанных с получением прибыли.

К обязательствам стороны, заключившей договор с предпринимателем и не преследующей цели осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться общие нормы гражданского законодательства.

Важным условием заключения предпринимательского договора является тот факт, что одна или обе стороны договора должны быть субъектами предпринимательской деятельности, а именно юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями.

Существуют случаи, когда Закон допускает возможность использования обязательств предпринимательского договора в отношении договора между лицами, не зарегистрированными как предприниматели. При этом лицо не являющееся зарегистрированным предпринимателем не имеет права называть себя предпринимателем.

Договоры между субъектами предпринимательской деятельности, являющимися коммерческими юридическими лицами, предполагаются предпринимательскими, так как указанные лица в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК РФ) .

В законодательстве РФ указано, что если договор заключает организация некомерческая, но с целью предпринимательской деятельности – договор следует признать предпринимательским.

Все предпринимательские договора возмездные. Это основано на том, что все предпринимательские договора заключаются с целью получения выгоды или прибыли.

Между субъектами предпринимательской деятельности запрещено заключение безвозмездных договоров. Такие договора невозможны между коммерческими организациями, между индивидуальными предпринимателями, между коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями. Дарение также недопустимо (п. 4 ст. 575 ГК).

Для российского законодательства характерно сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах – характерная особенность предпринимательских договоров.

Действующее законодательство РФ не ущемляет прав сторон договора. Так односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства (ст. 310 ГК РФ).

В то же время закон устанавливает ряд повышенных требований к предпринимателям, являющимся сторонами (стороной) соответствующих договоров. Это обусловлено различными факторами: возложением риска негативных последствий от предпринимательской деятельности на самого предпринимателя, его экономически более сильным положением по сравнению с гражданином-потребителем, доминирующим (монопольным) положением предпринимателя на рынке и т. п.

Некоторые из таких "жестких" требований связаны с необходимым ограничением упомянутой свободы договора в сфере предпринимательства. Оно состоит, в частности, в обязанности стороны заключить договор в обязательном порядке или с определенными контрагентами и т. д.

Свобода договора может быть ограничена законодательно в случаях, когда заключение договора предусмотрено взятым ранее обязательством или же однозначно регламентировано законом. (п. 3 ст. 426 ГК РФ).

Все споры, связанные с их заключением, изменением, расторжением и исполнением предпринимательских договоров, рассматриваются в специальном порядке. Большинство споров, вытекающих из предпринимательских договоров, являются экономическими спорами, которые разрешаются арбитражными судами в соответствии со статьями 27 и 28 АПК РФ. К их числу относят споры связанные с разногласиями по договору, споры об изменении условий или о расторжении договора, или о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств и т. д.

В случае заключения предпринимательского договора с предприятием с иностранными инвестициями, то стороны вправе предусмотреть в договоре условие о рассмотрении их споров в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ – постоянно действующем третейском суде. Существуют также иные третейские суды, разрешающие споры, вытекающие из предпринимательских договоров.

Предпринимательские договоры относятся к гражданско-правовым договорам и заключаются между двумя сторонами. При заключении договора стороны руководствуются свободой договора и нормами действующего российского законодательства. Каждая сторона несет ответственность в соответствии с договором. В случае невыполнения одной из сторон договора своих обязательств должен быть возмещен ущерб.

Литература

1. Балашов А.И. Предпринимтельское право – М.: Юрайт, 2015
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ: (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) // Собрание законодательства РФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.

1. Важно заметить, что одно из самых негативных явлений, кᴏᴛᴏᴩому подвержена российская предпринимательская практика и кᴏᴛᴏᴩое наносит часто непоправимый ущерб нашей экономике, - недисциплинирован­ность предпринимателей, неисполнение ими ϲʙᴏих обязательств, в т.ч. и особенно - взятых в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с заключенными договорами. Это обстоятельство делает чрезвычайно актуаль­ным уменьшение негативных последствий, могущих наступить в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения должником ϲʙᴏего обязательства. Договоры обеспечиваются теми же способа­ми, что и иные обязательства.

2. Действующее гражданское законодательство значительно расширило возможности и гарантии обеспечения обязательств, ввело новые, ранее неизвестные российскому гражданскому праву способы ϶ᴛᴏго обеспечения, установило правило, что перечень спо­собов обеспечения обязательств, приведенный в Гражданском ко­дексе РФ, не будет исчерпывающим, а законом и, что самое главное, самими участниками гражданско-правовых, в т.ч. предпринимательских отношений, могут вводиться, использовать­ся и другие способы.

Особенность способов обеспечения обязательств та, что они, будучи сами разновидностью обязательств итрадиционно состав­ляя предмет самостоятельного договора или входя составной час­тью в содержание конкретного договора (купли-продажи, кредит­ного договора и др.), оформляются в письменном виде и не дейст­вуют самостоятельно. Стоит отметить - они - дополнительное (акцессорное) обяза­тельство по отношению к обязательству главному, на обеспечение кᴏᴛᴏᴩого направлены ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующие способы. Прекращение глав­ного обязательства автоматически влечет прекращение дополни­тельного.

Таким образом, способы обеспечения исполнения обяза­тельств есть предусмотренные законом или договором специ­альные меры имущественного характера, стимулирующие, по­буждающие и принуждающие должника к надлежащему исполнению обязательства путем установления дополнительных га­рантий удовлетворения требований кредитора.

3. Предпринимателям важно хорошо знать правовые возмож­ности. Отметим, что каждого из известных способов обеспечения обязательств и использовать именно тот, кᴏᴛᴏᴩый способен быть наиболее эффек­тивным в данном конкретном договоре. На практике чаще приме­няются способы, нашедшие отражение в Гражданском кодексе РФ. Традиционным, уже давно применяемым способом будет неус­тойка.

Неустойка - родовое понятие, она выступает в виде штра­фа (заранее определяемой денежной суммы) и пени (исчисляет­ся в процентах к сумме обязательства) В целом неустойка пред­ставляет собой определенную законом или договором денежную сумму, кᴏᴛᴏᴩую должник обязан уплатить кредитору в случае не­исполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в част­ности, в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убыт­ков.

Хозяйствующим субъектам целесообразно обратить внима­ние на ст. 333 ГК РФ, установившую любопытное правило: если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе ее уменьшить. Но в связи с данным возникают вопросы: что конкретно понимать под "явной несоразмерностью" и до каких пределов возможно уменьшение неустойки? Вот некᴏᴛᴏᴩые ответы на них судебной практики.

По одному из дел истец потребовал взыскать с ответчика 32144304 руб. основного долга и 193944516 руб. - пени за просроч­ку оплаты поставленного товара. Арбитражный суд г. Москвы иск удовлетворил полностью. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ усмотрел явную несоразмерность между суммой неустойки и последствиями нарушения обязательства и постановил снизить неустойку до размера долга, взыскав 32144304 руб.*

* Вестник ВАС РФ, 1997, № 7. С. 55-56.

В сентябре 1995 г. между товариществом с ограниченной от­ветственностью "Булат" и производственно-коммерческой фирмой "Торгмаш" был заключен договор, по кᴏᴛᴏᴩому "Булат" обязался поставить "Торгмашу" хладон - 10 контейнеров стоимостью 5 млн. руб. каждый. Согласно договору получатель продукции обязан вер­нуть контейнеры - многооборотные средства упаковки - постав­щику в течение 25 календарных дней, а в случае невозвращения в указанный срок - уплатить неустойку в размере 100% их стои­мости за каждый просроченный день. Продукцию "Булат" доста­вил автомобильным транспортом 12 октября, а "Торгмаш" вернул контейнеры с опозданием - 24 ноября. Поставщик потребовал взыс­кать с получателя штраф за необеспечение ϲʙᴏевременного воз­врата контейнеров в сумме 1 млрд. 360 млн. руб. Арбитражный суд Волгоградской области удовлетворил иск полностью. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ постановление ϶ᴛᴏго суда изме­нил, указав на явное неϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙие размера неустойки последст­виям нарушения обязательства. Была учтена также вина постав­щика, кᴏᴛᴏᴩый, заключая договор, не указал отгрузочные рекви­зиты, ϲʙᴏевременно не выдал сертификат на спецконтейнеры, а также не указал в товаро-транспортной накладной сведения, не­обходимые для их возврата. Размер неустойки, взысканной с "Торгмаша", был уменьшен до 100 млн. py6.*

* Вестник ВАС РФ, 1997, № 2. С. 58-59.

Пензенское высшее артиллерийское инженерное училище за­должало акционерному обществу открытого типа "Связьинформ" за предоставленные услуги 31 млн. руб. Общество "Связьинформ" потребовало взыскать с училища долг и пени за просрочку плате­жа в сумме 34,5 млн. руб. Решением арбитражного суда иск был удовлетворен полностью. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ, применив ст. 333 Гражданского кодекса РФ, уменьшил размер взысканной пени до 1 млн. руб. При ϶ᴛᴏм были приведены два довода: а) невыделение в необходимом количестве средств из бюд­жета училищу - учреждению, кᴏᴛᴏᴩое по статусу не вправе осу­ществлять предпринимательскую деятельность и, следовательно, лишено иных источников доходов, кроме предусмотренных в сме­те на его содержание; б) явная несоразмерность начисленной ис­тцом суммы пени основному долгу*.

* Там же. С. 67-68.

Важно заметить, что один из самых надежных способов обеспечения обязательств - залог. Суть его состоит по сути в том, что кредитор-залогодержатель приобретает право, в случае неисполнения должником обяза­тельства, получить удовлетворение за счет заложенного иму­щества преимущественно перед другими кредиторами, за изъ­ятиями, предусмотренными законом. Законодатель называет два способа возникновения залога: в силу договора; на основании зако­на, при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения какого обяза­тельства признается находящимся в залоге.

Залоговые отношения, наряду с ГК РФ, регулируются и ины­ми законами.
Стоит отметить, что особый Закон РФ "О залоге" от 29 мая 1992 г.* при­меняется постольку, поскольку не противоречит ГК РФ. Залог сель­скохозяйственной продукции осуществляется с учетом требований Федерального закона "О государственном регулировании агропро­мышленного производства" от 17 июля 1997 г.** Начал действовать также ранее отклоненный Президентом РФ Федеральный закон от 16 июля 1998 г. "Об ипотеке (залоге имущества)"**.

* Ведомости РФ, 1992, № 23, ст. 1239.

** СЗ РФ, 1997, № 28, ст. 3501.

*** СЗ РФ, 1998, № 29, ст. 3400.

В залоговых отношениях особое внимание предпринимателям надо обращать на соблюдение процедур их оформления, четкую формулировку прав, обязанностей и ответственности сторон. Между Поволжским таможенным управлением и инвестиционным коммер­ческим банком "Нижегородец" был заключен договор о банковском обслуживании. Банк обязало» по поручению клиента осуществлять все расчетные и кассовые операции. При этом вскоре банк оказался неплатежеспособным, в результате чего не были исполнены пору­чения клиента по ряду платежных документов на общую сумму свыше 4 млрд. руб. Стоит сказать, для обеспечения погашения долга стороны заключили договор о залоге, предметом кᴏᴛᴏᴩого явилось принад­лежащее банку на праве собственности недвижимое имущество, в т.ч. здания. Договор о залоге был нотариально заверен и зарегистрирован в бюро технической инвентаризации. Поскольку банк погасить долг оказался не в состоянии, он заключил соглаше­ние с таможенным управлением о передаче последнему заложен­ных зданий в собственность. Соглашение также было нотариально заверено и зарегистрировано в бюро технической инвентаризации. Комитет по управлению государственным имуществом Нижегород­ской области, рассмотрев представленные документы о передаче в государственную собственность недвижимого имущества, издал распоряжение о закреплении зданий за таможенным управлением на праве оперативного управления.

При этом банк не стал исполнять им же подписанное соглаше­ние и отказался передать здания таможенному управлению. Ар­битражный суд удовлетворил иск последнего об истребовании иму­щества из чужого незаконного владения и оϲʙᴏбождении зданий. При ϶ᴛᴏм суд сослался на соблюдение сторонами ϶ᴛᴏго залогового отношения всех установленных законодательством формальных процедур, включая изданное распоряжение Комитета по управле­нию государственным имуществом*.

* См.: Вестник ВАС РФ, 1996, № 10. С. 47-48.

Совершенно новым способом обеспечения обязательств явля­ется удержание имущества должника. Ранее подобные действия рассматривались как самоуправные и могли повлечь юридическую ответственность кредитора - "удержателя". Этот способ и сейчас резко выделяется среди других: как правило, не оформляется до­говором и иным образом не предусматривается партнерами зара­нее, а будет самодеятельной инициативой кредитора.

Удержание представляет собой право кредитора, у кᴏᴛᴏᴩого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате ϶ᴛᴏй вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков, удерживать эту вещь до тех пор, пока ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующее обязательство не будет исполнено. Этот способ обеспечения диспозитивен: стороны в до­говоре могут предусмотреть условие, исключающее его применение. Существенная особенность данного способа обеспечения обя­зательств в предпринимательских отношениях та, что удержани­ем вещи должника кредитор может обеспечивать также обязатель­ства должника, кᴏᴛᴏᴩые не связаны с оплатой удерживаемой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков.

Поручительство как способ обеспечения обязательства за­ключается в том, что поручитель обязывается, перед кредито­ром другого лица отвечать за исполнение последним его обяза­тельства полностью или в части. Отметим, что тем самым поручительство уве­личивает для кредитора вероятность выполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор может предъявить ϲʙᴏи требования поручителю.

С 1 января 1995 г. в качестве самостоятельного способа обес­печения обязательств выделена банковская гарантия. Этот спо­соб состоит по сути в том, что банк, иная кредитная или страховая орга­низация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бе­нефициару) в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с условиями даваемого гарантом обя­зательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования об ее уплате.

Задатком как способом обеспечения обязательств призна­ется денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей дру­гой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспе­чение его исполнения. Задаток следует отличать от аванса. Общее между задатком и авансом то, что оба они представляют собой предварительный платеж в счет причитающихся в будущем сумм. Но аванс в отличие от задатка не реализует обеспечительную функцию. Аванс выплачиваетсятрадиционно в счет причитаю­щихся по обязательству сумм, в целях финансирования контрагента.

480 руб. | 150 грн. | 7,5 долл. ", MOUSEOFF, FGCOLOR, "#FFFFCC",BGCOLOR, "#393939");" onMouseOut="return nd();"> Диссертация - 480 руб., доставка 10 минут , круглосуточно, без выходных и праздников

Ву Тхи Лан Ань. Заключение и исполнение предпринимательского договора в социалистической Республике Вьетнам: диссертация... кандидата юридических наук: 12.00.03 / Ву Тхи Лан Ань; [Место защиты: Рос. ун-т дружбы народов]. - Москва, 2008. - 194 с. РГБ ОД, 61:08-12/197

Введение

Глава I: Основные положения о предпринимательском договоре в СРВ 16

1. Понятие и признаки предпринимательского договора 16

1. Становление и развитие понятия предпринимательского договора в СРВ 16

2. Правовые признаки предпринимательского договора 28

2. Законодательство СРВ о предпринимательских договорах 39

1. Источники правового регулирования предпринимательских договорных отношений 39

2. Принципы применения правовых норм в регулировании предпринимательских договорных отношений 44

3. Свобода предпринимательского договора 47

1. Понятие свободы предпринимательского договора

2. Правовые аспекты свободы предпринимательского договора 52

3. Ограничения свободы предпринимательского договора 59

Глава 2: Заключение предпринимательского договора по законодательству СРВ

1. Основные положения о заключении предпринимательского договора... 65

1. Заключение предпринимательского договора 65

2. Принципы заключения предпринимательского договора 73

3. Форма предпринимательского договора 75

2. Общий порядок заключения предпринимательского договора 82

1. Предложение заключить договор (Оферта) 83

2. Принятие предложения заключить договор (Акцепт) 89

3. Момент и место заключения предпринимательского договора 93

3. Специфические способы заключения предпринимательского договора.. 96

1. Заключение договора на торгах 96

2. Заключение договора с помощью электронных сетей 105

3. Договор присоединения (Типовой договор) 112

Глава 3: Исполнение предпринимательского договора по законодательству СРВ 120

1. Понятие, принципы и условия исполнения предпринимательского договора 120

1. Понятие исполнения предпринимательского договора 120

2. Принципы исполнения предпринимательского договора 126

3. Условия исполнения предпринимательского договора 129

2. Изменение, расторжение и одностороннее прекращение исполнения предпринимательского договора 137

1. Изменение предпринимательского договора 137

2. Расторжение предпринимательского договора 141

3. Одностороннее прекращение исполнения предпринимательского договора 150

3. Ответственность за нарушение предпринимательских договорных обязательств 152

1.Понятие ответственности за нарушение предпринимательских договорных обязательств 152

2. Формы ответственности 162

3.Освобождение от ответственности за нарушение предпринимательского договора 170

Библиография 174

Введение к работе

Актуальность темы исследования

В процессе осуществления предпринимательской деятельности, имеющей целью получение прибыли от капиталовложений, производства, продажи товаров, оказания услуг и т.п., предприниматели постоянно вступают в отношения друг с другом и с потребителями. Юридической формой оформления этих отношений выступает договор:

В рыночном хозяйстве договор становится одним из основных способов регулирования экономических взаимосвязей. С целью создания правовых пределов для заключения и исполнения договоров, Социалистическая Республика Вьетнам (СРВ), как и многие другие страны, старается разработать и совершенствовать своё законодательство о договорах в целом и о предпринимательских договорах в частности.

С переходом Вьетнама к рыночной-экономике возникает потребность-в разработке новых правовых средств воздействия на хозяйственную ^жизнь-общества. Основная задача при этом здесь, как отмечается в материалах Девятого Всевьетнамского Конгресса* представителей компартии, -«способствовать предпринимателям и гражданам приближаться к рынку, заключать договоры, быть самостоятельными и ответственными за свою" предпринимательскую деятельность» ! .

Длительное время Вьетнам признавал существование двух отдельных отраслей права: гражданского и хозяйственного права. Последнее рассматривалось как самостоятельная, отличная от гражданской, отрасль права. 14 июня 2005г. Национальным Собранием СРВ 11-ого созыва на 7-ой сессии был принят новый Гражданский Кодекс СРВ (далее - ГК СРВ), введенный, в действие с 1 января 2006г. и заменивший ГК СРВ 1995г. и Постановление о хозяйственных договорах 1989г. С этого* момента все договоры, хотя и заключенные между предпринимателями в целях получения прибыли, а также договоры, заключенные между гражданами в

1 Материалы Девятого Всевьетнамского Конгресса представителей компартии. Изд. Государственная политика. Ханой, 2001. с.321.

целях удовлетворения повседневных потребностей последних, признаются общегражданскими. Теперь гражданские договоры имеют более широкое содержание, охватывающее разные виды договоров, в том числе и предпринимательские. Следовательно, все договорные отношения в частном праве единообразно регулируются ГК СРВ.

Вместе с тем, в качестве специального правового акта, регулирующего торговую (предпринимательскую) деятельность выступает Торговый Закон-от 14 июня 2005г. Таким образом, система источников правового регулирования договорных отношений в предпринимательской деятельности во Вьетнаме обрела ясность, что, безусловно, благоприятствует осуществлению предпринимательской деятельности.

Будучи разновидностью гражданского договора,

предпринимательский договор всё-таки имеет специфические правовые особенности; к его заключению и исполнению предъявлены специальные требования, в том числе заключение некоторых предпринимательских сделок, например, совершаемых на торгах, подчинено специальным правилам оформления. Профессор В.В. Залесский справедливо утверждает: «Несмотря на то, что с точки зрения юридической природы торговые сделки не отличаются от других гражданско-правовых сделок, особенности коммерческой деятельности определяют специфические черты торговых сделок. Ведение предпринимательской деятельности.за свой риск обусловливает необходимость предъявления повышенных требований к оформлению сделки, детализации ее условий» 2 . Одновременно некоторые договоры могут быть только предпринимательскими, как, например, договор продажи предприятия, финансовой аренды (лизинга), коммерческой концессии и др. Несмотря на это, во вьетнамской юридической литературе нет ни одной работы, специально посвященной предпринимательским договорам, а также их заключению и исполнению в условиях применения нового ГК.

2 Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебное пособие. Под ред. В.В. Безбаха и В.К. Пучинского. М.,2004. с. 117-118.

В этих условиях перед наукой частного права во Вьетнаме и предпринимательского права, в частности, встает задача исследовать институт предпринимательского договора, его заключение и исполнение, реализующиеся в нормативных положениях, судебно-арбитражной практике и в правоприменительной деятельности участников гражданских отношений, и на этой основе выработать конкретные рекомендации по дальнейшему развитию соответствующего института.

В последнее время Вьетнам прилагает усилия в разработке и совершенствовании правовых норм, регулирующих договорные отношения в предпринимательской деятельности с целью обеспечить свободу договоров и способствовать процессу сближения вьетнамского гражданского и торгового права с международным частным правом и торговыми обычаями. Эти усилия создали юридические предпосылки для участия Вьетнама в международных экономических организациях, таких как ВТО. Несмотря на это, вьетнамское законодательство о договорах всё ещё 1 имеет много пробелов, например, заменивший Постановление о хозяйственных договорах ГК СРВ 2005г. не содержит специальных положений, регулирующих предпринимательские правоотношения;. некоторые нормы ГК не соответствуют специфике предпринимательских правоотношений; нередко существуют противоречия между нормами о договорах в ГК и специальных законах, таких как ТЗ, Закон о строительстве и т.д.; некоторые правовые нормы имеют тенденцию к прямому вмешательству в свободу договора субъектов гражданского права; немало вопросов, касающихся заключения и исполнения договоров, не урегулированы законом, а судебная практика не признается источником права во Вьетнаме и т.д.

Нельзя не учитывать тот факт, что под влиянием торгового права и международного торгового права происходит сильная коммерциализация гражданского договорного права. Эта тенденция- распространяется в, глобальном масштабе, в том числе и во Вьетнаме.

Именно поэтому в Постановлении №ll/2007/QH12 Национального

Собрания Вьетнама от 21 ноября 2007г. о программе разработки законов Национального Собрания 12-ого созыва (2007-2011) включается задача внести в ГК СРВ 2005г. поправки о договорах 3 .

Таким образом, выбранная тема является актуальной проблемой гражданского права СРВ в условиях рыночной экономики. Исследование заключения и исполнения предпринимательского договора имеет не только теоретическое, но и практическое значение.

Цели и основные задачи исследования. Целью настоящей работы является комплексное теоретическое исследование и научный анализ положений действующего вьетнамского законодательства о заключении и исполнении предпринимательского договора в сравнении с российским и зарубежным законодательством; а также внесение конкретных предложений по совершенствованию вьетнамского законодательства о договорах в целом и о предпринимательских договорах в частности.

Раскрыть правовую сущность предпринимательского договора, его правовые признаки и особенности.

Указать источники правового регулирования предпринимательского договора, в том числе принципы применения правовых норм в регулировании предпринимательских договорных отношений.

Проанализировать сущность свободы предпринимательского договора, ее правовые аспекты и ограничения.

Исследовать теоретические вопросы заключения предпринимательского договора, его принципы по законодательству Вьетнама.

Исследовать общий порядок, а также особые способы заключения" предпринимательского договора.

Охарактеризовать исполнение предпринимательского договора, его

3 См.: Официальный сайт Министерства юстиции СРВ.

принципы и условия.

Проанализировать изменение, расторжение и одностороннее прекращение предпринимательского договора в процессе его исполнения.

Исследовать ответственность предпринимателей за нарушение предпринимательского договора и проблему освобождения от ответственности.

Оценить правовые положения вьетнамского законодательства о заключении и исполнении предпринимательского договора, указать его недостатки и пробелы, проанализировать их причины и на основании изучения полезного опыта России и других зарубежных стран предложить способы совершенствования.

Объектом диссертационного исследования выступают

общественные отношения в сфере заключения и исполнения предпринимательского договора, возникшие в ходе осуществления предпринимательской деятельности.

Предметом исследования являются правовые нормы, регулирующие заключение и исполнение предпринимательского договора, а также материалы практики применения данных норм во Вьетнаме. Однако-договорное право является огромной отраслью права, поэтому эта работа излагает только общие вопросы предпринимательского договора и не охватывает отдельные виды предпринимательских договоров.

Методологической основой диссертации являются общенаучные и частнонаучные методы исследования: исторический, формальнологический, системно-структурный и особенно сравнительно-правовой, которые позволили рассмотреть явления в их взаимосвязи. Основные положения вьетнамского законодательства о договорах рассмотрены в сравнении с российским законодательством.

Теоретическая база исследования. Для разработки темы диссертации была изучена соответствующая литература общей методологии научных исследований, в том числе труды К. Маркса, Ф. Энгельса, российская теоретико-правовая и гражданско-правовая литература, в том

числе труды С.С. Алексеева, В.В. Безбаха, М. И. Брагинского, В.В. Витрянского, В.В. Залесского, О. С. Иоффе, О. А. Красавчикова, Е.А. Лунца, М.Г. Масевич, В. П. Мозолина, И.Б. Новицкого, В.А. Ойгензихта, К.П. Победоносцева, И.А. Покровского, В.К. Пучинского, Е. А. Суханова, Ю. К. Толстого, Г.Ф. Шершеневича, В. Ф. Яковлева и др. Основу исследования заключения и исполнения предпринимательского договора составили работы, посвященные предпринимательскому договору в настоящее время, в том числе труды А.С. Белых, Е. В. Богданова, А. В. Брызгалина, С.С. Занковского, А.Н. Кучера, В. Ф. Попондопуло, Б. И. Пугинского, В. В. Ровного, О. Н. Садикова, А. Е. Шерстобитова и др. Наряду с этим, в диссертации также изучена вьетнамская юридическая литература, в том числе Буй Нгок Кыонг, До Ван Дай, Зыонг Данг Хуэ, Ле Тхи Бик Тхо, Нгуен Ам Хиеу, Нгуен Ньы Фат, Фам Зуи Нгиа, Фам Хыу Нги, Фан Ши Хиеу, Хоанг Тхэ Лиен и др. Диссертантом также исследованы труды зарубежных авторов, в частности, таких как В. Ансон (Великобритания), Ю.Г. Басин, А.Г. Диденко, М.К. Сулейменов (Казахстан), Т. Боднар (Украина) и др.

Эмпирической основой исследования послужило обобщение материалов судебной и судебно-арбитражной практики Народного Суда Вьетнама, решения и определения судов по конкретным делам, а также правоприменительная деятельность участников предпринимательских отношений.

Нормативно-правовую базу диссертационного исследования составили правовые акты СРВ, такие как Конституция, ГК 1995г и 2005г., Постановление о гражданских договорах 1985г., Постановление о хозяйственных договорах 1989г., Торговый Закон 1997г. и 2005г., Кодекс мореплавания, Закон о торговле недвижимостью, Закон о страховании и др.

Научная новизна диссертационного исследования состоит в том, что в нем впервые комплексно анализируются основные проблемы заключения и исполнения предпринимательского договора по законодательству СРВ в условиях применения нового ГК СРВ 2005г.

Впервые выдвинуто определение предпринимательского договора как правового института, появившегося во вьетнамском гражданском праве. Автор обосновал необходимость совершенствования"нормативно-правовой базы, на которой осуществляется регулирование договорных отношений, указал многочисленные пробелы вьетнамского законодательства о договорах, в том числе и недавно введенного в действие ПС и внес конкретные предложения по его совершенствованию.

Обладающие новизной результаты отражены в анализе вьетнамских правовых актов, регулирующих договорные отношения в сфере предпринимательства, и сосредоточены в основных выводах и предложениях, выносимых на защиту:

1. ПС СРВ 2005г., изжив разграничение хозяйственных и гражданских
договоров, единообразно регулирует договорные правоотношения, в том
числе и правоотношения в предпринимательской деятельности. В- этих
условиях определение предпринимательского договора и его соотношения с
общегражданским договором имеет большое значение для Вьетнама.
Указав, что предпринимательский договор является разновидностью
общегражданских договоров, автор определяет, что предпринимательский,
договор представляет собой соглашение, стороны (или одна сторона)
которого являются субъектами предпринимательства, об установлении,
изменении или прекращении прав и обязанностей в предпринимательской,
деятельности в целях систематического получения прибыли.

Автор указывает три правовых признака предпринимательского договора, это 1) предпринимательский субъектный состав сторон; 2) стремление заключающего его лица к систематическому извлечению прибыли; 3) возмездность предпринимательского договора.

2. В процессе рассмотрения понятия коммерсанта и его признаков;
автор пытается ответить на спорный не только во вьетнамской, но и в
российской юридической литературе вопрос: предпринимателями должны
быть все стороны предпринимательского договора или достаточно только
одной стороны? Автор утверждает, что надо признать

предпринимательским всякий договор, одна сторона которого является предпринимателем. Другой стороной договора может быть как предприниматель, так и любое иное лицо.

Выясняется сущность свободы предпринимательского договора, связанной с практическими условиями во Вьетнаме. Утвердив важную роль свободы договора в профессиональной деятельности предпринимателей, а также в развитии рыночной экономики во Вьетнаме, диссертант считает, что законодательство должно обеспечить в высшей степени свободу договора субъектов права, ее ограничения допускаются лишь для защиты публичного порядка, интересов третьего лица или слабой стороны в договоре. Поэтому в процессе совершенствования законодательства СРВ о договорах необходимо максимально уменьшить правовые нормы запретительного и императивного характера, одновременно поощрить диспозитивные правовые нормы. Отмечено также, что свобода договора во Вьетнаме расширяется, однако в сферах, где господствует монополия государства, т.е. отсутствуют конкуренты, таких как энергоснабжение, водоснабжение, у потребителей полностью исключена свобода договора.

Особым способом заключения предпринимательского договора является заключение договора на торгах. Действующие правовые акты СРВ о торгах должны преодолеть существующие недостатки, например, необходимо четко определить правоотношения сторон и, в частности, ответственность организатора в случае нарушения этих обязанностей; установить ответственность организатора в форме возмещения затрат участия на аукционе в случае уклонения от заключения договора с победителем.

В настоящее время законодательство СРВ не предусматривает публичных договоров. Диссертант считает, что одной из причин нераспространения публичных договоров во Вьетнаме является- большое количество малых и средних предприятий, которые конкурируют между собой и готовы служить любому клиенту. Однако публичный договор следует ввести в закон для тех отношений, где господствует монополия

унитарных предприятий. Поэтому необходимо закрепить в ГК СРВ положения о нем.

6. «Существенное нарушение договора» является одним из новых
понятий Торгового Закона СРВ. Однако необходимо закрепить это
определение в ГК СРВ, а также в качестве основания расторжения и
одностороннего прекращения исполнения договора. Необходимо
определить также четкое различие между полным расторжением договора и
односторонним прекращением исполнения договора.

7. Согласно Торговому Закону СРВ размер взыскиваемой неустойки за
нарушение обязательства не должен превышать 8% стоимости нарушенной
части договорного обязательства. Диссертант считает, что ограничение
размера неустойки в Торговом Законе не обосновано, т.к. оно ограничивает
свободу договора. Предприниматели как профессионалы способны сами
определить размер неустойки, и они ответственны за свое решение. Поэтому
необходимо исключить из Торгового Закона.СРВ правило о максимальном
размере неустойки. В диссертации обосновывается предложение определять
размер неустойки сторонами в зависимости от конкретных обстоятельств в
договоре.

8. Ответственность без вины характерна только для
предпринимательских договоров, а не чисто гражданских, т.к. она
противоречит принципу гражданского права. Однако, в случае, если обе
стороны - предприниматели, необходимо все-таки определить, кто виноват.
Поэтому диссертант считает, что целесообразно установить принцип
ответственности за вину или предоставить самим сторонам право
определить этот вопрос в договоре, если обе стороны - предприниматели.

Одним из недостатков вьетнамского законодательства является отсутствие четкого понятия убытков. К ним еще не отнесены потеря, престижа компании и потеря^ клиентов, которые нередко имеются в предпринимательской деятельности. Они- должны, быть признаны реальными убытками и закреплены в Торговом Законе или в Постановлении

Правительства СРВ.

9. Опыт РФ в правовом регулировании договорных правоотношений очень полезен для совершенствования вьетнамского законодательства о договорах. Предлагается закрепить непосредственно в ГК СРВ положения об особенностях правового регулирования предпринимательской деятельности, в том числе и предпринимательского договора, чтобы они стали ясными, как это сделано в ГК РФ, а также следовать примеру ст.ст. 162, 165, 311, 315, 316, 416, 421, 426, 428, 434, 448 ГК РФ и др.

В связи с предполагаемыми в 2008 году изменениями и дополнениями в ГК и Торговом Законе СРВ, диссертант вносит конкретные предложения по совершенствованию законодательства. Он считает целесообразным:

1. Дополнить гражданский кодекс СРВ нормами, а именно:

а) о смешанном, публичном и предварительном договоре, т.к. такие
договоры встречаются на практике в предпринимательских отношениях и их
целесообразно четко отрегулировать.

б) о праве присоединяющейся стороны в договоре присоединения
потребовать расторжения или изменения договора, если этот договор
оказывается невыгодным для потребителя по сравнению с обычно
заключаемыми договорами. Такое правило предусмотрено ГК РФ (ст.428), и
оно целесообразно.

в) об исполнении обязательства надлежащему лицу и надлежащим
лицом в качестве условий исполнения договора. Следует включить
следующую статью: «Обязательство должно быть исполнено должником и
может быть исполнено третьим лицом, если 1) из закона, иных правовых
актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность
должника исполнить обязательство лично; или 2) третье лицо имеет
юридический интерес в исполнении обязательства»; «Обязательство
должно быть исполнено кредитору или лицу, уполномоченному кредитором
на принятие исполнения».

г) определением правовых последствий в случае несоблюдения
установленной законом формы договора. Необходимо включить в ГК СРВ-,

следующую статью: «Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает* их права приводить письменные и другие доказательства.

В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, - несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

Несоблюдение нотариальной формы или требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность».

е) определением правового значения молчания. Следует дополнить ГК СРВ общей статьей: «молчание приобретает силу согласия, если это предусмотрено законом, соглашением сторон, либо обычаем делового оборота или деловым обыкновением».

2. Указать в Торговом Законе СРВ необходимость соблюдения
принципа добропорядочности, заботливости и осмотрительности при
исполнении договора, поскольку этот принцип имеет особое значение для
предпринимательской деятельности.

3. Переформулировать неточно выраженные статьи ГК СРВ. Указав
на- связанность оферента своим предложением с момента отправления
оферты своему контрагенту, изложить п.1 ст.390 в следующей редакции:
«предложение заключить договор есть адресованное конкретно
определенным лицам ясно выраженное намерение заключить договор лица,
сделавшего предложение. Это лицо обязано считать себя связанным своим
предложением».

Ст.395 ГК СРВ устанавливает, что если адресат принял оферту, но с указанием иных условий или изменений, он признается делающим новое предложение (оферту). Это правило имеет неточность: когда адресат предложил другие условия или изменение оферты, нельзя считать, что он принял оферту. Слова «принял оферту» нужно исключить.

Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования состоит в том, что сделанные в нем выводы и предложения

могут быть использованы в правотворческой деятельности, направленной на совершенствование гражданского и торгового законодательства СРВ, а также в учебной и учебно-методической литературе и в преподавательской деятельности. Материалы диссертации могут быть использованы в правоприменительной практике судов и участников гражданского и торгового оборота.

Апробация результатов исследования. Диссертация подготовлена на кафедре гражданского и трудового права Российского университета дружбы народов. Основные положения диссертационного исследования, содержащиеся в нем выводы и предложения отражены в публикациях автора, а также излагались в выступлениях на научных конференциях в Российском университете дружбы народов (Москва, январь 2006г., ноябрь 2006г., январь 2007г.).

Структура диссертации предопределена основными целями и задачами исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав и библиографии.

Становление и развитие понятия предпринимательского договора в СРВ

В период до принятия нового ГК СРВ в 2005г., Вьетнам признавал существование двух отдельных отраслей права: гражданского и хозяйственного права. Последнее рассматривалось как самостоятельная, отличная от гражданской, отрасль права. Даже в молодой республике Вьетнам после провозглашения национальной независимости в 1945г., правовые нормы о хозяйственных договорах появились раньше, чем нормы о гражданских договорах. В области гражданского права Декретом Президента Хошимина № 97/SL от 22 мая 1950г. разрешено применение положения старых феодальных Гражданских Кодексов в гражданских правоотношениях. В 1959г. Директивой Верховного Суда № 772/СТANDTC было приостановлено такое применение правовых норм старого строя на территории Вьетнама. Таким образом, с 1959г. до принятия Постановления о гражданских договорах в 1991г., во Вьетнаме не было ни одного правового акта, регулирующего гражданские договорные отношения4. Что касается хозяйственного права, то ещё в первые годы полного освобождения от французской оккупации, в 1956г. Правительством Решением 735/TTg от 10 апреля 1956г был издан Временный Устав о предпринимательских договорах. Во Временном Уставе понятие предпринимательского договора появилось впервые. Под ним понимался добровольно заключенный договор между двумя или более хозяйственными подразделениями с целью исполнения государственных планов. Хотя определенное на раннем этапе развития хозяйственного права страны, данное понятие выражало сущность договора. Договор - это. соглашение, волеизъявление сторон5.

Через несколько лет восстановления экономики, страна перешла к новому периоду, в котором главной задачей государства и всего народа являлось построение социализма. Понятие хозяйственного договора, заменившее понятие предпринимательского договора, было официально закреплено во Временном Уставе о хозяйственных договорах, являющемся приложением к Постановлению Председателя Правительства № 004/TTg от 4 января 1960г.

В этот период государство выступало в качестве единственного собственника основных средств производства и учреждало социалистические организации, для которых определяло что производить, как производить, для кого производить. Заключение договора основывалось не на добровольной воле сторон и в их интересах, а предопределялось государственным планом. Под хозяйственным договором понимался договор, заключённый между социалистическими хозяйственными организациями в соответствии с утвержденными для них плановыми заданиями. Частная торговля была запрещена, так как она считалась признаком капитализма и должна была быть устранена из экономической жизни страны. Люди, занимавшиеся частной торговлей, назывались торгашами. Термин предпринимательского договора, поэтому совсем отсутствовал.

В 1986г. во Вьетнаме начался процесс обновления экономики и период перехода к рыночной экономике. Чтобы построить многоукладную рыночную экономику с социалистической ориентацией, перед государством стояла задача ограничить своё прямое, непосредственное вмешательство в законную предпринимательскую деятельность граждан и организаций, с помощью экономической политики и правовых средств создать лучшие условия для развития экономики и предпринимательства. В этих условиях возникла потребность в обновлении понятия хозяйственного права в целом и хозяйственного договора, в частности. 25 сентября 1989г. Национальным Советом (ныне Президиумом Национального Собрания) было принято

Постановление о хозяйственных договорах. Согласно ст.1 данного Постановления, «хозяйственный договор - это соглашение в письменной форме или путём обмена документами между сторонами о выполнении производства, обмене товарами, оказании услуг, исследовании, использовании научно-технических достижений и др. в целях осуществления предпринимательской деятельности, в котором чётко определяются права и обязанности каждой стороны для разработки и исполнения своих задач». Хотя название договора осталось неизмененным, сущность хозяйственного договора теперь изменилась. Началось признание свободы договора. Хозяйственный договор могут заключить не только социалистические организации, но и другие юридические, физические лица, зарегистрированные в предпринимательском реестре в целях осуществления предпринимательской деятельности либо по назначению государства, либо по своему усмотрению. Термин «предпринимательский договор» иногда упоминается в юридической литературе и используется в качестве синонима хозяйственного договора.

Заключение предпринимательского договора

В современных социально-экономических условиях особенно необходимым является исследование процесса «зарождения» договорных отношений, именуемых заключением договора. Правовому регулированию этого вопроса в ГК СРВ посвящен 1 раздела 7 части З ГК (ст.388-411), содержащий массу новелл, в том числе и новые юридические понятия, и новый способ заключения договора (путем присоединения). Кроме этого, общие положения о порядке заключения договора в ГК СРВ необходимо использовать с учетом действия других актов предпринимательского законодательства, которые выступают в качестве специальных законов. Как ранее было установлено, в основе любой договорной конструкции, без которой ее возникновение невозможно, лежит соглашение сторон. Это нашло свое отражение и в понятии заключения договора, закрепленного в ГК РФ. Так, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям (ст.432 ГК РФ).

В отличие от ГК РФ, ГК СРВ не дает понятие заключения договора, а лишь понятие гражданского договора (ст.388), согласно которому договор есть, прежде всего, соглашение. Однако, не всякое соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, а только соглашение, которое направлено на установление обязательственных отношений между сторонами, с целью удовлетворения их имущественных интересов. Сущность же соглашения состоит во встречно направленных и взаимно согласованных волеизъявлениях контрагентов, так что они должны непременно совпасть в определенный момент времени. При этом такое совпадение обеспечивается тем, что стороны как бы с противоположных позиций стремятся к достижению общего правового результата. Но и этого для договорного соглашения также не достаточно. Необходимо еще, чтобы «волеизъявление каждого из контрагентов было доведено до противоположной стороны и усвоено ею, так что они должны быть взаимопознанными», на что указывал Г.Ф. Шершеневич что, в сущности, отражает порядок заключения договора82. Такое понимание сущности соглашения, которое берет свое начало из римского права практически одинаково было воспринято как в российском праве84, так и во вьетнамском- .

Во вьетнамской юридической литературе под заключением договора понимается выражение воли сторонами друг другу об установлении, изменении- или прекращении прав и обязанностей в договоре на основе соблюдения установленных законом принципов. Таким образом, главное для заключения договор есть выражение воли или волеизъявление сторон.

В российской юридической литературе относительная значимость воли и волеизъявления для сделок вообще и договоров в частности давно и широко обсуждается. Согласно мнению Н.В. Рабинович87 вокруг вопроса «Что важнее для договора - воля или волеизъявление» существуют три группы взглядов: теория воли, теория волеизъявления и взгляд соответствия волеизъявления воли.

Мы согласимся с М.И. Брагинским и В.В. Витрянским о том, что основу сделок составляет действительная воля и именно она создает сделку91. По законодательству СРВ достаточным основанием признания сделки недействительной считаются пороки воли (ст. 130, 133 ГК СРВ), вызванные такими причинами, как недостижение совершеннолетнего возраста, психическое заболевание, злоупотребление спиртными напитками или наркотическими средствами и др.

Видно, что договор - это соглашение и совпадение воли сторон на добровольной основе по определенному вопросу (consensus ad idem). Отсутствие согласованной воли или недоразумение о воле сторон приводит к недействительности договора. Однако для возникновения договорного отношения недостаточна воля сторон, она должна быть выражена вовне надлежащим образом. Договор рождается в случае усвоения и принятия одним лицом содержания воли другого, иными словами, невыраженная вовне воля не приведет к возникновению договора.

На практике бывает случай, когда отсутствует соответствие воли волеизъявлению. Например, японская неправительственная организация спонсировала деятельность вьетнамской организации; в том числе участие ее делегации в конференции в Токио. По соглашению вьетнамская сторона купила авиабилеты членам делегации, затем японская сторона должна была компенсировать их стоимость. Но после поездки последняя согласилась оплатить только обратные билеты Токио - Ханой, а билеты Ханой - Токио оплатить она отказалась на основании того, что в договоре речь идет лишь о «return tickets» т.е. об обратных билетах. Вьетнамская сторона объяснила, что договор был заключен на английском языке, a «return tickets» обычно переводится на вьетнамском языке как билеты туда и обратно92. В данном случае можно говорить, что воля не соответствовала волеизъявлению, потому что участники договора рассчитывали на один результат, а приобрели иной.

Понятие исполнения предпринимательского договора

Однако предмет обязательства составляет соответствующее поведение должника, т.е. совершение действий или воздержания от совершения действий. Поэтому исполнение договора состоит не только в совершении действий, но и в воздержании от совершения действий, которые составляют его предмет. Действия, которые подлежат исполнению, различны и зависят от конкретного содержания обязательственного отношения, такие как передача вещей, уплата денег, погрузка или выгрузка груза и т.д. Обязательство, основанное на договоре купли-продажи, исполняется путем передачи вещи продавцом покупателю. Вещи можно передать, доставив их на территорию покупателя-организации, на дом покупателю-гражданину или передать их в месте изготовления, хранения товара. Передача может быть осуществлена покупателю продавцом или перевозчиком. Обязательства, возникающие из договора купли-продажи в розницу, исполняются передачей товара в магазине, на улице - с лотка152.

Воздержание от определенного действия как самостоятельный объект обязательства встречается редко. Например, два садоводческих товарищества заключают договор и принимают обязательство не проходить к лесу или реке через территорию друг друга и предусматривают неустойку, если это обязательство будет нарушено. Чаще всего воздержание от действия входит в содержание обязательства в качестве дополнительных обязанностей наряду с основными, составляющими сущность обязательств. Например, исполнение договора аренды заключается в передаче вещи арендатору в пользование, с одной стороны, и своевременной уплате за аренду и возврат имущества в установленные сроки арендодателю, с другой стороны. В то же время в договоре могут быть предусмотрены обязанности не совершать такие действия, как перепланировка помещения, сдача объекта в субаренду, внесение изменений в имущество и т.д. Воздержание от этих действий и будет надлежащим исполнением соответствующих обязательств.

При оценке исполнения учитывается, было ли совершено действие, а если да, - то каким образом. В первом случае речь идет об исполнении как таковом, а во втором - о его надлежащем характере. Отсюда традиционно разграничиваются реальное исполнение и надлежащее исполнение договора.

М.И. Брагинский и В.В. Витрянский дали приемлемое разграничение этих двух терминов: «Когда говорят об исполнении как таковом, имеют в виду совершение действий (воздержание от действий)-в натуре или иначе -реальное исполнение. Соответственно надлежащее исполнение включает соблюдение комплекса требований, которые определяют, кто и кому должен произвести исполнение, а также каким предметом, когда, где и каким способом это должно быть осуществлено» .

Реальное исполнение и надлежащее исполнение тесно связаны между собой. Ненадлежащее исполнение в определенной степени может превратиться в неисполнение договора, например просрочка в получение груза понимается как ненадлежащее исполнение получателем договора перевозки, но если никто не получит груз в течение 60 дней со дня прибытия судна в порт назначения, то в соответствии с п.4 ст. 94 Кодекса мореплавания перевозчик имеет право продать груз на аукционе с целью получения долга. Это значит, что ненадлежащее исполнение трансформировалось в другое нарушение: обязательство не исполнено в натуре.

В юридической литературе имеются разные взгляды о соотношении реального исполнения и надлежащего исполнения. Одни утверждают, что исполнение в натуре (или реальное исполнение) является составной частью надлежащего исполнения, которое представляет собой понятие более общее. Другие поддерживают точку зрения, сформулированную А.В. Бенедиктовым, который полагал, что надлежащее исполнение - часть реального исполнения. «Реальное исполнение договорных обязательств, -писал А.В. Венедиктов, - охватывает надлежащее выполнение всех количественных и качественных показателей: не только своевременную сдачу всего количества предусмотренной договором продукции, но и сдачу ее в условленном ассортименте, в соответствии с утвержденными стандартами и техническими условиями, в комплектном виде, а также своевременное восполнение недостач в отдельных партиях, немедленное исправление допущенных недостатков или замену недоброкачественной продукции продукцией надлежащего качества и т.д.» .

Особую позицию занял О.С. Иоффе, который считает, что принцип реального исполнения является всеобщим. Соответственно обращается внимание на то, что «на стадии нормального развития обязательства он предполагает надлежащее исполнение, а после допущенной должником неисправности - исполнение в натуре»156.